《国际商法》教案
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1 第一章 国际商法概述 第一节 国际商法的概念 一、国际商法的概念 一般认为，国际商法，是指调整跨越国界的商事关系的各种法律规范的总称。（教材2页） 案例：2000年，中国政府与澳大利亚政府就相互之间的钢材贸易关系达成一个双边协议，以规范两国之间的钢材贸易活动。中、澳两国这种安排所建立的贸易关系，是否属于本教材所定义的国际商事关系？ 但是，如果从“国际贸易法”的概念出发，这种关系应当是国际贸易法所调整的国际贸易关系。 二、国际商法的产生和发展 经历了三个阶段，国际性——国内法——国际性 （一）第一阶段 一般认为，商法源于中世纪地中海沿岸威尼斯、热那亚等的一些自治城市。其最初的形式是商人习惯法，亦称商人法，是当时欧洲各地商人团体的各类不成文法的总称。 （二）第二阶段 到了中世纪后期，随着欧洲中央集权国家的兴起，城邦国家不复存在，商人发逐渐被各国的国内法所吸收和取代，国际商法进入了它的第二个发展阶段，国际商事活动的国内法调整时期。 （三）第三阶段 中世纪统一的商事习惯法逐渐为各国的国内法取代后，调整国际商事关西主要依赖于各国国内法，这种状态持续了近3个世纪。 （四）国际商法的发展 国际商法发展到最后就是电子商务法 目前，伴随着跨国界的互联网在全球范围内的普及，信息高速公路初步建成，整个世界成了一个地球村。信息技术的突飞猛进深刻地影响了传统的生产、销售和经营管理模式，电子商务正在全球范围内大行其道，并且无孔不入地渗入了国际商务活动的各个领域。 三、国际商法与邻近法律部门的关系 （一）与国际公法 （二）与国际私法 （三）与国际经济法 （四）与国内商法 四、国际商法的特点 （一）技术性 （二）统一性 （三）迅捷性 第二节 国际商法的渊源 一、国际条约 二、国际商事惯例 三、国内商事法 案例：在代理一件国际货物买卖合同纠纷的诉讼中，邓律师为支持自己的观点，在法庭上题诗了一下几个依据：（1）去年，本省高级人民法院在处理一件类似的国际货物买卖合同纠纷案件时所做出的判决，其结果与自己的观点 2 一致；（2）最高人民法院在一个关于国际货物买卖合同纠纷案例处理的司法解释中做出的规定，可以支持自己的看法；（3）某著名学者在其著作中的论点，与自己观点一致，该论点已经被我国法律结广泛接受。 问：什么是法的渊源？邓律师提出的3个依据是否可能被法庭在审判中所采纳？ 第三节 西方两大商法体系 一、大陆法系 （一）大陆法系的结构 成文法国家 公法和私法的分类标准 1、根据法律设计的不同人的利益划分 凡涉及公众利益的是公法 凡涉及私人利益的是私法 2、根据法律关系有关各方地位是否平等，是否设计权利来划分 凡法律关系中当事人地位平等，不涉及权利的是私法，反之，是公法 公法包括调整国家机关活动和宗教祭祀活动的法律，随着法律的发展，划分为宪法、行政法、刑法、诉讼法和国际公法 私法则包括所有权、债权、家庭、继承等法规，并进一步划分了民法和商法 （二）大陆法系的渊源 主要是法律，包括宪法、法典、法律和条例等（例如：电信条例、医疗事故处理条例、治安管理处罚条例等） 二、英美法系 “法官制定法律” （一）结构 分为普通法（判例法）和衡平法（如果发现先例确立的原则已经不能适应当前的形势，或者随着社会的发展出现了前所未有的法律问题，法官可以根据公平合理原则创制先例。 （二）渊源 判例 补充知识： 冲突法是用以指明某一涉外民事法律关系应该是用那一国的法律来确定当事人之间的权利义务的法律规范。例如，我国《民法通则》第144条规定：“不动产的所有权，适用不动产所在地法律。”第147条规定：“中华人民过公民与外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律。” 案例：1908年奥格登苏奥格登案 19岁法国男子 在英国有住所的英国女子 住所在英国的英国籍男子 英国结婚 英国结婚 男方以成婚未经父母许可要求婚姻无效而诉诸 男方以其妻同前夫法国人婚姻仍然存在为由请求婚姻无效 法国法院 英国法院 认为此案属于婚姻能力问题， 认为此案是婚姻方式问题 根据婚姻能力依属人法原则，指向适用法国法律 适用婚姻方式结婚缔结地法，指向适用英国法律 “关于未满25岁的子女未经父母同意不得结婚” 英国法律无此项限制，认为该女子前婚有效，最终 认为婚姻无效 满足了原告的要求。 