破产案件实质合并重整的若干实务问题
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第1篇一、引言破产重整是破产法中的一项重要制度,旨在帮助陷入困境的企业恢复生机,实现债务清偿与权益保护的双重目标。
破产重整案件法律实务涉及多个方面,包括破产申请、债权人会议、重整计划的制定与执行等。
本文将从破产重整案件法律实务的角度,对相关法律规定、实务操作及注意事项进行探讨。
二、破产重整案件的法律规定1. 破产申请的条件根据《中华人民共和国企业破产法》第二条,企业因经营不善,无法清偿到期债务,或者有明显丧失清偿能力可能的,可以向人民法院申请破产重整。
2. 破产申请的审查人民法院在收到破产申请后,应当依法进行审查,确认企业是否符合破产重整的条件。
3. 债权人会议债权人会议是破产重整过程中的重要环节,由债权人组成。
债权人会议的职权包括:(1)讨论通过破产财产的分配方案;(2)监督债务人财产的管理;(3)监督重整计划的执行;(4)讨论通过和解协议。
4. 重整计划的制定与执行(1)重整计划的制定:债务人或者债权人可以向人民法院提出重整计划草案。
重整计划应当包括以下内容:①债务人基本情况;②债务人财产状况;③债务清偿方案;④重整计划的期限;⑤重整计划的监督人;⑥其他需要载明的事项。
(2)重整计划的执行:重整计划经债权人会议通过后,债务人应当依法执行。
5. 破产重整的终止(1)重整计划执行完毕:债务人按照重整计划清偿债务,债权人的债权得到妥善处理的,破产重整程序终止。
(2)重整计划执行不能:债务人未能按照重整计划清偿债务,或者债权人会议通过终止重整计划的,破产重整程序终止。
三、破产重整案件的法律实务操作1. 破产申请的提起(1)债务人申请:债务人可以向人民法院提交破产申请书,申请破产重整。
(2)债权人申请:债权人可以向人民法院提交破产申请书,申请破产重整。
2. 破产申请的审查人民法院在收到破产申请后,应当依法进行审查,确认企业是否符合破产重整的条件。
3. 债权人会议的召开债权人会议的召开,应当通知债权人,并在法定期限内召开。
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来源:民商法律智库作者:粤法网一、破产申请受理后,会对债务人产生哪些影响?二、破产申请受理后,会对债权人产生哪些影响?三、债务人财产的范围应如何确认?四、重整期间,关于营业保护有哪些规定?五、政策性破产与非政策性破产有哪些区别?六、强制清算中发现企业资不抵债,是否必须转为破产程序?七、哪些主体可提起强制清算转破产的申请?八、破产法规定的清算与公司法规定的清算有何联系与区别?九、强制清算程序中申报的债权与破产债权如何衔接?十、破产重整过程中,股东对公司是否还有控制权?十一、破产重整过程中,股东的合法权利有哪些?十二、主债务人破产时,保证人如何申报债权?十三、连带债务应如何进行确认和申报?十四、因解除合同形成的债权,应如何进行申报?十五、哪些执行案件可转入破产程序?十六、执行转破产的情况下,审查程序一般如何进行?十七、如何界定共益债务及其清偿财产的范围?十八、共益债务的确认及行使应履行什么程序?十九、房企破产案件中,消费者满足哪些条件才具备购房人身份?二十、房企破产案件中,消费者购房人应如何维护权益?二十一、附期限、附条件的债权如何申报和确认?二十二、债权确认后,会形成何种法律后果?二十三、对于不能确定或者尚未确定的债权,应当如何处理?二十四、连带债权应该如何申报和确认?二十五、破产程序中的让与担保权人有何种权利和限制?二十六、破产撤销权制度下的可撤销行为类型有哪些?二十七、破产撤销权制度与破产无效行为制度有哪些区别?二十八、破产程序中,破产撤销权的行使情形有何限制?二十九、破产法上的抵销权与合同法上的抵销权有什么不同?三十、破产管理人对哪些财产享有追回权?三十一、破产别除权具有哪些特征?三十二、破产别除权应遵循怎样的清偿顺序?三十三、权利人向不同法院提出破产申请且均被受理的,应当如何处理?三十四、破产程序中,应该如何处理仲裁问题?三十五、如何理解破产程序中的关联企业破产实质合并?三十六、破产案件中,关联企业之间的债权债务应如何处理?三十七、破产程序中,共益债务应如何履行?三十八、以房抵债的情形下,应如何认定购房人的优先权?三十九、如何理解“预重整”机制?四十、破产案件中,划拨土地是否属于破产财产?四十一、破产案件中,划拨土地涉及特殊情形时,应如何处理?四十二、破产程序中,应如何理解对破产财产进行的变价处理?四十三、破产程序中,破产财产的变价方式有哪些?四十四、破产财产变价过程中,可能出现哪些风险和问题?四十五、破产程序中,破产重整投资有哪些风险?四十六、破产程序中,重整方案能否进行调整?四十七、执行转破产案件的管辖权归属应如何确认?四十八、破产案件中,对几种特殊债权应如何审查?四十九、破产过程中,如何处理企业继续营业还是停止营业的问题?五十、哪些情形下,法院应当裁定终结破产程序?五十一、在破产程序的终结阶段,如何正确使用注销登记制度?五十二、破产程序终结后,债权人能够继续行使哪些合法权利?破产申请受理后,会对债务人产生哪些影响?1. 对债务人的效力。
第1篇一、引言随着市场经济的发展,企业间的竞争日益激烈,破产重整作为一种新兴的债务重组方式,为企业提供了重生的机会。
