中国近现代的宪法

中国近代意义上的宪法源自何处？中国近代意义上的宪法源自何处？作者| 张晋藩新中国法律史学奠基人中国政法大学终身教授中国法律史学研究院名誉院长编者按：宪法为国之根本大法，每年12月4日为国家宪法日，足见学习宪法之重要。

近代以来，中国人民经过浴血奋斗，宪法也经历了跌宕历程。

中国法制出版社推出《中国宪法史》（修订本），作者亲自修订，从西学东渐讲起，直至社会主义宪法的新发展，脉络清晰，逻辑严谨，语言通俗，兼具专业性与可读性。

本书首版曾获首届政府出版奖提名。

中国是一个地处东北亚大陆、资源丰富的国家，自给自足的自然经济长期占据统治地位。

经济上的封闭性决定了政治上的保守性和文化上的排他性，在政治法律文化方面尤其如此——中国古代政治法律文化只有纵向的传承、发展，没有横向的比较和吸收。

这种故步自封的孤立性，制约了中国传统政治法律文化发展的活力，随着人类社会历史的进步而逐渐陷于落后的境地。

清王朝统治时期，当政者盲目地陶醉于“天朝物产丰盈，无所不有”的幻境，坚持闭关自守，排斥与专制文化不相容的西方政治法律文化，奉行祖宗成法不可改变的陈腐传统。

中国自从第一个阶级王朝——夏朝建立以来，便形成了专制主义的政治体制，以突出王权作为政权稳定的重要保证。

不论是《尚书·洪范》提出的“天子作民父母，以为天下王”的命题，还是孔子所阐发的“天下有道，则礼乐征伐自天子出”的观点，都表达了君主在国家中的主导地位。

在这种政治体制下，遵奉专制主义的精神，倡行为君主专制辩护的种种说教。

这些构成了中国传统政治法律文化的基本内容，其中突出的特点就是缺乏近代民主观念。

至中国封建社会末叶的明、清二朝，君主专权达到了极致，号称“乾纲独断”——国家的立法、行政、司法、经济、文化、教育等各个方面的最后决定权，都操于皇帝之手；国家设立的各级政府机关变成了听命于皇帝并向皇帝负责的办事机构，失去了独立的地位。

可见，专制主义的政治体制经过两千多年螺旋式的发展，已经达到了顶峰。

我国宪法基本知识和解读我国宪法是国家的根本大法，具有最高的法律效力。

它规定了国家的基本制度和公民的基本权利与义务，是其他法律、法规赖以产生、存在、发展和变更的基础和前提条件。

宪法在内容上规定国家最根本、最重要的问题，包括国家制度、社会制度、国家机构和职权、公民的基本权利和义务等。

在法律效力上，宪法的法律效力最高，任何普通法律、法规都不得与宪法的原则和精神相违背。

在制定和修改程序上，宪法比其他法律更加严格。

我国现行宪法是1982年12月4日五届全国人大会议通过的，经过了1988年、1993年、1999年、2004年及2018年五次修改。

宪法确认和保障公民的基本权利，调整国家最重要的社会关系，维护社会稳定和国家长治久安。

宪法的根本目的和价值在于保障公民权利。

总之，我国宪法是保障人权、维护社会稳定和国家长治久安的基石，具有最高的法律效力。

学习和了解宪法的基本知识和精神，对于推进国家治理体系和治理能力现代化具有重要意义。

宪法学整理笔记宪法学第⼀章宪法的基本理论（上）1.改良主义思想家郑观应⾸次使⽤宪法⼀次。

近代中国最早使⽤宪法⼀词的是马建忠的《适可斋记⾔》，中国最早在法律⽂件中使⽤近现代意义的“宪法”⼀语，则是1908年清政府制定的《钦定宪法⼤纲》。

2.宪法的界定：①实质意义的宪法：是从法律规范的内容来界定宪法的。

包括成⽂宪法、威敏斯特模式的宪法性⽂件、独⽴于宪法⽂件本⾝之外的具有根本性质的宪法性法律、普通法系或⼤陆法系宪法判例以及因历史或传统⽽形成的宪法管理。

②形式意义的宪法：是根据宪法作为法律的形式特征来界定宪法的。

即宪法是指其指定和修改程序异于普通法律，并在效⼒上⾼于普通法律的成⽂法典。

3.宪法的特征：包括形式特征⑴：宪法的制定和修改程序异于普通法律：①宪法的制定和修改机关不同于其他法律，宪法的制定机关也称制宪机关，⼀般为⼀个专门机构，职责就是起草或制定宪法。

②宪法的通过和修改程序不同于其他法律。

宪法草案及修正案的通过程序⽐普通法律严格。

⑵：宪法具有最⾼的法律效⼒：①宪法的效⼒⾼于普通法律，普通法律的规定不得同宪法相抵触，否则⽆效；②宪法是⼀切国家机关、社会团体和公民的根本⾏为准则。

实质特征：⑴对⼈权的基本保障，尤其是保护少数派特别是易受歧视的弱势群体。

⑵对国家权利的限制：①由于宪法规定了主要国家机关的组织、职权、活动原则和⽅式以及它们的相互关系，因此宪法实际上成为授予⾏使国家权⼒的根据；②由于宪法规定了国家机关⾏使权⼒的范围、程序与⽅式，因此宪法同时也是对国家权⼒⾏使的限制。

