我国私募证券投资基金立法初探

关于中国私募股权基金若干法律问题的探讨【摘要】本文主要是作者根据其对有关法律、法规的理解和从事有关法律服务工作的实际经验对中国私募股权基金在设立、投资、退出过程中存在的部分主要法律问题进行简要探讨和分析，希望对中国私募股权基金的有关从业人员有一定的参考作用。

一、私募股权基金概述私募股权基金是指通过私募形式对非上市企业进行权益性投资，投资者按照其出资份额分享投资收益，承担投资风险，在交易实施过程中附带考虑了将来的退出机制，即通过上市、并购或管理层回购等方式，出售持股获利的投资基金。

私募股权基金包括创业投资基金、并购投资基金、过桥基金等。

其中，创业投资基金投资于包括种子期和成长期的企业；并购投资基金是投资于扩展期的企业和参与管理层收购；过桥基金则投资于过渡期的企业或上市前的企业。

需要说明的是，“私募股权基金”通常只是约定俗成的称呼，并非是法律上或学术上的清晰界定。

私募股权基金虽然以追求资本利得为目标，却在化解银行风险、优化公司治理结构方面有独特优势。

对于引入私募股权投资的企业而言，私募股权融资不仅有投资周期长、可补充资本金等好处，还可能给其带来管理、技术、市场和其他所急需的专业技能和经验。

目前，全球私募股权投资基金增长迅速，已成为投融资市场的主渠道之一。

国外私募股权投资行业有近50年的发展历史，已形成相当规模。

创业投资与私募股权研究机构清科集团的统计显示，2006年全球私募股权投资基金总投资额达到7380亿美元，比2005年增长了一倍。

随着我国经济的迅速发展以及国内资本市场的兴起，国外的金融资本特别是私募股权基金资本也将越来越多地涌入中国。

在我国，由于很多未上市的企业缺乏股权融资的渠道，而选择了私募股权投资，私募股权投资基金也渐成燎原之势。

据清科集团的统计显示，2006年，中国市场私募股权投资额超过117亿美元。

特别是随着2007年6月1日修订后的《合伙企业法》的实施，其所引入的有限合伙方式为国内私募股权基金的发展奠定了坚实的法律基础。

我国私募证券投资基金存在的必要性和主要问题分析一、我国私募证券投资基金存在的客观必然性(一)我国证券市场存在大量的投资机会随着我国经济的快速发展，我国证券市场获得了大发展。

自1990年正式开办上海和深圳证券交易所以来，在短短十几年的时间里，主要指数上涨了几十倍，市场规模从最初十几亿元的市值发展到当前的十多万亿元的市值。

不仅如此，作为一个新兴市场，我国证券市场的波动性远比发达国家的证券市场大，仅2005年10月到2007年10月的两年时间，主要指数(上证综指)就上涨了5倍。

因此，我国证券市场的强劲发展和大幅波动给投资者带来了大量的投资机会。

(二)居民私人财富和社会公共财富大幅增长并产生了多种层次的投资需求随着居民收入的大幅增长和高储蓄率的存在，我国居民的私人财富大幅增加。

2009年4月，居民储蓄存款高达24.8万亿元。

私人财富的大幅增长和财富分配的两极分化必然使居民产生了多种层次的投资需求。

另一方面，近年来我国社会公共财富出现了较大增长，以社保基金和企业年金为代表的保险资金、外汇储备资金和以慈善基金、青少年基金、帮困基金为代表的社会公益基金都发展较快，也产生了多种层次的投资需求。

(三)私募证券投资基金具有自身独特的优势1. 针对性强。

由于私募证券投资基金面向少数特定的投资者，其投资目标可能更具有针对性，可根据客户的特殊需求提供度身定做的投资服务产品，这对于我国逐渐增多的中产阶层或富裕阶层、以及保险资金和社会公益基金等机构非常具有吸引力。

2. 灵活性高。

一方面私募证券投资基金所需的手续和文件简单，有的甚至只需一张合约即可，而且其投资限制较少，不受仓位、建仓时间和投资比例等的限制，可进行跨市场投资。

另一方面私募证券投资基金规模一般小于公募基金，日常管理和投资决策自由度高，投资操作手法灵活，对于稍纵即逝的市场机会私募证券投资基金有明显的比较竞争优势。

3. 基金管理人道德风险小。

由于私募证券投资基金向特定对象募集，其进入门槛较高，投资者更为理性，因此委托关系远比公募基金强。

中国目前私募基金运作的法律问题分析中国目前私募基金运作的法律问题分析1997年11月，原国务院证券委员会颁布了《证券投资基金管理暂行办法》，我国诞生了第一批由独立的基金管理公司担任管理人的封闭式证券投资基金。