实质合并重整作为破产重整的一种特殊形式,近年来在我国得到了广泛关注。
本文旨在探讨实质合并重整的法律规定,分析其实施过程中存在的问题,并提出相应的完善建议。
二、实质合并重整的定义与特征(一)定义实质合并重整,是指在破产程序中,将债务人全部资产和负债合并,由重整计划执行人统一经营管理,实现债务清偿和企业重生的法律制度。
(二)特征1. 资产负债合并:实质合并重整的核心特征在于将债务人的全部资产和负债进行合并,形成一个新的法律主体。
2. 重整计划执行人统一经营管理:重整计划执行人负责对合并后的资产进行经营管理,实现债务清偿和企业重生。
3. 法律程序严格:实质合并重整涉及的法律程序较为复杂,包括重整申请、债权人会议、重整计划等。
4. 重整期限较长:实质合并重整的期限一般较长,以确保重整计划的有效实施。
三、实质合并重整的法律规定(一)适用范围1. 企业法人:实质合并重整适用于具有法人资格的企业,包括有限责任公司、股份有限公司等。
2. 个体工商户:个体工商户在符合一定条件的情况下,也可以申请实质合并重整。
(二)申请条件1. 债务人已经进入破产程序,且无法通过其他方式实现债务清偿。
2. 债务人具有重整价值,即重整后能够恢复经营能力。
3. 债权人会议通过重整计划。
(三)重整程序1. 重整申请:债务人或债权人可以向人民法院提出重整申请。
2. 债权人会议:人民法院受理重整申请后,应当组织债权人会议。
3. 重整计划:重整计划应当由债务人或重整计划执行人制定,并经债权人会议通过。
4. 重整计划的执行:重整计划经人民法院批准后,由重整计划执行人负责执行。
(四)重整计划的效力1. 债权人债权清偿:重整计划执行人应当按照重整计划的规定,对债权人进行债权清偿。
2. 企业重生:重整计划执行人应当通过经营管理,实现企业的重生。
上市公司破产重整原理与实务一、引言破产重整是指当一家公司无法偿还其债务时,通过法律程序对公司进行重新组织和重组,以实现债务清偿或者债务重组的一种手段。
对于上市公司而言,破产重整是一个复杂而敏感的问题,本文将介绍上市公司破产重整的原理和实务,以帮助读者更好地理解和应对这一问题。
二、破产重整的原理1. 破产原理破产是指公司无法偿还其债务,导致公司资不抵债的状态。
根据我国《企业破产法》,破产是指企业无力清偿到期债务,或者企业已经停止支付能力的状况下,依法宣告为破产并接受法律程序处理。
上市公司也不例外,当其面临严重的债务问题时,可能会进入破产状态。
2. 重整原理重整是指在破产程序中,债务人与债权人达成协议,通过重新组织和重组公司,实现债务清偿或者债务重组的过程。
上市公司的破产重整一般会采取重整的方式,以保护股东和债权人的权益,维持公司的经营和价值。
三、破产重整的实务1. 申请破产重整上市公司破产重整的第一步是向法院提交破产重整申请。
申请人可以是公司自身、债权人或者股东。
申请破产重整需要提供充分的证据证明公司无法偿还债务,并提出合理的重整方案。
2. 破产重整管理人的任命法院在受理破产重整申请后,会委任一名破产重整管理人负责破产重整的管理和监督。
破产重整管理人具有专业知识和经验,能够协助法院和债务人达成债务重组协议。
3. 债务重组方案的制定破产重整的核心是债务重组方案的制定。
债务重组方案是指债务人与债权人协商达成的债务清偿或者债务重组的具体安排。
债务重组方案需要充分考虑债权人的利益,保护股东的权益,同时也要考虑公司的实际情况和可行性。
4. 债权人会议的召开债权人会议是破产重整中的重要环节,债权人会根据债务重组方案进行投票,决定是否接受方案。
根据我国《企业破产法》,债务重组方案需要得到债权人中至少一半以上的同意才能生效。
5. 破产重整方案的审批债权人会议通过债务重组方案后,需要提交给法院进行审批。
法院会综合考虑债权人的意见和公司的实际情况,决定是否批准债务重组方案。
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民法中的破产重整与清算法律要点与实务破产重整和清算是民法中处理企业破产问题的两种主要方式。
本文将介绍破产重整和清算的法律要点,并讨论实务中的一些关键问题。
一、破产重整破产重整是通过重新安排债权债务关系,使企业克服经营困难,实现破产企业的持续经营。
以下是破产重整的一些法律要点:1. 适用范围:根据《企业破产法》,适用破产重整的主体包括公司、合伙企业、个体工商户等各类企业,但不包括金融机构等特殊机构。
2. 重整程序:一般情况下,重整程序包括申请、受理、财产管理人的产生、重整计划的编制、债权人会议的召开、法院的审查与决定等环节。
其中,重整计划是重整的核心内容,需由破产企业提出,并经债权人会议通过。
3. 重整效果:重整成功后,破产企业可以解除债务,重组资产负债表,恢复正常经营,并继续履行合同等法律义务。
同时,重整程序中的停止追偿措施也能够暂时保护企业的财产。
4. 条件限制:破产重整并非适用于所有破产企业。
企业必须符合重整条件,如停业时间、范围、资产负债比例等要求。
另外,企业也必须具备继续经营能力和有利于债权人利益实现的可能性。
二、清算清算是将破产企业的全部或部分资产变卖,并按照法定程序偿还债务。
以下是清算的一些法律要点:1. 清算程序:清算程序包括申请、受理、财产管理人的产生、债务核查、清偿与分配等环节。
清算程序一般由受理法院或行政机关负责监督。
