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定作人指示过失侵权行为的责任杨立新中国人民大学法学院教授上传时间:2004-11-2某市汽车修配厂厂房漏雨，请房地产维修中心派员来维修。
房地产维修中心工人自带维修工具前来维修，商定维修费用为3000元。
在维修过程中，维修工人先将拆下来的建材运到地面堆放，但汽车修配厂监工为了尽早完成维修工作，让维修工人将拆下来的建材放在厂房顶边沿上，嗣后，厂房边沿的檐板断裂，堆放的建材从房上掉下来，将从房下经过的李某砸伤，经过抢救治疗，虽然没有造成死亡的后果，但李某成为植物人。
李某的近亲属作为诉讼代理人向法院起诉，请求汽车修配厂承担侵权责任。
汽车修配厂以损害是房地产维修中心的维修行为造成的为由，要求追加其为被告。
维修中心认为，损害是由汽车修配厂的过错指示造成的，应当由汽车修配厂对造成的损害承担侵权责任。
这种侵权行为的性质是定作人指示过失责任。
大陆法系原本没有这种侵权行为类型，是日本民法典借鉴英美侵权行为法中的独立承揽人的责任的规定，引进到大陆法系的。
我国建国以前的民法对此有规定，但是后来的立法和司法实践没有规定这种侵权行为。
最高人民法院人身损害赔偿的司法解释借鉴理论研究成果，在第10条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。
但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”，规定了定作人指示过失的侵权责任。
构成定作人指示过失的侵权责任，必须具备以下要件：1．定作人的定作、指示或者选任有过失。
定作过失，是指定作加工的本身就存在过失，即承揽事项本身即为不法，如对危险物品的加工等。
指示过失，是指定作本身为正当，但定作人在对承揽人完成定作事项的指示中具有过失。
选任过失，是指定作人在选任承揽人时存在过失，未尽必要的注意义务。
在传统的定作人指示过失责任中，选任过失并不在其中，我国司法解释做这样的规定，还需要进一步总结经验。
在本案中，定作人的指示存在过失。
2．承揽人须执行定作人就定作、指示或者选任有过失的承揽事项。
杨立新教授起草的侵权责任法分为总则、过错的侵权行为、过错推定的侵权行为、无过错的侵权行为、事故责任、侵权损害赔偿共6章181条，详细规定了24大类100多小类侵权行为及其责任。
第一章总则第一节一般规定第一条【侵权行为一般条款】行为人违反法定义务、违反保护他人的法律或者故意违背善良风俗，由于过错侵害他人人身、财产，造成损害的，应当承担侵权责任。
依照法律规定，推定行为人有过错的，受害人不必证明行为人的过错；行为人能够证明自己没有过错的，不承担侵权责任。
法律规定行为人应当承担无过错责任的，行为人即使无过错也应当承担侵权责任。
但受害人能够证明行为人有过错的，应依照本条第一款规定承担侵权责任。
第二条【过错】过错包括故意和过失。
行为人有意造成他人损害，或者明知其行为会造成他人损害仍实施加害行为的，为故意。
行为人由于疏忽或者懈怠，对损害的发生未尽合理注意义务的，为过失。
第三条【损害】受害人因行为人的加害行为以及他人的行为，或者行为人对其管领的物未尽必要注意，而遭受的人身或者财产的不利后果，为损害。
损害虽未现实发生，但已使他人人身、财产受到现实威胁的，可以请求造成现实威胁的人承担相应的侵权责任。
第四条【因果关系】受害人请求行为人承担侵权责任，应当证明行为人的加害行为以及他人的行为或者行为人对其管领的物未尽必要注意的行为，与损害之间存在因果关系。
法律规定实行因果关系推定的，受害人只须证明因果关系的盖然性存在；行为人不能证明因果关系不存在的，推定因果关系成立。
两个以上的原因造成同一个损害结果的，行为人应当按照其行为的原因力承担赔偿责任，或者分担相应的责任份额。
第五条【一般规定与特别规定的关系】其他法律、行政法规对侵权责任另有规定，与本法的规定不相冲突的，可以优先适用该规定，也可以由受害人选择适用相应的规定。
但其他法律、行政法规的规定与本法规定的基本原则相冲突的，适用本法规定。
第二节数人的侵权行为第六条【共同侵权行为】数人故意共同实施加害行为，造成他人损害的，共同加害人应当承担连带责任。
民法典侵权责任编讲义第一章一般规定第一千一百六十四条本编调整因侵害民事权益产生的民事关系。
【条文要义】本条是对侵权责任编调整范围的规定。
在民法典中，侵权责任编是专门调整侵权责任法律关系的规范。