三年多来，我国的封闭式证券投资基金取得了长足的发展，与此同时，一种被称为"私募基金"的地下投资、融资活动也在我国迅速发展，甚至其规模已远远超过了封闭式证券投资基金，据中国人民银行非金融机构监管司司长夏斌发表的《中国私募基金报告》统计的数据表明，我国现在已经存在约7000亿元的所谓的"私募基金"，几乎占了股市上流通市值的一半左右。

但实际上，这种所谓的"私募基金"并不是法律意义上的真正的私募基金，它们的存在在某种程度上影响了我们对私募基金的正确认识，而且对我国资本市场的健康发展也产生了严重的不利影响。

有鉴于此，在《投资基金法》尚未颁布实施前，如何正确认识私募基金的法律性质并对其加以规范，成为业界的一个热点问题，本文即拟对我国目前所谓的"私募基金"运作的法律问题作一简单分析。

一、私募基金的法律性质（一）私募基金的概念对私募基金的准确概念，由于《投资基金法》尚未颁布，加之其本身争议很大，为此，到日前为止，尚难以形成统一的法律定性，在我看来，所谓私募基金，是相对于公募基金而言的，是指基金发起人根据特定的投资目的，以发售基金份额的方式向特定对象募集资金并形成独立的基金财产，基金财产交由基金管理人按照资金组合方式管理，由基金托管人托管，基金份额持有人按其所持份额享受收益和承担风险的集体投资活动。

（二）私募基金的法律性质围绕上述定义可以看出，私募基金是基金中相对于公募基金而言的基金分类中的一种划分类型。

如同基金按组织形式可以分为契约型基金和公司型基金，按基金规模的可变性程度可以分为封闭型基金和开放型基金一样，私募基金与公募基金是按基金募集方式、募集对象等的不同而对基金类型的一种划分结果。

中国目前私募基金运作的法律问题分析1997年11月，原国务院证券委员会颁布了《证券投资基金管理暂行办法》，我国诞生了第一批由独立的基金管理公司担任管理人的封闭式证券投资基金。

三年多来，我国的封闭式证券投资基金取得了长足的发展，与此同时，一种被称为”私募基金”的地下投资、融资活动也在我国迅速发展，甚至其规模已远远超过了封闭式证券投资基金，据中国人民银行非金融机构监管司司长夏斌发表的《中国私募基金报告》统计的数据表明，我国现在已经存在约7000亿元的所谓的”私募基金”，几乎占了股市上流通市值的一半左右。

但实际上，这种所谓的”私募基金”并不是法律意义上的真正的私募基金，它们的存在在某种程度上影响了我们对私募基金的正确认识，而且对我国资本市场的健康发展也产生了严重的不利影响。

有鉴于此，在《投资基金法》尚未颁布实施前，如何正确认识私募基金的法律性质并对其加以规范，成为业界的一个热点问题，本文即拟对我国目前所谓的”私募基金”运作的法律问题作一简单分析。

一、私募基金的法律性质（一）私募基金的概念对私募基金的准确概念，由于《投资基金法》尚未颁布，加之其本身争议很大，为此，到日前为止，尚难以形成统一的法律定性，在我看来，所谓私募基金，是相对于公募基金而言的，是指基金发起人根据特定的投资目的，以发售基金份额的方式向特定对象募集资金并形成独立的基金财产，基金财产交由基金管理人按照资金组合方式管理，由基金托管人托管，基金份额持有人按其所持份额享受收益和承担风险的集体投资活动。

（二）私募基金的法律性质围绕上述定义可以看出，私募基金是基金中相对于公募基金而言的基金分类中的一种划分类型。

如同基金按组织形式可以分为契约型基金和公司型基金，按基金规模的可变性程度可以分为封闭型基金和开放型基金一样，私募基金与公募基金是按基金募集方式、募集对象等的不同而对基金类型的一种划分结果。