2. 清算效果:清算程序完成后,破产企业将解散、注销,财产按照优先顺序进行清偿与分配。
清算也能够追溯债权关系,查处违法行为,保护债权人的利益。
3. 清算责任:在清算过程中,财产管理人有义务妥善管理和处置破产企业的财产,并按照法定顺序偿还债务。
债权人也有权参与清偿与分配,并行使某些合法权益。
三、实务问题讨论1. 选用方式:在实际操作中,企业应根据自身具体情况选择破产重整或清算方式。
重整适用于具有经营潜力和债权调整空间的企业,而清算适用于无法实现持续经营的企业。
2. 债权债务调整:在破产重整中,企业可通过与债权人协商,制定债务重组方案,进行债权债务的调整。
破产重整法律实务之⼆下述问题,均是笔者在破产重整实务中碰到的法律问题,以及笔者对相关问题的思考与解决建议。
⼀、债务⼈变现重要资产的程序。
债务⼈进⼊破产重整,虽然破产申请受理⽇之前的债务可以暂时不再清偿,从⽽减轻了部分资⾦压⼒,但其原有的融资体系将崩溃,除⾮提供⾜以安全的担保,⾦融机构是不会再提供融资的了,其供应链的赊⽋交易也将彻底颠覆,原来的延期付款账期将不再延续,⼀⼿交钱才能⼀⼿提货,⽽其的买受⼈,不因其破产重整⽽⼀⼿交钱⼀⼿交货,相反,买受⼈的付款条件可能由于出售⼈的破产重整⽽更加苛刻,因此,破产重整企业对现⾦的需求将远远⼤于正常⽣产经营的企业,⽽破产重整,通常恰恰是现⾦流的严重短缺,因此,现⾦的严重不⾜将是债务⼈破产重整维持运营的最⼤问题,⽽应收账款的回收由于⽋款⼈的偿还能⼒⼀般也不是马上就能有效收回的,甚⾄回收更加困难,⽐如,有的企业原来之所以能获得银⾏的贷款⽀持,是因为该企业的客户中有破产重整前的该⼤企业,银⾏放⼼放贷,⽽现在,恰恰是这样的客户给其上下游的企业造成经营风险⽽银⾏不但不放贷,还要逐步收贷,相应的破产重整企业的应收账款账期被迫延长,否则将失去赖以⽣存的客户。
这样,债务⼈⼀般需要变卖部分暂时可以不⽤的资产,甚⾄是其企业未来发展的重要资产,该资产的变卖可能严重影响企业的未来,甚⾄变卖价值也可能因时间匆促⽽不能充分实现,但企业不变卖该等资产,则可能由于现⾦流的短缺⽽使破产重整⽴即泡汤,对于该等决策,事关债权⼈的根本利益,应该由债权⼈会议决定,⽽债权⼈会议的召开⼀般要较长时间,为此法律规定,在第⼀次债权⼈会议召开前,涉及企业重要资产的处分,应得到法院的许可,因此,上述重⼤资产的处分(包括不动产、知识产权、股票等等),应由管理⼈向法院报告,并得到法院的许可(破产法第26条、69条),如果只是⼀般的产成品或者⾮⽣产经营依赖的关键设备,如闲置设备的处分等,管理⼈有权随时处分。
⼆、裁员的程序与裁员补偿。
房地产企业破产重整实务问题研究一、引言随着中国房地产市场的不断发展和壮大,房地产企业在这个市场中扮演着重要的角色。
然而,由于各种原因,一些房地产企业可能面临破产的困境。
当这种情况发生时,破产重整成为了一种重要的解决方式。
本文旨在探讨房地产企业破产重整实务中存在的问题,以期为相关企业和从业人员提供一些参考和启示。
二、房地产企业破产重整概述破产重整是指债务人因财务困难不能清偿到期债务,但具有重整价值,经债权人或债务人申请,法院裁定,债务人以从调整或者重组自身资产为前提,清偿债务或摆脱财务困境。
房地产企业破产重整通常涉及债务重组、资产重组、管理重组等方面。
在这个过程中,需要解决许多实务问题,如重整计划的制定和执行、债权人和债务人的权益保护、职工安置等。
三、房地产企业破产重整实务问题分析1、重整计划的制定和执行重整计划是破产重整的核心文件,它规定了债务人和债权人之间的权利和义务,以及重整的具体措施。
然而,在实际操作中,制定和执行重整计划存在许多困难。
例如,如何平衡债权人和债务人的利益、如何确保重整计划的执行效果等。
这需要从业人员在实践中不断积累经验和提高业务能力。
2、债权人和债务人的权益保护在破产重整过程中,债权人和债务人的权益保护是至关重要的。
然而,由于各种原因,债权人和债务人之间的矛盾和纠纷时常发生。
例如,债权人可能担心债务人通过破产重整逃避债务,而债务人可能面临无法清偿全部债务的风险。
因此,从业人员需要在破产重整过程中采取有效措施,保护债权人和债务人的合法权益。
3、职工安置房地产企业破产重整往往涉及到大量职工的安置问题。
一旦企业进入破产重整程序,职工的就业和生活将面临很大的不确定性。
因此,如何合理安置职工,保障他们的基本生活需求,是破产重整过程中必须解决的一个重要问题。
四、解决房地产企业破产重整实务问题的建议1、完善重整计划制定和执行机制为了制定更加科学、合理的重整计划,从业人员需要充分了解债权人和债务人的需求和利益诉求。
【实务】房企破产(重整)中的几个热点争议问题初探讨作者:蒋阳兵,北京市盈科(深圳)律师事务所高级合伙人,破产业务部执行主任。
中山大学法律硕士,具有独立董事资格,深圳市法学会破产法研究会理事,深圳市破产管理人协会个人破产委员会秘书长,深圳律师协会破产清算专业委员会委员,深圳律协遗产管理人入库律师,深圳市前海国际商事调解中心调解员,中山市国资委外部董事专家库成员。
长期专注于商事法律风险防范、商事争议解决、企业破产与重组法律服务。
房企破产(重整)中的几个热点争议问题初探讨烂尾楼盘涉及众多主体的利益,影响到社会的和谐稳定。
对于我们在办理诉讼案件中所涉及的一些纠纷可能认为法律规定很明确没什么争议,但在破产程序中,则复杂很多。