4.宪法的根本⽬的即在于限制政府的权⼒，保障公民的权利和⾃由。

保障公民权利在宪法中居于核⼼的⽀配地位。

5.宪法的渊源：①成⽂宪法典（宪法修正案是宪法典的组成部分之⼀）；②宪法性法律（不是我国宪法的渊源）；③宪法惯例（是不成⽂法国家宪法的重要组成部分）；④宪法判例。

（宪法判例是⾏使违宪审查权的普通法院或专门机构在适⽤宪法审判案件时形成的具有约束⼒的先例。

论宪法的概念我国宪法书籍有关宪法的概念比较一致，大都是这样表述的，即宪法规定国家的根本任务和根本制度，即社会制度、国家制度的原则和国家政权的组织以及公民基本权利义务等内容；它反映各种政治力量的实际对比关系；它是根本法，具有最高的法律效力。

不难看出，这是从三个方面来说明宪法的，一是从内容上，二是从本质上，三是从特征上。

宪法学界的同仁都知道这个定义是不得已而为之的，因为给一个事物下定义应当抓住该事物的种的属性，也就是说宪法作为法的一种或法的组成部分而应当具有的种的属性。

其他部门法在下定义时基本上都符合逻辑上的这一要求，即都是调整同一类社会关系的法律规范的总和，并构成一个独立的法律部门。

下面，笔者分三个部分来研究宪法的概念，目的在于摆脱传统的宪法概念的思维定式，并最终将宪法概念定位于调整公民权利和国家权力之间基本关系的部门法。

一、古代中国和欧洲中世纪所使用的宪法的含义现代“宪法”一词不同于古代中国和欧洲中世纪所使用的宪法的含义，宪法在古代中国和欧洲中世纪的含义又各不相同。

首先，中国古代“宪”字与“法”字含义相同。

“宪法”一词在我国古代就已经使用，宪法在我国成为专有名词，起自晚清，是近代学习西方资产阶级的文化和法制的结果。

其次，欧洲中古时期的“宪”与“法”词义不同。

在拉丁文中，宪法是规定、结构、组织的意思，在不同历史阶段，其具体含义不一样。

（1）在古罗马帝国的立法中，它曾被用来表示皇帝的诏书，和普通法律也有区别。

（2）在封建时代，即欧洲中世纪有时用来表示封建主和教会特权的法令。

从欧洲中世纪的宪法含义中已经隐约可见现代宪法的影子，即宪法较普通法更为重要，后来便发展为现代宪法的根本法观念等。

二、近现代以来有关宪法的几类观点今日用宪法这个名词，是借用旧的名词以表达新的意义。

同时，近代意义的宪法还有其他不同的名称，如宪章、国法、约法、信条、政府组织法、共同纲领、宪法大纲。

17、18世纪资产阶级革命时，特别是1 8世纪美国独立和法国资产阶级革命后制定了宪法，近代意义上的宪法才最终形成和确定。

中国近现代法制的演变与发展在中国古代，法律的制定和执行主要依靠皇帝或其他统治者的意志，缺乏对民众利益的保障。

随着中国经济社会的发展和民主意识的觉醒，中国近现代法制开始进行了演变与发展。

一、西方法制的传入和接纳中国近现代法制的演变与发展始于19世纪中叶，当时中国开始接触西方国家的法律制度。

1842年，中英《南京条约》中有“定例务除，遵照圣旨，一概恪励洋例”之规定，这是中国首次明确接受西方法律。

此后，中国立法和司法改革逐渐推进，法律制度也开始从西方国家的法律体系中吸收外来的成分。

二、清末法制改革晚清时期，中国面临着内忧外患、国力衰落的困境，需要进行改革。

清政府于1901年启动了法制改革，制定了《大清律例》、《大清民律》等法律。

该法律制度基本上是依照西方法律制度的蓝本进行修订，使中国的法律制度开始走上与西方接轨的道路。

同时，清政府还设立了地方法院，实现了对全国司法制度的整体改革。

三、中华民国时期的法制建设1912年，辛亥革命胜利后，中华民国成立，开始制定新的宪法法律。

新宪法中规定了国家制度和基本权利，确立了民主法制的基本框架。

随后，中国政府颁布了《刑法》、《商法》、《合同法》、《民法》等法律，这些法律的制定和实施促进了中国法制的进一步完善和发展。

四、新中国时期的法治建设1949年10月1日，中华人民共和国成立，中国进入了新的历史时期。

为建立社会主义法制体系，新中国政府制定了《中华人民共和国宪法》、《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国民法通则》等一系列法律法规。