侵权行为发生后，在侵权人和被侵权人之间发生侵权责任法律关系，被侵权人是侵权责任法律关系的请求权人，是权利主体，侵权人是责任主体，负担满足被侵权人侵权责任请求权的责任。
侵权责任编就是调整这种法律关系的专门法。
第一千一百六十五条行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
【条文要义】本条是对过错责任原则、过错推定原则及一般侵权责任构成要件的规定。
过错责任原则是侵权责任的一般归责原则。
它有三个功能：1.确定对一般侵权行为适用过错责任原则调整，以行为人存在过错为基本要求，无过错者无责任。
2.一般侵权行为的范围是一般侵权行为，即本编第三章至第十章没有具体规定的侵权行为，都适用过错责任原则确定侵权责任。
3.过错责任原则的规定包含请求权，请求权人可以直接依照本条第1款规定直接起诉，法官依此作出判决。
第一千一百六十六条行为人侵害他人民事权益造成损害，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。
【条文要义】本条是对无过错责任原则的规定。
无过错责任原则，是在法律有特别规定的情况下，不问行为人致人损害时是否有过错，都要承担侵权赔偿责任的归责原则。
在通常情况下，侵权法认为有过错才有责任，无过错则无责任。
但是，在工业革命之后，由于高度危险活动的广泛发展，在很多情况下强调无过错则无责任，将会使很多受害人无法得到侵权赔偿的救济，因而创设这一归责原则，使在法律规定的情况下，行为人没有过错而造成损害的被侵权人能够得到赔偿救济。
第一千一百六十七条侵权行为危及他人人身、财产安全的，被侵权人有权请求侵权人承担停止侵害、排除妨碍、消除危险等侵权责任。
对儿童未尽安全保障义务致害的侵权责任杨立新中国人民大学法学院教授上传时间:2004-4-4最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律的司法解释中，规定了未尽安全保障义务的侵权行为的侵权责任。
这是一种极为重要的侵权行为类型。
在研究未尽安全保障义务的侵权行为中，特别值得研究的是对儿童未尽安全保障义务的侵权行为。
一、研究对儿童未尽安全保障义务侵权责任的必要性在中国的侵权行为法中，对儿童未尽安全保障义务的侵权行为并没有特别重视。
但是，这种侵权行为是很重要的。
这是因为，在经营者或者从事社会活动的人所进行的经营或者活动中，很多是对儿童具有极大的吸引性的，被这些吸引力所吸引，使儿童进入了这些经营领域或者活动领域，而这些经营者或者从事社会活动的人对进入该领域的儿童没有尽到安全保障义务，因而造成了儿童的人身损害，构成了这种侵权责任。
正因为对于这种侵权行为很多人还没有理性的认识，因而对这种侵权责任的基本规则也还缺乏深入的研究，因此对这类案件提出的一些意见也就值得斟酌。
例如，军事部队某部在东南某山区举行演习，结束后，对现场进行了初步清理，并在进入演习场的各个出入口贴出告示：“演习场尚未清理，有危险，村民不得进入，违者后果自负。
”当地村民小孩李某、曾某、朱某均为11岁至13岁之间，在其父母“捡炮弹片可以卖钱”的思想指使下，在部队现场清理分队还未完全撤出前，从其他非正式出入口提前进入演习场，在捡拾一枚未爆炸的130型火箭炮弹时，三位孩子发生争抢，不慎引发炮弹爆炸，导致朱某当场被炸身亡，李某、曾某被炸成重伤。
事后虽经驻军医院抢救，李某、曾某仍然落下二级伤残。
三位孩子诉到法院，请求判令部队赔偿丧葬费、医疗费、伤残补助费、假肢费等共计70万元。
学者认为，该案演习场占用的是地方区域，属于临时供军事训练、演习使用而划定的警戒范围，部队与当地人民政府有义务和责任对其安全保密措施负责。
如果部队在演习结束后未及时对现场遗留的哑弹等爆炸物品进行清理，没有尽到应尽的注意义务，那么对因部队哑弹而导致的地方人员死伤事故就应承担相应的民事责任。
论侵权责任的补充责任杨立新中国人民大学法学院教授上传时间:2004-1-14［基本案情］2002年1月26日下午，某市家润多超市的广告氢气球系着红色的飘带，脱离了控制，飘摇到了该市桃林镇学区联校的上空，很多学生驻足观看。
学区联校学生方勇飞、李龙等7名学生从学校围墙的缺口跑出来，拉扯氢气球的飘带，使氢气球落地，又往塘坝上拉。
村民方国良赶过来与学生对拖，双方僵持嬉笑。
这时，氢气球突然燃烧爆炸，致使方勇飞和李龙受伤，其他2名学生受轻微伤。
方勇飞伤害后果为头面部、颈部、双手背烧伤，伤残六级；李龙伤害后果为头面部、双手烧伤，伤残十级。