今天主要跟大家探讨如下几个问题。
一、预重整问题在《企业破产法》中并无预重整的概念。
从法律层面来说,只有《海南自由贸易港企业破产程序条例》总共两个条款提到了预重整,即在申请重整之前债务人可先行制定重整计划草案并征求相关权利人的意见,或与相关权利人达成协议。
2018年最高人民法院发布《破产审判纪要》、2019年颁布《九民会议纪要》以来,最高院提出了鼓励和支持庭外重组。
在一些关于执行的司法文件中亦提到引导债务人进行庭外重组。
为此,全国各地一些法院颁布了预重整制度,并进行了很好的实践。
预重整是新崛起的一种新式的“将法院外资产重组与法院内重整相连接”的困境企业挽救机制。
主要原则是市场化、法治化,尊重各方主体的意思自治。
所不完全统计,现已有数近四十家法院出台与预重整案件办理有关的司法文件。
江西高院颁布了《关于审理企业破产预重整案件工作指引》,理论上来说,江西的所有法院都可执行该预重整制度。
各地法院的预重整制度规定有所不同,但主要内容都有如下几个方面:一、法院以决定的形式决定受理预重整,并指定临时管理人。
对于临时管理人,大多法院是接受债务人、债权人、重整投资人推荐机构担任管理人,有些要求相关主体协商一致推荐,有些不要求。
【实务】中伦上海北京破产法庭喊你来学习!关联企业实质合并重整十问十答本文作者:乃菲莎、王荐芹、林梦莎,北京市中伦(上海)律师事务所北京破产法庭喊你来学习!关联企业实质合并重整十问十答2022年4月28日,北京市第一中级人民法院(以下简称“北京市一中院”或“法院”)出台《北京市第一中级人民法院关联企业实质合并重整工作办法(试行)》(以下简称“《工作办法(试行)》”),通过回答一系列与实质合并重整有关的问题,为裁判者统一标尺、给市场主体明确预期。
此前,最高人民法院发布的《全国法院破产审判工作会议纪要》虽然已为关联企业实质合并破产指明了道路,但在司法实践中,破产受理法院、当事人仍就实质合并破产的受理具体需要达到什么条件、需要遵循怎样的审查流程等实操问题存在疑问。
此次《工作办法(试行)》的出台,可谓提供了“抄作业”的范本,在此,我们通过十问十答的形式给大家划重点,帮助大家了解《工作办法(试行)》的主要内容和亮点所在。
01问1:什么是关联企业?答:“关联企业”,系指通过股权、合同、人事、财务或其他方式,存在直接或间接控制与被控制关系、重大影响关系或特别密切经济联系的多个企业。
02问2:什么是关联企业实质合并重整?实质合并重整会产生什么法律效果?答:关联企业实质合并重整,系指在重整程序中不再考虑关联企业成员的独立法人地位,消灭其互负债权债务,合并其资产和负债,对其同类债权人统一清偿,将关联企业视为一个单一企业实施重整。
可见,关联企业实质合并重整突破了法人人格独立的一般原则,让关联企业成员之间的债权债务关系消灭,其成员的财产整体视为债务人财产,债权人对其部分成员的债权视为对关联企业整体的债权。
此外,在关联企业实质合并重整程序中,出资人组的表决权计算将采取穿透原则,关联企业成员对其他关联企业成员的出资额,将按出资比例穿透至外部出资人,视为外部出资人对关联企业的出资额。
03问3:谁可以提出对关联企业实质合并重整的申请?答:关联企业成员、关联企业成员的债权人,均可提出申请;当关联企业成员已经进入破产程序时,可由管理人代表该企业提出申请。
关于企业合并破产重整后的账务调整问题的思考前言当前,《企业破产法》对实质合并破产并没有相关明确规定,2018年,《最高人民法院印发<全国法院破产审判工作会议纪要>的通知》(下称“《破产审判会议纪要》”)中第六部分“关联企业破产”对合并破产进行了相关的说明,终结了关联企业合并破产“无法可依”的尴尬局面。
而在会计处理方面,仅有财政部于2016年发布的《企业破产清算有关会计处理规定》(财会[2016]23号),对于企业合并破产并没有相关的制度指引。
笔者将关联企业实质合并破产重整中遇到的主要问题进行了整理,并根据现行的《企业会计准则》中与之相关的制度进行分析,供大家讨论和补充。
一、实质合并破产重整后账务调整的必要性(一)原有账务整体被否定企业进入合并破产重整的主要原因是人格混同,主要包括人员、财产、业务的高度混同,而财产和业务的混同决定了企业的账务处理存在严重的问题,公司的单体报表已不能体现其真实的资产、负债状况,此时单体公司的账务处理会被否定,只有整体的合并报表才能相对真实、完整地体现整个集团或关联公司的资产、负债状况,在此情况下,对企业的账务调整势在必行。
(二)企业人格独立性要求企业人格独立主要体现在财产、组织结构、责任、业务等方面的独立,企业人格混同导致合并破产重整,如后期不进行相应的账务处理,将关联方之间的权利、义务、财产等予以划分,将会延续之前人格混同的现状,从而合并破产重整将无实质性意义,存在重蹈覆辙的风险。
(三)因注销企业需要并账《破产审判会议纪要》第三十七条规定:“实质合并审理后的企业成员存续。
适用实质合并规则进行破产清算的,破产程序终结后各关联企业成员均应予以注销。
适用实质合并规则进行和解或重整的,各关联企业原则上应当合并为一个企业。
根据和解协议或重整计划,确有需要保持个别企业独立的,应当依照企业分立的有关规则单独处理。
”实质合并破产重整后,如果企业选择将关联企业合并为一个企业,此时需将其他关联企业予以注销,并将纳入合并破产的企业账务数据进行合并,将之前的多个账套合并为一个账套,最终保持一套账。
