历年司法考试刑法试题及解析

历年司法考试刑法试题及解析

一、单项选择题：

（2002年）

1.刑法分则某条文规定：犯A罪的，“处三年以下有期徒刑，并处或者单处罚金”。被告

人犯A罪，但情节较轻，且其身无分文。对此，下列哪一判决符合该条规定？

A.甲法官以被告人身无分文为由，判处有期徒刑6个月

B.乙法官以被告人身无分文且犯罪情节较轻为由，判处有期徒剂1年，缓期2年执行C.丙法官以被告人的犯罪情节较轻为由，判处拘役3个月

D.丁法官以被告人的犯罪情节较轻为由，判处罚金1000元

答案及解析：D《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》刑法规定“并处”

没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财

产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。依次规定，ABC项均未对财产刑作出相应的

判处，因而是错误的。

4.甲男明知乙由只有13周岁，误以为法律并不禁止征得幼女同意后的性交行为。于是

在征得乙女的同意后与乙女发生了性交。甲的行为属于下列何种情形？A.幻觉犯，不构成奸淫幼女罪

B.法律认识错误，构成奸淫幼女罪

C.对象认识错误，构成奸淫幼女罪

D.客体认识错误，不构成奸淫幼女罪

答案及解析：B刑法中的认识错误分为事实认识错误和法律认识错误。事实认识错误是指行为人对其行为的性质、手段、对象以及其行为和危害结果之间的因果关系的认识错误。

法律认识错误是指行为人在有意识地实施某种行为时，对自己行为的法律性质或法律意义的

认识错误。本题中甲“误以为法律并不禁止征得幼女同意后的性交行为”，是对自己行为的

法律性质的认识错误，故应选B项。《刑法》第236条第2款规定：“奸淫不满14周岁的幼

女，以强奸论，从重处罚。”本题中，甲明知乙只有13周岁，而与乙性交，甲显然构成奸淫幼女罪。值得注意的是，在最高人民检察院《关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定罪名的

补充规定》中，将原来应定奸淫幼女罪的行为，规定认定为强奸罪，奸淫幼女罪的罪名已经

取消。

6.甲外出时在自己的住宅内安放了防卫装置。某日晚，乙橇门侵入甲的住宅后，被防卫装置击为轻伤。甲的行为是什么性质？

A.故意伤害罪

B.正当防卫

C.防卫不适时

D.民事侵权行为，不构成犯罪答案及解析：B《刑法》第20条规定：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、