此外，新中国还设立了监察机构，对行政机关和公职人员进行监督和管理。

逐步建立起覆盖所有领域、涉及所有人民群众利益的法律制度体系，并加强了对法律的执行。

五、中国法制的现状与展望经过多年的发展，中国的法制建设取得了显著的成绩，相比过去大大提高了民众的法治意识和信心，实现了对公正和平等的重视和追求。

然而，中国法制建设仍面临一些挑战和困难，包括法治宣传和教育不足、司法系统存在瑕疵等问题，这需要进一步改进和完善。

中国近代“宪政”思想的产生与发展所谓宪政，一般言，就是有限政府。

它指向一套确立与维持对政治行为和政府活动的有效控制的技术，旨在防止政府侵害个体的基本自由。

宪政关涉两种关系：第一，政府和公民之间的关系，即权力与权利的关系；第二，政府各部门之间的关系，即权力之间的横向或纵向的关系。

立宪主义意味着在政府和公民的关系中对政府行为进行有效规制，在权利与权力之间谋求微妙平衡。

宪政这种以大多数人所接受的方式组织政治决策程序的一套自觉规则，因社会而异。

它代替了那种受制于卡里斯马型领袖(理想型)的人治的概念。

宪法是非个人的宪政统治。

在这种情况下，宪法比较平等地分散了决策权力并承认了法律的可预见性。

此外，一个国家的宪法实践可能与宪法理论有着很大的不同。

当宪法的内容被普遍接受时，宪法理论便成了宪法实践。

中国政治传统中支撑宪政民主的思想因子甚少，如何借鉴来自异域的宪政制度，这是近现代中国所要面临的时代课题，《在近代中国逐渐沦为半殖民半封建社会的过程中，还交替存在一个不断上升、不断学习西方制度的过程。

一般来说，国家权力合法性的前提在于国家理性，后者“表明了我们正置身于西方理性主义伟大传统的语境之中，其中，任何事情都有其特殊的理性或内在的理性，这种理性必须通过心灵来把握或理解。

”国家立宪理性也就不同于一般意义上的对于国家的观念认识，而是一种从国家构成的本质或国家得以产生的正当性角度来理解的理性认识。

所以，作者在全书中高屋建瓴分析了近代中国国家政权的合法性和正当性问题。

在作者看来，发生于近代中国的深刻社会变迁，使传统皇权统治的正当性受到质疑和挑战，从而引发其合法性危机。

从晚清、民国至当代中国，任何政治力量要掌握国家权力都离不开宪法，宪法与宪政问题由此成为各派力量斗争的焦点，于是国人心中形成一种特有的“宪政情结”。

近代中国有宪法无宪政，各派政治势力以宪法为幌子来论证其掌控国家权力的合法性。

现代国家的正当性、合法性基础，起源于欧洲古典自然法学派的社会契约论。

二、多选题1. 为什么说“近现代意义上的宪法是17、18世纪资产阶级革命的产物”？（ABC ）A. 从经济上看，资本主义生产关系要求建立自由的市场竞争，商品经济在社会经济中处于主导地位，平等自由观念也因此而成为普遍的价值追求; B. 从政治上看，新兴的资产阶级为了巩固革命的胜利成果，防止封建势力复辟，促进资本主义经济发展，希望以国家根本法的形式确认和巩固资本主义制度; C. 从思想条件上看，以“天赋人权”、“人民主权”、“三权分立”和“法治”为主要内容的资产阶级启蒙思想深入人心，以民主代替专制、以民权代替君权、以人权代替神权、以自由代替奴役的思想成为宪法产生的重要理论基础; D. 从社会的普及范围来看，宪法为资本主义国家所独有;2. 我国公民享有的（ BC）等权利，同时也是义务。

A. 选举权和被选举权;B. 劳动权;C. 受教育权;D. 监督权;3. 根据宪法和法律，下列哪些表述是正确的？( BC)A. 特别行政区立法会行使国家立法权;B. 自治区的人大及常委会行使地方立法权; C. 全国人大常委会行使国家立法权; D. 自治州的人大常委会行使民族立法权;4. 宪法具有最高的法律效力体现在哪些方面？（AB ）A. 宪法是法律制定的基础和依据，所有法律都要体现宪法的精神和要求;B. 与宪法抵触的法律无效;C. 与宪法抵触的法律有一部分也有效;D. 法律是宪法制定的依据;5. 根据现行宪法和法律的规定，下列表述正确的有（AC ）。

A. 公民在年老、疾病或丧失劳动能力的情况下，有从国家和社会获得物质帮助的权利; B. 劳动、受教育和依法服兵役都既是公民的基本权利又是公民的基本义务; C. 我国的民族自治地方包括自治区、自治州和自治县; D. 民族自治地方的国家机关即民族自治机关;6. 如何树立依宪执政意识，自觉遵守和维护宪法？（ABC ）A. 尊重宪法，牢固树立依宪执政意识;B. 遵守宪法，做到科学决策、民主决策; C. 维护宪法，运用宪法思维处理现实问题; D. 处理社会现实问题要善用宪法思维，提高应用宪法的能力;7. 根据我国《宪法》的规定，下列选项中（AC ）是可以提出宪法修改有效议案的主体。