第1篇一、引言破产重整是指对已经陷入困境的企业进行挽救,使其恢复经营能力的一种法律程序。
破产重整案件法律实务涉及众多法律问题,包括破产申请、重整计划、债权申报、债权人会议、重整监督人等。
本文将从破产重整案件法律实务的角度,对相关法律问题进行分析和探讨。
二、破产重整案件法律实务概述1. 破产申请破产申请是破产重整案件法律实务的第一步。
根据《中华人民共和国企业破产法》的规定,债务人或债权人可以向人民法院提出破产申请。
债务人申请破产应当符合以下条件:(1)债务人不能清偿到期债务;(2)债务人有破产重整意愿;(3)债务人具备重整条件。
2. 重整计划重整计划是破产重整案件法律实务的核心内容。
重整计划应当包括以下内容:(1)债务人的经营方案;(2)债权人的清偿方案;(3)重整期间债务人的管理、监督和经营措施;(4)重整计划执行的监督措施。
3. 债权申报债权申报是破产重整案件法律实务的重要环节。
债权人应当在人民法院公告的期限内申报债权,逾期未申报的,视为放弃债权。
4. 债权人会议债权人会议是破产重整案件法律实务中的决策机构。
债权人会议的召开和表决程序应当符合《中华人民共和国企业破产法》的规定。
5. 重整监督人重整监督人是破产重整案件法律实务中的监督机构。
重整监督人负责监督重整计划的执行,确保债务人恢复正常经营。
三、破产重整案件法律实务具体问题分析1. 破产申请的受理破产申请的受理是破产重整案件法律实务的关键环节。
人民法院在收到破产申请后,应当对申请进行审查,符合受理条件的,应当受理;不符合受理条件的,应当裁定不予受理。
2. 重整计划的制定与表决重整计划的制定与表决是破产重整案件法律实务的核心内容。
债务人、债权人、重整监督人等参与制定和表决重整计划,确保重整计划的合理性和可行性。
3. 债权申报的审查与确认债权申报的审查与确认是破产重整案件法律实务的重要环节。
人民法院应当对债权人申报的债权进行审查,确认债权是否存在、数额是否准确等。
中国法律教育培训中心网中律教培[2015]第38号关于举办破产案件审理与重整、清算法律实务暨《破产法司法解释》与破产管理人实务专题讲座的通知各有关单位:破产案件涉及资产重组、职工安置、社会稳定等一系列关系,错综复杂,审理难度颇大。
为推动强制清算案件类案件的审理,为市场退出机制的顺畅清扫障碍,最高人民法院出台了系列司法解释及法律实施有关衔接的规范文件;新出台的《民诉法司法解释》纳入了执行程序与破产程序的衔接(依职权破产),法人退出市场的新规定将开辟企业破产新通道,破产案件将大幅度提高。
另外“关联企业破产司法解释”出台在即,《破产法司法解释四》(征求意见稿)也在抓紧制定中。
重整制度与破产清算、破产和解并称为我国现行破产法律制度的三大程序。
但重整案件涉及面广、操作难度大,如何正确理解重整制度的相关规定,并在实务中恰当操作与管理重整案件,成为破产律师,特别是破产管理人的挑战之一。
而《公司债权转股权登记管理办法》的出台,对重整也起到了积极的推动作用。
为帮助各有关单位正确理解和适用新《破产法》及其相关司法解释,探讨该类型案件前沿热点、难点问题及审判对策,提高相关人员处理破产重整、和解和清算的业务技能、代理水平和技巧,指导上市公司破产重整、关联企业破产,规范破产管理人操作,保护公司债权人合法权益,中国法律教育培训中心网将举办“破产案件审理与重整、清算法律实务暨《破产法司法解释》与破产管理人实务专题讲座”。
讲座结束后,将颁发三十学时结业证书。
现将有关具体事项通知如下:一、组织机构主办单位:中国法律教育培训中心网承办单位:北京华睿创新企业管理咨询中心二、参加对象各级人民法院从事破产案件审判的法官;各类律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所、税务师事务所、资产评估事务所等专业服务机构的合伙人以及相关专业人员;各类金融机构和大中型企业负责清算事务的高级管理人员;从事破产法教学与科研的专业人员。
三、时间、地点报到日期:2015年8月20日会议时间:2015年8月21日—23日(三天全天学习)会议地点:成都市报名截止日期:2015年8月14日四、参加办法参加的代表须交纳讲座会议费2900元/人(含专家报告、场租、资料、茶歇等)。
第1篇引言随着市场经济的发展,企业间的竞争日益激烈,许多企业面临着经营困难、债务负担沉重等问题。
为了帮助这些企业渡过难关,实现资源的优化配置,我国法律规定了企业重整制度。
其中,实质合并重整作为一种重要的重整方式,在挽救企业、维护债权人利益方面发挥着重要作用。
本文将围绕实质合并重整的法律规定进行探讨。
一、实质合并重整的概念实质合并重整,是指债务人在重整程序中,将其全部资产与债权人或者其他重整参与人的资产进行合并,形成新的企业实体,以新的企业实体继续经营原债务人的业务,并按照重整计划对债务进行清理和偿还的重整方式。
二、实质合并重整的法律依据1. 《中华人民共和国企业破产法》:该法是我国企业重整制度的基本法律依据,其中第七章专门规定了重整程序,包括重整申请、重整计划的制定与批准、重整期间的管理等内容。
2. 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国企业破产法〉若干问题的规定(一)》:该规定对《企业破产法》的相关条款进行了细化,明确了实质合并重整的条件、程序和责任等内容。