方勇飞和李龙以家润多超市、金叶广告公司和桃林镇学区联校为被告起诉，请求三被告连带承担侵权责任，赔偿10.5万元。
［判决结果］法院经过调查认定，方勇飞虽在学校受伤，但他因双休日无须到校，桃林镇学区联校对其在校外的行为不具有监护义务。
但是，学校作为教育管理义务机关，明知氢气球易燃易爆，在众多学生围观、争抢氢气球的情况下，不予及时制止，对须到校的李龙应承担次要责任，依照《民法通则》第126条规定适用过错推定责任，判决其承担1394.12元。
家润多超市无法证明自己没有过错，其疏于广告管理监督，应承担主要民事责任。
两原告为初一学生，系限制民事行为能力人，对损害后果的发生应当承担一定的民事责任。
金叶广告公司没有责任。
这个案件从总体上说，法院的判决是不对的，只要的错误在于混淆了侵权责任中的连带责任与补充责任的界限，对应当承担补充责任的学校判决承担了连带责任，在责任的性质上出现了错误。
因此，无论判决学校承担多少责任，都因为违背它所应当承担的责任的性质的规定性，都不符合侵权行为法的法理。
结合本案，本文着重研究侵权行为的补充责任问题。
一、侵权行为补充责任概述一般认为，在违反安全保障义务的侵权行为中，违反安全保护义务的一方当事人承担的侵权责任，就是补充责任。
这一点，可以从人大常委会审议的民法草案侵权责任法编的规定中看出来。
民法典侵权责任编讲课稿
尊敬的各位同学们，大家好！
今天我来为大家讲解民法典的侵权责任编。
作为现代法律制度中的重要组成部分，民法典给我们的生活带来了许多变化。
而侵权责任编更是其中的核心内容。
下面，我将对侵权责任编的相关知识进行介绍。
侵权是指侵犯他人的合法权益，包括人身权、财产权、知识产权等。
而侵权的后果是要被侵权人承担相应的侵权责任。
侵权责任是依据侵权行为所造成的损失程度，由侵权人承担的民事责任。
我们需要认识到，侵权责任是保护人身、财产等合法权益的重要途径，也是维护社会稳定的必要手段。
那么，在民法典中，侵权责任编是如何规定的呢？首先，侵权行为包括故意侵权和过失侵权两种形式。
其次，侵权责任的适用主要有损害赔偿责任、停止侵害责任、消除危险责任、恢复原状责任等几种形式。
最后，侵权责任的诉讼时效期限自发生侵权之日起两年计算。
在日常生活中，我们应当秉持着“防患于未然”的态度，预防和避免可能产生的侵权行为。
同时，如果发生侵权行为，我们必须及时采取相应的法律措施，保护自己的合法权益。
以上是我对民法典侵权责任编的介绍，希望能够对大家有所帮助。
谢谢大家的聆听！。
民法典侵权责任编讲义第一章一般规定第一千一百六十四条本编调整因侵害民事权益产生的民事关系。
【条文要义】本条是对侵权责任编调整范围的规定。
在民法典中，侵权责任编是专门调整侵权责任法律关系的规范。
侵权行为发生后，在侵权人和被侵权人之间发生侵权责任法律关系，被侵权人是侵权责任法律关系的请求权人，是权利主体，侵权人是责任主体，负担满足被侵权人侵权责任请求权的责任。
侵权责任编就是调整这种法律关系的专门法。
第一千一百六十五条行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
【条文要义】本条是对过错责任原则、过错推定原则及一般侵权责任构成要件的规定。
过错责任原则是侵权责任的一般归责原则。
它有三个功能：1.确定对一般侵权行为适用过错责任原则调整，以行为人存在过错为基本要求，无过错者无责任。
2.一般侵权行为的范围是一般侵权行为，即本编第三章至第十章没有具体规定的侵权行为，都适用过错责任原则确定侵权责任。
3.过错责任原则的规定包含请求权，请求权人可以直接依照本条第1款规定直接起诉，法官依此作出判决。
第一千一百六十六条行为人侵害他人民事权益造成损害，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。
【条文要义】本条是对无过错责任原则的规定。
无过错责任原则，是在法律有特别规定的情况下，不问行为人致人损害时是否有过错，都要承担侵权赔偿责任的归责原则。
在通常情况下，侵权法认为有过错才有责任，无过错则无责任。
但是，在工业革命之后，由于高度危险活动的广泛发展，在很多情况下强调无过错则无责任，将会使很多受害人无法得到侵权赔偿的救济，因而创设这一归责原则，使在法律规定的情况下，行为人没有过错而造成损害的被侵权人能够得到赔偿救济。
第一千一百六十七条侵权行为危及他人人身、财产安全的，被侵权人有权请求侵权人承担停止侵害、排除妨碍、消除危险等侵权责任。
【条文要义】本条是对侵权责任禁令的规定。