财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造

成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应

当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫

过当，不负刑事责任。本案中，甲为保护自己的住宅而设置防卫装置，对不法侵害人乙正在

进行的盗窃行为进行了制止，造成乙轻伤，甲的这种行为既不是防卫不适时（假想方位，事

后防卫），又未明显超过必要限度造成重大损害而成立防卫过当，因此，应为正当防卫，B

项应入选。而且，正当防卫（未过当）是一种合法行为，不成立侵权。

9.李某系A市建设银行某储蓄所记账员。2002年3月20日下午下班时，李某发现本所

出纳员陈某将2万元营业款遗忘在办公桌油屉内（末锁）。当日下班后，李某趁所内无人之

机，返回所内将该2万元取出，用报纸包好后藏到自己办公桌下面的垃圾震中，并用纸箱遮

住垃圾袋。次日上午案发，赃款被他人找出。对此，下列哪一说法是正确的？A.李某的行为属于贪污既遂

B.李某的行为属于贪污未遂

C.李某的行为属于盗窃既遂

D.李某的行为属于盗窃未遂

答案及解析：C本题中，李某是将其他工作人员主管的而非自己主管的营业款盗走，他在实行盗窃行为时虽然利用了本人可以进入作案现场并熟悉周围情况的有利条件，但其盗

窃行为没有利用自己的职务便利，因此不构成贪污罪，而构成盗窃罪，故排除A、B两项。

本题的关键是区分盗窃罪的既遂和未遂。盗窃罪是侵犯财产罪的一种，其直接侵犯被害人对

自己财物的控制。在我国的传统刑法理论中，判定盗窃既遂的标准是“失控说”，也就是说，

只要罪犯的行为导致被害人对自己的财产失去控制，就构成盗窃罪的既遂。本题中，李某将陈某主管的营业款盗走，虽然暂时藏在“自己办公桌下面的垃圾袋中”，当天也没有带出单

位自由支配使用，但是对于陈某来说，他对这2万元营业款已经失控，因此李某属于盗窃既

遂，故应选C项。

（2003年）

1.养花专业户李某为防止偷花，在花房周围私拉电网。一日晚，白某偷花不慎触电，经

送医院抢救，不治身亡。李某对这种结果的主观心理态度是什么？

A.直接故意

B.间接故意C.过于自信的过失

D.疏忽大意的过失

答案及解析：B间接故意，是指明知自己的行为可能发生危害社会的结果，并且放任

这种结果发生的心理态度。危害结果的发生与否都不违背行为人的意愿。但直接故意是行为

人希望发生危害结果，危害结果不发生就违背了行为人的意愿。而过于自信的过失是行为人不希望发生危害结果，危害结果的发生是违背行为人意愿的。本题中李某明知私拉电网可能

发生危害社会的结果，仍然在自己的花房周围拉电网，并且未采取任何防止结果出现的措施，

对出现电人的结果是一种漠不关心的放任态度，所以是间接故意。故选B.

2.甲携带凶器拦路抢劫，黑夜中遇到乙便实施暴力，乙发现是自己的熟人甲，便喊甲的名字，甲一听便住手，还向乙道歉说：“对不起，认错人了。”甲的行为属于下列哪一种情形？

A.实行终了的犯罪未遂

B.预备阶段的犯罪中止

C.未实行终了的犯罪未遂D.实行阶段的犯罪中止

答案及解析：D已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯

罪未遂。此题情形不属于犯罪未遂。在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪

结果发生的，是犯罪中止。犯罪中止存在两种情况：一是在犯罪预备阶段或者在实行行为还

没有实行终了的情况下，自动放弃犯罪；二是在实行行为实行终了的情况下，自动有效地防止犯罪结果的发生。此题情形属于前者。但前者还包含两种情形，一种是预备阶段的中止，

一种是实行阶段的中止，实行行为是刑法分则所规定的具体犯罪构成要件的行为，很明显，

甲对乙实施暴力，已开始实施分则所规定的抢劫罪构成要件的行为，故选D.