3. 《中华人民共和国公司法》:该法规定了公司的设立、组织机构、经营等方面的内容,为实质合并重整提供了公司法律基础。
三、实质合并重整的条件1. 债务人具备重整价值:债务人必须具备一定的经营能力和发展潜力,能够通过重整实现盈利,偿还债务。
2. 债权人同意:债权人必须同意债务人的重整计划,包括同意债务人的资产与债权人或者其他重整参与人的资产合并。
3. 重整计划符合法律规定:重整计划应当符合《企业破产法》及相关法律法规的规定,确保重整程序合法、合规。
4. 债务人具备重整意愿:债务人必须愿意进行重整,积极配合重整程序,确保重整工作的顺利进行。
四、实质合并重整的程序1. 重整申请:债务人或者债权人可以向人民法院申请对债务人进行实质合并重整。
2. 重整期间的管理:在重整期间,债务人应当继续经营,保持业务稳定。
同时,债务人应当与债权人或者其他重整参与人协商制定重整计划。
实质合并破产重整司法实践问题发布时间:2021-12-30T03:25:35.389Z 来源:《中国科技人才》2021年第25期作者:王天天1 孔红2[导读] 在社会经济稳定发展的背景下,企业正在朝集团化方向发展,以优化资源及降低交易成本等多种措施提升经营的灵活性。
但在实际发展中,受一定因素影响,经常会产生一定限制,应针对实际情况合理控制,了解关联企业破产问题,满足司法实践需求,通过立法对关联企业实质合并破产问题统一规定,实现更为准确对操作问题进行优化控制,发挥不可替代的作用及价值。
1江苏扬州大学江苏扬州 225000;2江苏仁禾中衡会计师事务所有限公司江苏盐城 224000摘要:在社会经济稳定发展的背景下,企业正在朝集团化方向发展,以优化资源及降低交易成本等多种措施提升经营的灵活性。
但在实际发展中,受一定因素影响,经常会产生一定限制,应针对实际情况合理控制,了解关联企业破产问题,满足司法实践需求,通过立法对关联企业实质合并破产问题统一规定,实现更为准确对操作问题进行优化控制,发挥不可替代的作用及价值。
关键词:司法实践;破产重整;实质合并引言:实质合并关联企业破产规则,我国目前对实质合并破产重整这种特殊法律问题并没有详细的解释,而且司法问题较为常见,为真正意义实现优化与控制,应做好相对较为全面的分析,制定针对性处理方案,合理将特定原则运用到重整案件当中,了解近些年受理案件的情况,尤其是针对审理难度不断加大的问题,应健全多样化措施,从司法实践层面进行分析,实现有效规范实质合并制度,为企业提供更多的帮助。
一、适用实质合并规则的正当性实质合并规则主要作为否认关联企业独立人格及解决法人有限责任理论的重要组成,是对传统公司法理论的挑战,在理论与实践阶段存在争议。
对此,在法律法规下应厘清司法实践适用实质合并规则,对其正当性进行全面分析。
首先,司法实践的客观需要。
受法律制度不适应关联企业破产重整的因素限制,要想有效控制企业内部交易成本、优化资源配置,促进企业经营效益的提升。
关于重整计划相关实务问题的梳理重整计划作为挽救企业困境、解决债权人债权清偿问题的根本方案,在重整案件中的重要性不言而喻。
我国《企业破产法》在第八章的第二节、第三节分别对重整计划制定、提交、表决、批准、执行、监督做出了基本规定,管理人在具体履职的过程中,在遵循法律基本规定的前提下,也有必要对重整计划从开始制定到执行监督各个环节所涉及的各方面问题,从实务操作层面进行梳理和总结,从而正确理解和适用法律,也可从中引申出对立法完善建议的讨论。
一、关于重整计划制作的相关问题的梳理(一)关于重整计划制作的主体问题《企业破产法》第八十条将重整计划草案的制作主体规定为债务人或者管理人,债务人自行管理财产和营业事务的,由债务人制作重整计划草案;管理人负责管理财产和营业事务的,由管理人制作重整计划草案。
重整计划是挽救陷入债务困境企业的方案,债务人的经营方案是重整计划草案的核心关键内容,是《企业破产法》第八十一条规定的重整计划应包含的第一项内容,因此,重整计划草案自然应当由管理债务人财产和营业事务,熟悉债务人经营状况的管理者来负责编写。
但《企业破产法》第八十条所规定的重整计划的制作主体,应当理解为重整计划草案编写和提交的责任法律主体,而不能局限地认为管理人或债务人为重整计划草案制作的唯一创造者,否则重整计划草案将变成“闭门造车”的产物。
重整计划草案是挽救债务人的生产经营方案,在我国现行《企业破产法》框架下,管理人由律师事务所、会计师事务所等中介机构担任,管理人很少具备有关企业生产经营活动的专业背景知识,一般很难编制完善的企业生产经营方案,而债务人自身也不具备法律专业知识,并不能准确编写债权分类、债权调整等涉及法律内容较多的重整计划草案有关。
因此,虽然重整计划草案法定应由管理人或者债务人作为重整计划的制作主体,但重整计划草案的编写还是应当由管理人和债务人通力合作完成。
在实践中,管理人也可能遇到债务人企业经营不善多年,经营管理团队已经不健全,以及债务人企业法定代表人、原实际控制人因个人负债等原因也无法全力配合管理人开展工作的情况,且考虑到管理人与债务人之间是否能建立充分信任关系的问题,管理人在编制重整计划草案生产经营的内容时可能也无法与债务人紧密合作,在这样的情况下,管理人也可以聘请具备相关知识背景的工作人员进入管理人团队开展工作,或者考虑聘请债务人行业内的职业经理人协助管理人开展对债务人的管理以及重整计划草案编制工作。