侵权责任禁令，是指侵权行为危及人身、财产安全时，被侵权人对侵权人享有停止侵害、排除妨碍、消除危险等的请求权。
这几种侵权责任的适用条件，都是侵权行为危及他人人身、财产安全，尚未造成实际损害的情形。
事实上，即使这种侵权行为已经造成了受害人的损害，除了损害赔偿之外，被侵权人也可以请求这些救济方法。
不过，本条侧重强调的是前者。
第一千一百六十八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。
【条文要义】本条是对共同侵权行为及责任的规定。
共同侵权行为，是指二人以上基于主观的或者客观的意思联络，共同实施侵权行为造成他人损害，应当承担连带赔偿责任的多数人侵权行为。
构成共同侵权行为，应当承担连带赔偿责任。
构成共同侵权责任的要件是：1.行为人为二人以上；2.行为人之间存在关连共同，或者是主观的关连共同即意思联络，或者是客观的关连共同；3.造成了被侵权人的损害，且该损害不可分割；4.每一个行为人的行为对损害的发生都有因果关系。
第一千一百六十九条教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任。
教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权责任；该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护职责的，应当承担相应的责任。
【条文要义】本条是对教唆人、帮助人责任的规定。
教唆人、帮助人是共同故意的共同侵权责任的责任人，包括实行人、教唆人和帮助人。
本条对共同侵权的教唆人、帮助人规定的责任承担规则，分为教唆、帮助他人，教唆、帮助无民事行为能力人，以及教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的不同规则。
第一千一百七十条二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。
【条文要义】本条是对共同危险行为及责任的规定。
共同危险行为是指二人或者二人以上共同实施有侵害他人危险的行为，造成损害结果，不能确定其中谁为加害人的多数人侵权行为。
能够确定具体加害人的，不属于共同危险行为，由具体加害人承担责任。
共同危险行为是广义的共同侵权行为，其特征是：1.行为是由数人实施，不是一个人实施；2.共同实施的行为具有侵害他人的危险性；3.具有危险性的共同行为造成了损害结果，是致人损害的原因；4.损害结果不是全体共同危险行为人的行为所致，但不能确定具体加害人。
第一千一百七十一条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。
【条文要义】本条是对叠加的分别侵权行为及责任的规定。
分别侵权行为是二人以上分别实施侵权行为，不存在关连共同，却造成了同一个损害结果，不构成共同侵权行为的多数人侵权行为。
叠加的分别侵权行为，是每一个侵权人单独实施侵权行为，造成同一个损害结果时，每一个行为人的行为的原因力都为100%，即每一个行为都是造成损害的全部原因。
每一个分别侵权行为人实施的侵权行为，在原因力上叠加在一起，每一个人的行为都是损害发生的全部原因。
因此形成了“100%+100%=100%”的情形。
第一千一百七十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
【条文要义】本条是对典型分别侵权行为及责任的规定。
典型的分别侵权行为称为“无过错联系的共同加害行为”，也是行为人分别实施的侵权行为，造成了同一个损害结果，所不同的是，每一个行为人实施的行为的原因力相加，才造成同一个损害结果。
即“50%+50%=100%”。
如果每一个行为人的行为的原因力相加，不是这样的形式，不属于典型的分别侵权行为。
典型的分别侵权行为的责任分担规则，不是连带责任，而是按份责任，即每一个行为人只对自己实施的行为造成的损害部分承担赔偿责任，而不是对整个损害承担全部责任，典型的特点是“各负其责”。
第一千一百七十三条被侵权人对同一损害的发生或者扩大有过错的，可以减轻侵权人的责任。
【条文要义】本条是对与有过失及过失相抵规则的规定。
与有过失，我国侵权法曾将其称为混合过错，因其表述不准确而被废弃。
与有过失是指对于同一损害的发生或者扩大，不仅侵权人有过失及原因力，而且被侵权人也有过失及原因力，是双方当事人的过失行为造成了同一个损害结果的情形。