4.甲为上厕所，将不满1岁的女儿放在外边靠着篱笆站立，刚进入厕所，就听到女儿的哭声，急忙出来，发现女儿倒地，疑是站在女儿身边的4男孩乙所为。甲一手扶起自己的女

儿，一手用力推乙，导致乙倒地，头部刚好碰在一块石头上，流出鲜血，并一动不动。甲认

为乙可能死了，就将其抱进一个山洞，用稻草盖好，正要出山洞，发现稻草动了一下，以为

没死，于是拾起一块石头猛砸乙的头部，之后用一块磨盘压在乙的身上后离去。案发后，经

法医鉴定，甲在用石头砸乙之前，乙已经死亡。依此情况，甲的行为构成何罪？A.过失致人死亡罪

B.过失致人死亡罪与故意杀人罪（既遂）数罪

C.过失致人死亡罪与故意杀人罪（未遂）数罪

D.故意杀人罪

答案及解析：C甲过失致乙死亡，成立过失致人死亡罪，又发现稻草动了一下，以为乙没死，即产生杀人的故意，于是拾起一块石头猛砸乙的头部，构成故意杀人罪的对象不能

犯的未遂。D选项是因果关系错误的解决方式，因果关系的错误不影响犯罪构成。因果关系

错误的一般情况是第一个行为是故意行为，第二个行为是过失行为，第二个行为实现了第一

个行为所追求的目的。因而以第一个行为所指向的犯罪的既遂认定。但本案恰好相反，第一

个行为是过失行为，过失行为是没有犯罪目的的，因而这里也不存在因果关系错误的问题。由于行为人的认识错误，又故意实施了第二个行为，实际上第二个行为无法既遂（对象不能

犯）。第二个行为是主体对客体认识的错误，成立故意杀人的未遂。第一个行为和第二个行

为之间是互相独立的关系，因而认定为数罪。所以最后的正确选项是过失致人死亡罪和故意

杀人罪（未遂）数罪。故选C。

9.甲因盗窃罪被捕，在侦查人员对其审讯期间，他又交待了自己与李某合伙诈骗4万元

的犯罪事实，并提供了李某可能隐匿的地点，根据这一线索，侦查机关顺利将李某追捕归案。

对甲盗窃罪的处罚，下列哪一项是正确的？

A.应当减轻或者免除处罚

B.应当从轻或者减轻处罚C.可以从轻或者减轻处罚

D.可以减轻或者免除处罚

答案及解析：C立功分为一般立功与重大立功。一般立功主要表现为：犯罪分子到案

后检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其

他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实的；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现。

甲构成一般立功。刑法第68条规定，犯罪人有立功表现的，可以从轻或者减轻处罚。

12.张某的次子乙，平时经常因琐事滋事生非，无端打骂张某。一日，乙与其妻发生争吵，张某过来劝说。乙转而辱骂张某并将其踢倒在地，并掏出身上的水果刀欲剌张某，张某

起身逃跑，乙随后紧追。张某的长子甲见状，随手从门口拿起扁担朝乙的颈部打了一下，将

乙打昏在地上。张某顺手拿起地上的石头转身回来朝乙的头部猛砸数下，致乙死亡。对本案

中张某、甲的行为应当如何定性？

A.张某的行为构成故意杀人罪，甲的行为属于正当防卫B.张某的行为构成故意杀人罪，甲的行为属于防卫过当

C.张某的行为属于防卫过当，构成故意杀人罪，甲的行为属于正当防卫

D.张某和甲的行为均构成故意杀人罪

答案及解析：A正当防卫，是指为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财

产和其他合法权利免受正在进行的不法侵害，采取对不法侵害人造成损害的方法，制止不法侵害的行为。甲的行为属正当防卫。防卫不适时有两种情况：一是事前加害或事前防卫，二

是事后加害或事后防卫。防卫不适时构成犯罪的，应当负刑事责任。乙被打昏后，不法侵害

已经结束。因此张某的行为构成故意杀人罪。

（2004年）

2.药店营业员李某与王某有仇。某日王某之妻到药店买药为王某治病，李某将一包砒霜

混在药中交给王妻。后李某后悔，于第二天到王家欲取回砒霜，而王某谎称已服完。李某见

王某没有什么异常，就没有将真相告诉王某。几天后，王某因服用李某提供的砒霜而死亡。

李某的行为属于：A.犯罪中止

B.犯罪既遂

C.犯罪未遂

D.犯罪预备

答案及解析：B此题情形属于犯罪既遂而不属于犯罪中止，犯罪中止必须是没有发生作为既遂标志的犯罪结果。行为人虽然自动放弃犯罪或者自动采取措施防止结果发生，但如

果发生了作为既遂标志的犯罪结果，就不成立犯罪中止。

4.下列案例中哪一项成立犯罪未遂？

A.甲对胡某实施诈骗行为，被胡某识破骗局。但胡某觉得甲穷困潦倒，实在可怜，就给其3000元钱，甲得款后离开现场

B.乙为了杀死刘某，持枪尾随刘某，行至偏僻处时，乙向刘某开了一枪，没有打中；在

还可以继续开枪的情况下，乙害怕受刑罚处罚，没有继续开枪

C.丙绑架赵某，并要求其亲属交付100万元。在提出勒索要求后，丙害怕受刑罚处罚，

将赵某释放D.丁抓住妇女李某的手腕，欲绑架李某然后出卖。李为脱身，便假装说：“我有性病，

不会有人要。”丁信以为真，于是垂头丧气地离开现场

答案及解析：A刑法第23条第1款的规定，已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以

外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。A选项成立犯罪未遂，甲后来得到的3000元钱不是因

诈骗而来的。B选项成立犯罪中止。C选项成立犯罪既遂，绑架罪是行为犯，只要实施了绑架行为就构成既遂。D选项成立犯罪中止。“能达目的而不欲”时是中止，“欲达目的而不能”