具体来讲，私募基金与公募基金的关系表现为：第一，两者的共同点在于两者都是基金的一种表现形式，都具有基金的共性，包括但不限于：1．独立的基金财产，并在名称上定义为”xx基金”；2．围绕上述基金财产的筹集、设立、管理、运作、托管、收益分配、信息披露与监管等活动都有相应的法律关系主体，包括基金发起人、基金持有人、基金管理人、基金托管人、基金监管人等；3．基金各法律关系主体之间围绕基金财产形成各自的权利义务关系，其中包括信托关系、委托关系、监管关系等。

关于完善我国私募证券投资基金制度的几点思考提要：目前,我国私募证券投资基金已达到一万亿元左右的规模,成为证券市场上一支不可忽视的重要力量。

如何使庞大的私募证券投资基金“在阳光下起舞”,成为资本市场中一支强有力的市场主体,促进我国股市健康、稳定发展是一个亟待解决的金融课题。

本文拟就私募证券投资基金的规范发展提出若干思考。

关键词:私募证券投资基金;公司制;有限合伙制;信托型私募证券投资基金;机构投资者;有效监管;基金管理人队伍一、私募证券投资基金的定义私募证券投资基金是相对于我国政府主管部门监管的,向不特定投资人公开发行受益凭证的证券投资基金而言的,是指通过非公开方式向少数机构投资者和富有的个人投资者募集资金而设立的基金,它的销售和赎回都是基金管理人通过与投资者私下协商进行的。

在这个意义上,私募证券投资基金也可以称之为向特定对象募集的基金。

与公募证券投资基金相比,私募证券投资基金具有以下显著特征:1、募集对象方面:私募证券投资基金严格限定投资者的范围,把私募证券投资基金的投资者的范围限定为一些大的机构投资者和一些具有一定投资知识和投资经验的富有的个人。

2、募集方式方面:私募证券投资基金不采取公募证券投资基金公开募集的方式,而是通过非公开的方式募集资金。

对非公开方式的界定是通过对投资者的人数和发行方式两个方面进行的。

3、信息披露方面:私募证券投资基金在信息披露方面要求比较低,而公募证券投资基金要对投资目标、投资组合等信息进行披露,公募证券投资基金在信息披露方面的要求比私募证券投资基金严格。

4、法律监管方面:私募证券投资基金一直处于灰色地带,没有专门的法律对其进行规范,引导其健康发展。

现在对私募证券投资金基金进行立法的呼声越来越高,有专家指出有关的法律法规有望今年出台,不过相关的私募证券投资基金的规则已经制定完毕。

二、私募证券投资基金的优势与公募证券投资基金相比,私募证券投资基金具有下列明显优势:1、针对性更强。

关于完善我国私募基金法律规制的若干思考私募基金在发达国家已经成为一个成熟的金融工具，并且也是现代资本市场中不可或缺的重要组成部分。

我国的私募基金产生于二十世纪九十年代，起步较晚，目前相关法律制度不完善，只有少部分法律对私募基金作出了规定，而且其规定的内容过于宏观，可操作性差。

基于此，本文从构建我国私募基金法律规制的角度出发，将我国私募基金产业中存在的问题进行了分析，通过借鉴国外的相关立法经验，并结合我国的实际情况，提出了有针对性的解决措施，从而完善我国的私募基金法律制度。

标签：私募基金法律规制立法建议一、绪论私募基金是发达国家常见的一种融资工具，是金融资本市场的重要组成部分，关于私募基金方面的法律法规也比较完善。

在我国经济迅速发展的同时，资金流动也越加频繁，我国各个行业对于资金的需求十分巨大，尤其是一些中小型企业，由于没有很好的融资途径，阻碍了企业的发展。

在我国，私募基金的相关法律还不够完善，没有形成一个完整的法律制度，这使得企业在融资时，无法很好地利用私募基金这个融资工具。

同时，由于条件的限制，我国的私募融资在数量上以及影响力上都非常有限，法律对私募投资者保护的缺位，也导致了私募投资的风险处在一个很高的水平。

此外，对证券市场来说，由于缺乏了相关的法律规制，很多以私募方式设立的证券类投资基金无法进行合法的流动，影响了我国证券市场的发展。

对私募基金法律规制研究及完善，有利于有融资需求的企业拓展其融资渠道，有利于对投资者风险的控制，对我国建立高效、健康的多层次资本市场也有着重要意义。

二、私募基金的概念1.私募基金的含义改革开放以来，伴随着我国经济的发展及金融业的需要，私募资金一词被大众所不断熟悉。

但是这一名词，在各国的法律中至今还没有确切的概念。

有很多金融业人士将其与公募基金对立起来，把通过公开方式募集的基金以外的募资方式统统称为私募资金。

还有学者认为，私募基金是在资金的募集过程中，资金筹备人通过其非公开的资金筹备方式，对一些拥有特定资格的人群进行资金筹备，并且在筹备中由专项资金管理人员对这部分资金以证券或股权投资的方式进行投资，同时做到互利互赢共担风险的投资方式。

