函授民法试卷（一）答案
一、名词解释（3×5）：
1.法律事实：是指依法能够引起民事法律关系产生、变更和消灭的事实或客观现象。根据是否与当事人的意志有关，分为事件与行为两类；
2.隐名合伙：是指由两方以上当事人约定一方仅对他方的经营活动出资并分享由该经营所产生的收益。隐名合伙人不参与经营，对企业的债权人不承担个人责任；
3.民事法律行为：是指公民或法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为，具有表意性和目的性，同时以合法性为特征；
4.物权：是由法律所确认的权利人对物直接支配，并依法享有其收益的排他性权利；
5.代位继承：是指被继承人的子女先于被继承人死亡时，由被继承人的死亡子女的晚辈直系血亲继承其应继承的遗产份额的制度。
二、单项选择题（1×10）：
1-5：CDBDC；6-10：BDCDA
三、多项选择题（2×10）：
1.CD；
2.ACD；
3.ABD；
4.ABD；
5.AD；
6.AD；
7.ABCD；
8.ABC；
9.BCD；10.ABCD
四、简答题（5×4）：
1. 简答我国民法的适用范围。
答：包括三方面，其一，对人的适用范围，根据民法通则第8条，在中华人民共和国领域内的民事活动，适用中华人民共和国法律，另有规定的除外。这样，民法除特殊规定外，适用于我国领域内的中国人、外国人、无国籍人（2分）；其二，空间上的适用范围，适用于我国领土、领空、领海，包括我国驻外使馆及我国领域外航行的我国船舶（2分）；其三，时间上的适用范围，生效时起适用，一般没有溯及力（1分），失效时止。
2．简答民事法律行为与事实行为的区别。
答：二者同属于民事法律事实，都能够引起民事法律关系的发生、变更或消灭（2分）。两者的主要区别在于行为人的主观状态不同（1分）。民事法律行为是行为人积极运用意思表示的手段主动而为之；事实行为中，行为人并没有明确的产生法律效果的意思，但客观上因法律的规定而产生一定的法律后果，如无因管理（2分）。
3．简答善意取得的构成要件。
答：善意取得是指无权处分他人动产的让与人，不法将其占有的他人动产交付于受让人后，若受让人取得该动产时出于善意，即取得该动产所有权，原动产所有者不得要求返还（2分）。这是为保护交易安全而设置。构成要件包括：其一，标的物是动产；其二，受让人基于交易行为已占有该动产；其三，受让人不知道或不应当知道让与人无处分权，并且以合理的价格受让财产（3分）。
4．简答一般侵权行为的构成要件。
答：侵权民事责任的客观要件包括：（1）侵权损害事实，即造成一定的人身、财产或精神上不利益的后果或状态；（2）加害行为的违法性，包括作为与不作为两种方式；（3）违法行为与损害结果间存在因果关系（各1分）。同时，还要看主观因素——行为人是否有行为能力及其主观是否有过错（2分）。
五、论述（15×1）
试述债权让与的条件。
债权让与，是指不改变债的关系的内容，债权人将其债权移转于第三人享有的法律事实。其中的债权人称为转让人，第三人称作受让人（3分）。债权让与一般应具备以下条件：（1）须存在有效的债权。否则会因为标的不存在或者标的不能而导致债权让与合同无效，让与人对受让人因此而产生的损失，应付赔偿责任（3分）；（2）被让与的债权须具有可让与性。下述三类债权不得转让：第一，根据合同性质不得转让的合同债权，主要包括：基于个人信任关系而发生的债权；专为特定债权人利益而存在的债权；不作为债权；属于从权利的债权。第二，按照当事人的约定不得转让的债权。第三，依照法律规定不得转让的债权（5分）。（3）让与人与受让人须就债权的转让达成协议，并且不得违反法律的有关规定（2分）。当事人债权转让的意思表示，应在自主自愿的基础上达成一致。因欺诈、胁迫等行为致使当事人意思表示不自由而为债权让与或受让行为时，合同效力受到影响。让与合同为可撤销合同时，撤销权人可以行使撤销权，被撤销后，受让人已受领的利益应当返还；如果合同存在法律规定的无效事由，则该转让合同当然不发生法律效力（2分）。
六、案例分析（10×2）
1．甲与丙之间的合同是否有效？如无效，法律依据是什么？甲可否请求法院撤销该合同？
答：根据民法通则第58条的规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为无效。（2分）根据民通意见第69条，以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、财产等造成损失，或者以造成损失为要挟，迫使对方做出违背真实意思表示的，可以认定为胁迫行为（2分）。本案中，丙伙同乙，以关店为要挟，迫使甲签订买鸡的合同，签约结果与胁迫行为之间存在因果关系，因此，可以认定甲与丙之间的合同因存在胁迫行为致使意思表示存在瑕疵而无效（3分）。又根据合同法第54条第2款规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立合同，受损害方有权请求人民法院变更或撤销合同（2分）。所以，如果甲在1年内行驶撤销权，则合同可以被撤销（1分）。
2．甲乙之间的协议属于什么性质的合同？法院应如何判决？
答：甲与乙签订的合同是遗赠扶养协议（2分）。这是一种附条件的民事法律行为（2分），以扶养人先履行对遗赠人的生养死葬义务为条件，然后遗赠人转移财产的法律行为才能生效（2分）。本案中，法院应判决取消乙的房屋共有人资格（3分），房屋的所有权全部归甲。因条件没有成就，所以行为自始无效，甲可以申请撤销合同（1分）。