第二章 商事组织法 3 第一节 合伙法 一、合伙的概念与特征 二、合伙分类 （一）大陆法系 普通合伙 隐名合伙 （二）英美法系 普通合伙 有限合伙——相当于大陆法中的两合公司 三、合伙的成立 （一）合伙协议——大陆法系国家 ——英美法系国家 （二）合伙登记——大陆法系国家 英美法系国家 四、合伙的内部与外部关系 五、合伙的解散 补充： 案例2-1 美国马萨诸塞州平民银行同意贷款200万美元给某某医疗协会，一家合伙企业，用于建新的办公大楼。借贷协议是1985年4月30日签订的，规定分期发放。当理查德等另外三人加入协会时，大部分贷款已经发放。后来，当合伙企业无力偿还贷款时，银行卖掉了办公大楼，仍缺120万美元。银行在联邦地区法院起诉合伙企业及全部合伙人，要求偿还欠款 问：理查德等是否应对合伙企业债务承担无限连带责任？ 案例2-2 A B C 7万美元 2万美元 1万美元 组建一个合伙企业 三人约定：A——负责经营管理，对外签订合同，BC不得以合伙企业名义对外签订合同。 B（以企业名义）————D签订了一份合同，D只知道B是合伙人，不知道ABC三人的约定 A——认为合同无效 合伙企业无力偿还债权人E的6万美元债务， E要求C偿还全部债务，C拒绝，认为自己投资只占合伙企业的1/10，因此，只同意还10%债务。 问：1、B以合伙企业的名义与D签订的一份合同是否有效？ 2、C是否有义务全部偿还？ 3、C如果偿还了全部债务，可否要求AB分担？如果分担，比例如何？ 案例2-3 1998年1月 甲 乙 丙 现金5万元 房屋作价8万元 劳务作价4万元 各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损 企业成立后，为扩大经营， 1998年6月向银行贷款5万元，期限一年 4 1998年8月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙丙表示同意，同月，办理了退伙结算手续 1998年9月，丁入伙，入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。 1999年5月，乙丙丁决定解散合伙企业，并将合伙企业现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予清偿 1999年6月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散， 遂向甲要求偿还全部贷款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债务 遂向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是自己入伙前发生的，不负责清偿 遂向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额 遂向丙要求偿还全部贷款，丙表示自己以劳务出资，不承担偿还贷款义务 问：1、甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立？说明理由 2、合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？ 3、在银行贷款清偿后，甲、乙、丙、丁内部之间应如何分担清偿责任？ 第二节 公司法 一、公司的基本法律问题 （一）公司的概念 （二）公司的特点 （三）各国的公司立法简介 二、公司的分类 （一）大陆法系 1、无限公司 2、两合公司（两合股份公司） 3、有限责任公司 4、股份有限公司 （二）英美法系——封闭式公司（相当于有限责任公司）——不上市公司 ——开放式公司（相当于股份有限公司）——上市公司 （三）按公司的组织机构关系 ——母公司 ——总公司 ——子公司 ——分公司 案例2-4： 美国某公司决定在中国设立两个企业： 在大连设立一个外商独资企业，由美国公司100%控股，从事某产品的加工制造 在上海设立一个销售机构，作为美国公司在中国的代表开展业务活动 问：这两个企业的法律地位是否一样？