第一千一百七十四条损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任。
【条文要义】本条是对受害人故意造成损害为免责事由的规定。
这个规定其实是有问题的，因为把受害人故意作为免责，并不是普遍适用的免责事由，只是无过错责任原则适用领域的免责事由。
这一规定的真实目的，是指受害人的故意或者过失是损害发生的全部原因的，行为人不承担责任。
第一千一百七十五条损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。
【条文要义】本条是对第三人原因造成损害免责事由的规定。
第三人原因也叫做第三人过错，是指受害人和加害人对于损害的发生没有过错，受害人的损害完全是第三人的过错行为造成的，应当由第三人承担侵权责任的免责事由。
如果第三人的原因对于损害的发生具有部分原因力，则是减责事由。
第一千一百七十六条自愿参加具有一定风险的文体活动，因其他参加者的行为受到损害的，受害人不得请求其他参加者承担侵权责任,但是其他参加者对损害的发生有故意或者重大过失的除外。
活动组织者的责任适用本法第一千一百九十八条至一千二百零一条的规定。
【条文要义】本条是对自甘风险的规定。
自甘风险也叫危险的自愿承担，是来自于英美法的免责事由，原《侵权责任法》没有规定这一免责事由，本条是我国第一次确认自甘风险为免责事由。
第一千一百七十七条合法权益受到侵害，情况紧迫且不能及时获得国家机关保护，不立即采取措施将使其合法权益受到难以弥补的损害的，受害人可以在必要范围内采取扣留侵权人的财物等合理措施；但是，应当立即请求有关国家机关处理。
受害人采取的措施不当造成他人损害的，应当承担侵权责任。
【条文要义】本条是对自助行为的规定。
原《侵权责任法》没有规定自助行为，本编将其作为免责事由规定。
自助行为，是指权利人为了保护自己的合法权益，在情事紧迫而又不能获得国家机关及时救助的情况下，对他人的财产或者自由在必要范围内采取扣押、拘束或者其他相应措施，为法律或社会公德所认可的行为。
自助行为的性质属于自力救济。
本条没有明文规定可以对他人人身自由施加拘束的内容，但是在“等”字中包含这个意思。
例如去饭店吃饭未带钱而不能付费，店主不让其离开，等待他人送钱来结账的拘束自由的行为，就是自助行为。
第一千一百七十八条本法和其他法律对不承担责任或者减轻责任的情形另有规定的，依照其规定。
【条文要义】本条是对民法典和其他法律规定的免责事由、减责事由应予适用的规定。
民法典规定的免责事由，主要是指民法典总则编规定的免责事由。
总则编第180条规定了不可抗力、第181条规定了正当防卫、第182条规定了紧急避险、第184条规定了紧急救助行为，都是免责事由和减责事由，都可以适用于侵权责任编，作为侵权责任的免责事由或者减责事由。
本编规定的免责事由当然更没有问题。
第二章损害赔偿第一千一百七十九条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。
造成残疾的，还应当赔偿辅助器具费和残疾赔偿金；造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
【条文要义】本条是对人身损害赔偿范围的规定。
人身损害赔偿是侵害生命权、身体权、健康权造成的损害，分为一般伤害、造成残疾和造成死亡三种类型的损害。
第一千一百八十条因同一侵权行为造成多人死亡的，可以以相同数额确定死亡赔偿金。
【条文要义】本条是对因同一侵权行为造成多人死亡确定死亡赔偿金的规定。
原《侵权责任法》规定这一条文的初衷，是适当缓解因对死亡赔偿金采取“同命不同价”引起不公平结果的一种矫正措施，没有从根本上解决这个问题。
第一千一百八十一条被侵权人死亡的，其近亲属有权请求侵权人承担侵权责任。
被侵权人为组织，该组织分立、合并的，承继权利的组织有权请求侵权人承担侵权责任。
被侵权人死亡的，支付被侵权人医疗费、丧葬费等合理费用的人有权请求侵权人赔偿费用，但是侵权人已支付该费用的除外。
【条文要义】本条是对不同的侵权责任请求权人的规定。
被侵权人死亡，当然是其近亲属有权请求侵权人承担侵权责任。
但是，以什么理论作为依据，有赔偿权利说、赔偿义务说、瞬间取得说等不同见解。
笔者主张采用双重受害人说，即侵权行为致死被侵权人，实际上有两个不同的受害人，即生命权受到侵害的受害人和财产受到损失和精神受到损害的受害人，都因生命权受到损害的事实而产生损害赔偿请求权。
本条第1款大致采取这个见解，规定死者近亲属直接享有损害赔偿请求权，可以请求侵权人承担侵权责任。