破产案件实质合并重整的若干实务问题近日,笔者所在的律师团队作为委托代理人,参与了一起由SGRZB公司破产管理人发起的针对ZYYG公司等十家公司的实质合并重整案件,律师团队经过详细的调研和论证,出具了针对此次实质合并重整事宜的异议书和补充异议书,并现场与破产庭法官、破产管理人进行了深入沟通,最终破产管理人主动向法院撤回实质合并重整申请,有效维护了委托人LHJS合伙企业的重大权益。
结合本案的代理工作和办案心得,笔者现针对破产案件中实质合并重整的若干实务问题进行研究,供相关人士参考和交流。
一、实质合并重整程序概述司法实践中的实质合并破产程序或重整程序,主要的依据是最高人民法院《全国法院破产审判工作会议纪要》(以下简称“破产会议纪要”)的第六部分“关联企业破产”内容,在该部分内容中,最高人民法院对实质合并程序的做了基本的规定,表明了基本的态度,但笔者认为在司法适用上仍存在较大的不足。
(一)基本规定“破产会议纪要”第六部分对“关联企业破产”内容进行了明确规定,并认为:人民法院审理关联企业破产案件时,要立足于破产关联企业之间的具体关系模式,采取不同方式予以处理。
既要通过实质合并审理方式处理法人人格高度混同的关联关系,确保全体债权人公平清偿,也要避免不当采用实质合并审理方式损害相关利益主体的合法权益。
(二)基本态度(1)依据“破产会议纪要”第32条,可以看出最高人民法院对关联企业的实质合并破产持审慎适用的态度,即:一般不适用,例外才适用,并且在实践中应审慎适用。
破产会议纪要第32条:关联企业实质合并破产的审慎适用。
人民法院在审理企业破产案件时,应当尊重企业法人人格的独立性,以对关联企业成员的破产原因进行单独判断并适用单个破产程序为基本原则。
当关联企业成员之间存在法人人格高度混同、区分各关联企业成员财产的成本过高、严重损害债权人公平清偿利益时,可例外适用关联企业实质合并破产方式进行审理。
(2)依据“破产会议纪要”第33条,可以看出最高人民法院对实质合并申请的审查规定了严格的听证程序,并明确了审查过程中需要考虑的多种因素。
破产会议纪要第33条:实质合并申请的审查。
人民法院收到实质合并申请后,应当及时通知相关利害关系人并组织听证,听证时间不计入审查时间。
人民法院在审查实质合并申请过程中,可以综合考虑关联企业之间资产的混同程序及其持续时间、各企业之间的利益关系、债权人整体清偿利益、增加企业重整的可能性等因素,在收到申请之日起三十日内作出是否实质合并审理的裁定。
(三)存在的主要问题最高人民法院的上述基本规定以及其基本态度,对于实质合并重整程序的适用,具有重要的指导作用。
但笔者认为,上述规定在司法适用上仍存在较大的不足,亟需完善。
(1)“破产会议纪要”中关于“法人人格高度混同、区分各关联企业成员财产的成本过高、严重损害债权人公平清偿利益”的规定,过于抽象和模糊,在实践中不具有操作性,应使之进一步细化且具有可操作性。
(2)基于规定本身存在的模糊和抽象,一旦破产管理人在司法实践中提出实质合并申请,则没有明确的依据去区分和辩解,破产法庭有时也无所适从。
笔者认为,该种情形下,实质合并策略很容易被破产管理人和主导方利用,从而损害被实质合并公司其他股东和债权人的利益。
(3)适用本应为例外,但却存在被滥用或扩大适用的嫌疑。
即便形式上符合上述规定的相关情形,但也应根据个案的具体情形考虑是否使用以及适用的法律后果。
如果适用实质合并重整将严重损害公司其他股东及债权人的合法权益,则应当慎重,甚至是不适用。
二、本所代理的实质合并重整案情简介(一)涉及的各方主体SGJT公司:母公司,系某省国资委100%持股企业。
SGRZB公司:子公司,系SGJT公司的全资子公司。
ZYYG公司:孙公司,SGRZB公司为该公司的大股东,占股比50.01%。
(注:涉及ZYYG公司及其子公司和孙公司的,文中统一简称为“ZYYG系公司”)LHJS合伙企业:系孙公司ZYYG公司的二股东,占股比42.98%,本次案件的委托人;DC律师事务所:系母公司、子公司两家公司的共同破产管理人。
(二)基本情况SGJT公司作为母公司,此前已经进入破产重整程序;SGRZB公司作为子公司,也同步进入破产重整程序,但独立于母公司的破产重整程序。
在SGRZB公司的破产重整程序中,DC律师事务所作为破产管理人,以SGRZB公司过度支配和控制ZYYG公司等十家公司,并存在法人人格高度混同、区分各关联企业财产的成本过高、严重损害债权人公平清偿利益等情形,向破产管辖法院提出实质合并重整申请,拟将ZYYG公司等十家公司纳入SGRZB公司的破产重整范围。
收到破产管辖法院发送的实质合并通知书后,LHJS合伙企业为维护自身作为ZYYG公司股东和外部债权人的合法权益,组织律师团队进行了多次座谈,并进行了深入的沟通和交流。
三、对上述案例的分析和应对策略(一)基本策略基于本案存在的事实、证据,律师团队认为,可以结合“破产会议纪要”、公司法相关规定以及公司章程等,对本次实质合并重整事宜应依法定的程序提出书面的异议,并参加听证程序,必要时可以现场与破产法官、破产管理人当面沟通交流,以便于充分表达意见。
(二)书面异议的组织与起草根据与LHJS合伙企业的深入沟通与讨论,基于本案的事实、证据及相关情况,最终确定本次提出的异议,至少应包含如下内容:1.ZYYG系公司与SGRZB公司不存在法人人格高度混同的情形。