设在我国境内的外资企业和外国企业有什么不同？ 二、无限公司 （一）无限公司的特征 （二）股东的责任 三、两合公司 （一）两合公司的特征 （二）两合公司的一种特殊形式——股份两合公司 5 （三）两合公司的设立、变更与解散 四、有限公司 （一）有限公司的法律特点 （二）有限公司的成立程序 （三）有限公司的组织机构 1、股东会 股东会的职权：（1）决定公司的经营方针和投资计划 （2）选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项 （3）选举和更换有股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬问题 （4）审议批准董事会的报告 （5）审议批准监事会或者监视的报告 （6）审议批准公司的年度弥补亏损方案 （7）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案 （8）对公司增加或者减少注册资本做出决议 （9）对发行公司债券做出决议 （10）对股东向股东以外的人转让出资做出决议 （11）对公司合并、分离、变更公司形式，解散、清算等事项作出决议 （12）修改公司章程 2、董事会或经理 例如：某有限责任公司的董事会成员由6人组成，包括一名董事长和1名副董事长。一次，在对某个方案进行表决时，出现了3：3的表决结果，这项决议能否通过 3、监事会或监查人 第三章 商事代理法 第一节 代理概述 一、代理的概念 二、国际商事代理的法律特征 第二节 代理权的产生及其分类 一、大陆法系代理权的产生原因 1、意定代理（委托代理） 2、法定代理 二、英美法系代理权的产生 1、明示授权 2、默示授权 3、客观必需的代理权 4、追认代理 三、无权代理 1、大陆法系——狭义的无权代理 ——表见代理 2、英美法系——违反代理的默示担保 6 ——不容否认的代理 第三节 代理关系 一、代理的内部关系 （一）代理人的义务 （二）被代理人的义务 二、代理的外部关系 （一）大陆法系的规定——直接代理 ——间接代理（行纪） （二）英美法系的规定——完全披露被代理人 ——部分披露被代理人 ——未披露被代理人 ※理解：间接代理与未披露被代理人的代理的区别 2、英美法系国家代理的特征： ①代理人和被代理人双方同意确立相互之间的委托代理关系，这种同意可以是正式的，也可以是非正式的，可以明示也可以默示。例如，甲给经纪人乙寄出一封信函，希望乙能为甲出售甲的一块土地，乙接到该信函后，在家的这块土地上竖起了“待售”的牌子，乙的行为已经默示的接受了甲的委托，双方的代理关系产生 ②代理人承担义务为被代理人的利益行事。这种义务是代理关系的重要基础，也是约束双方的基本依据 ③被代理人在法律上有权约束或控制代理人，代理人接受这种约束或控制。与大陆法强调代理人应以被代理人名义行事相比，英美法系国家更强调被代理人在法律上对代理人的约束或控制。 （三）我国外贸代理中的外部关系 我国《合同法》规定通过对委托合同的规定，确立了处理代理外部关系的准则，也奠定了我国外贸代理制度最基本的规则框架。 受托人（代理人）以自己的名义，在委托人（被代理人）的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人（代理人）与委托人（被代理人）之间的代理关系的，该合同直接约束委托人（被代理人）和第三人，（但有确切证据证明该合同只约束受托人（代理人）和代理人的除外）。 委托人（被代理人）行使受托人（代理人）对第三人的权利的，第三人可以向委托人（被代理人）主张其对受托人（代理人）的抗辩。 第三人选定委托人（被代理人）作为其相对人的，委托人（被代理人）可以向第三人主张其对受托人（代理人）的抗辩以及受托人（代理人）对第三人的抗辩。 委托与行纪的区别： 1、行纪人只能以自己的名义对外活动，因而其与第三人订立的合同不能直接对委托人发生效力 2、受托人以委托人的名义对外活动，其与第三人订立的合同应由委托人直接承受法律效力。 三、承担特别责任的代理人 （一）对第三人承担特别责任的代理人 1、保付代理人 2、保兑银行 3、运输代理人 4、保险经纪人