我国私募证券基金的立法研究的开题报告
一、研究背景和意义
私募证券基金作为证券市场的一种重要投资主体，其发展对于完善我国证券市场体系、促进资本市场发展、提高国民经济增长水平具有重要意义。

然而，随着私募基金市场规模的不断扩大和发展，其监管缺失、信息不对称、风险难以评估等问题也逐渐浮现，给市场和投资者带来一定的不利影响。

因此，本研究拟立足于此，就我国私募证券基金的立法问题进行深入探讨，旨在提出相关改进措施，完善我国私募基金市场制度，保障市场和投资者的合法权益。

二、研究内容和方法
本研究将从私募证券基金的概念、监管现状、存在问题等方面入手，对我国现阶段私募证券基金的立法进行深入研究。

具体可分为以下几个方面：
1.私募证券基金的概念、发展历程及业务范围；
2.目前我国私募证券基金的监管现状及存在的问题；
3.国际私募基金监管经验与比较分析；
4.私募证券基金立法改进的途径与措施。

本研究将采取文献研究、案例分析、数据比较分析等多种研究方法，以求全面系统地分析和解决问题。

三、预期成果和意义
本研究将深入探讨当前我国私募证券基金存在的问题和监管缺失，提出必要的改进措施，并借鉴国际先进经验，尽可能为未来有关决策者的有关决策提供有力支持。

同时，本研究的意义还在于为私募基金及其参与者提供更多关于市场的信息与知识，提高投资者的投资风险意识，以增强私募基金市场的透明度和稳定性，创造良好的发展环境。

关于投资基金立法中规范私募基金的几个主要问题一、对私募投资基金立法问题的由来近一段时间，对于私募基金立法问题的讨论非常热烈，要求给予私募投资基金“出生证”，把私募投资基金，特别是私募证券投资基金纳入《投资基金法》进行规范的呼声很高。

在深入讨论这一问题之前，我们应先回顾一下私募投资基金立法问题的由来。

目前我国主要有三类投资基金，分别由证监会、国家发展计划委员会和科技部等三个不同部门监管，这就是证券投资基金、产业投资基金和创业投资基金。

随着机构改革的变化，产业投资基金和创业投资基金确定由国家发展计划委员会统一管理。

因此，投资基金立法工作自始至今面临着一个问题，就是如何规范证券投资基金和产业（创业）投资基金的问题。

对于这个问题社会上有不同看法和争论，有的不同意统一立法，认为这三种基金除了都叫“投资基金”外，本质上有很大不同，就如同汽车、飞机、轮船都是交通工具，但不能随便制订一个《交通工具法》，因此主张对三种投资基金单独立法。

实际上，九届全国人大常委会立法规划中也明确规定要起草“风险投资基金法”，并确定由全国人大教育科学文化卫生委员会起草。

国家发展计划委员会和科技部还在共同起草“产业投资基金管理办法”，目前已上报国务院法制办公室。

对此，全国人大财经委员会《投资基金法》起草领导小组的态度一直是坚持统一立法，统一规范证券投资基金和产业（创业）投资基金，使这部法律草案更具科学性和可行性。

在如何统一立法上，起草小组一直在不断的探索。

这些探索和努力在《投资基金法（草案）》一稿到四稿的改进中均有所体现。

从第二稿开始，起草小组采取中国证监会首席顾问梁定邦先生的意见，把一稿中按投资方向分类规范改为按募集方式分类规范，即按照公开募集（公募）和向特定对象募集分类（私募）规范。

当时提出向特定对象募集的投资基金的主要着眼点在于规范产业（创业）投资基金，因为产业（创业）投资基金主要是向特定对象募集的。

普遍认为向特定对象募集，实际上就是私募。