(1)强调拟被实质合并重整公司独立法人主体地位。
ZYYG公司及旗下的子公司、孙公司均系依法成立的法人主体,具有独立的主体地位和法人资格,均具有独立的股东会、董事会和监事会,公司法人治理结构完善,与SGRZB公司不存在法人人格高度混同的情形。
(2)分析SGRZB公司对ZYYG公司等相关公司存在过度支配和控制的原因。
即便如管理人所称存在法人人格高度混同的情形,但根本原因在于SGRZB公司对ZYYG公司及其子公司的过度支配和控制。
并且,在短短不到五年的时间里,这种过度支配和控制就达到所谓的法人人格高度混同的程度,足以看出SGRZB公司行为本身已严重违反公司法以及公司章程的规定。
并且,即便存在法人人格高度混同,也不能以此否认ZYYG系公司的独立法人人格。
(3)破产管理人自身在实质重整申请也确认SGRZB公司存在过度支配和控制的情形。
根据破产管理人提交的实质合并重整申请书的内容,恰恰说明SGRZB公司作为ZYYG公司股比稍占优势的大股东,独自霸占和控制了ZYYG公司的实际运营,并长期阻止其他股东参与公司经营管理,在公司的重大经营问题上不召开公司股东会、董事会,未经许可擅自经营决策,同时可能存在挪用资金、侵占资产等违反法律及公司章程的行为。
(4)本次实质合并重整对ZYYG系公司的其他股东和债权人明显不公平。
如前所述,SGRZB公司对ZYYG公司的过度控制和支配的行为本身已经严重违法违规,而此次破产管理人的实质合并重整行为,直接否认ZYYG系公司的独立法人人格和独立法人财产权,对ZYYG系公司的其他股东和债权人明显不公平,实质合并重整的申请不应获得支持。
2.ZYYG系公司的法人财产权均具有独立性,应予以严格区分,区分成本过高并不足以成为实质合并重整的理由。
(1)强调ZYYG系公司名下的独立法人财产权。
ZYYG系公司对其名下的财产享有独立的财产所有权,包括占有、使用、收益和处置的全部权利。
如上所述,ZYYG系公司均有独立的法人主体资格,有权对其名下的财产享有所有权,该财产应严格与SGRZB公司名下的财产进行区分。
(2)财产区分成本过高并不必然导致实质合并重整的结果。
即便财产存在混同、区分财产的成本过高,也应充分尊重各方的财产权,更不能由此直接剥夺和否定ZYYG系公司对相关财产的所有权。
此种情况下的实质合并重整,将严重损害ZYYG系公司的法人财产权,进而损害包括LHJS合伙企业在内的其他股东的合法权益,以及ZYYG系公司全部债权人的合法利益。
3.ZYYG系公司不具备破产重整的情形,即便重整也应单独重整,不存在损害SGRZB公司债权人公平清偿利益的情形。
(1)基于现有证据,ZYYG系公司并不存在破产重整的情形。
作为ZYYG公司的合法股东,LHJS合伙企业及其他股东均认为ZYYG系公司不存在破产重整的情形,不应进入重整程序,更不能因大股东的破产重整程序影响到公司以及其他股东、甚至是全部债权人的合法利益。
(2)即便ZYYG系公司单独重整,也不存在损害SGRZB公司债权人公平清偿利益的情形。
如前所述,即便ZYYG系公司符合重整条件,也应是单独重整,且应独立于大股东(即SGRZB公司)的破产重整程序,二者不能混同。
在实质合并重整存在损害其他相关方权益的情况下,应慎重适用实质合并程序。
即便ZYYG公司的单独重整,不存在损害大股东债权人公平清偿利益的情形。
且,不能仅考虑大股东的债权人公平清偿利益,ZYYG系公司债权人的公平清偿利益也应予以尊重和保护。
(3)SGRZB公司作为大股东自身存在重大过错。
正是由于大股东SGRZB公司自身经营管理的混乱和过度控制行为,致使包括LHJS合伙企业在内的其他股东无法行使公司法及公司章程规定的各项股东权利,股东权益已经长期受到侵害,公司自身也遭受了严重损失。
在此情况下,破产管理人应从整体出发,综合考虑客观事实和相关情况,严格依法办事,切实尊重和维护相关各方的权益,慎用实质合并重整程序。
(4)LHJS合伙企业也积极采取措施维护自身和公司权益。
LHJS合伙企业为维护自身股东权益及公司权益,已就大股东侵占公司财产、挪用公司资金等违法犯罪行为,向相关部门予以实名举报。
此外,LHJS合伙企业还提起了股东知情权诉讼,要求公司提供自2015年以来的财务报表、重大经营事项、与大股东的关联往来、对外担保等等,以便了解公司的运营情况及利益受损情况。
4.除依据“破产会议纪要”提出上述异议外,律师团队还从如下角度提出意见,以强化异议诉求,具体如下:(1)强调各方的股权隶属关系不同,不具有关联性。
根据股权隶属情况,本次合并重整的十家企业中,有四家公司是ZYYG旗下的并全资控股,六家公司是在RZBZG公司旗下并有其全资控股。
从股权的隶属关系上看,十家企业的股权归属于两个不同的公司,不具有关联性和一致性。
值得注意的是,RZBZG公司的全资控股股东是SGJT,理应将其纳入SGJT的破产重整范围,但此次反而将其纳入SGRZB公司的重整范围,明显不符合常理,也与股权隶属关系不符。
此次合并重整申请,相当于把与ZYYG公司完全不相关的公司及其债务,强加给ZYYG系公司并由其承担偿还责任,对ZYYG公司严重不公平。
(2)SGRZB公司的破产重整是否有必要独立于SGJT的破产重整程序,其合理性值得商榷。
如破产管理人在听证会上所述,SGRZB公司本身不具有生产能力,仅是所谓的管理公司,主要是在各家子公司之间起到统筹资金和协调资源的作用。