商法题

名词解释商事：1.经济学：沟通生产与消费的中间环节，经产品由生产者流转到消费者的渠道和中介，是社会大生产的一个重要阶段。

2商法学：泛指一切以营利为目的的经营活动的总称。

商法：1.广义的商法包括所有调整商事关系的法律规范；狭义的商法仅指国内法中的商事私法。

2.形式意义上的商法是指商法典，实质意义上的商法是指调整商事关系的法律规范的总称商事主体：商事主体是依法成立的以营利性活动为常业的民事主体商个人：依法取得商事主体资格的自然人，我国的商个人具有表现为个体工商户、农村承包经营户、个人独资企业三种主要形式商法人：依法取得商事主体资格的营利性企业法人商合伙：两个或两个以上的合伙人按照法律与合伙协议的规定，共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的一种商人状态商事能力：又称商事主体资格，是指商事主体独立从事商事活动，享有权利承担义务的资格。

商事行为：商事行为是以盈利为目的的在经营性活动中所发生的具体民事法律行为商事登记：商事主体或商事主体的筹办人（发起人），为了设立、变更、终止商事主体资格，依照法律的规定，将登记事项向登记机关提出，并经登记机关核准登记的法律行为。

营业：包括主观意义上的营业和客观意义上的营业，主观-是指营业活动即以盈利为目的而进行的活动；客观-是指营业财产即供进行营业活动之用的以及在营业活动中形成的财产营业转让：持客观意义上的营业的整体性，从一个主体转到另一个主体独资企业：独资公司，是由单独一人出资设立，由一人拥有和控制并由一人承担无限责任的企业合伙企业：合伙企业，是由两人以上按照合伙协议，各自出资，共同经营的企业一人公司：一人公司又称独资公司，是指股东仅为一人的有限责任公司区别于一人公司与独资企业一人公司具有法人地位，股东承担有限责任。

独资企业不具有法人地位，独资企业主承担无限责任国有独资公司：是指国家单独投资，由国务院或地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机关履行出资人职责的有限责任公司。

是特殊的一人公司。

上市公司：上市公司是指所发行的股票经批准在证券交易所公开上市交易的股份有限公司外商投资企业是指在中国境内设立、部分或全部资金来自境外、外国投资者有相应的支配、控制权的企业或公司，是国际私人资本对中国进行直接投资的方式。

包括中外合资经营企业（有限责任公司）、中外合作经营企业、外商独资企业（外资企业）三种。

资本资本是公司成立时章程规定的，由股东出资构成的财产总额。

公司的资本等于注册资本，是公司章程予以确定的不变的财产数额。

简答营业转让区别于企业合并适用法律合同法公司法后果财产变化商事主体变化营业转让的效力：营业财产转让并不会当然导致附加在营业财产上的债权、债务转移。

债务转移，需要签订债务转移协议，并经过债权人同意，债权人不同意该协议对债权人不发生效力。

债权转移，需要签订债权转移协议，并通知债务人，未通知债务人，债务人可以对抗转移债权人的债权请求。

独资企业与公司的区别1.设立主体：只能是自然人可以是自然人也可以是法人2.法律地位：不具有法人地位具有独立的法人地位3.财产关系：独资企业的财产属于独资企业主所有公司财产属于公司而非股东所有4.责任承担：独资企业主对独资企业的财产承担无限连带责任公司股东对公司债务承担有限责任公司与合伙企业的区别：1)成立基础：基于章程基于合同2)法律地位：具有独立的法人地位不具有法人地位3)财产关系：公司财产属于公司而非股东所有合伙企业的财产属于全体合伙人共有4)人身关系：合伙企业的人合性更强5)管理权利：公司的管理权由公司的组织机构行使合伙企业由全体合伙人共同管理6)责任承担：公司股东对公司债务承担有限责任合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任有限责任公司的特征概念：有限责任公司又称有限公司，是指由法律规定的一定人数的股东所组成，股东以其认缴的出资额为限承担有限责任，公司以其全部资产对债务承担责任的企业法人。

特征：1、股东人数有法定限制有限责任公司由五十个以下股东出资设立。

2、公司设立的程序简便、组织机构简单相对于股份责任公司，设立方式只有发起设立没有募集设立，公司的资本总额，由股东一次性全部认足，不可分期认购。

股东人数较少、规模较小的有限公司，可以不设董事会和监事会，只设制定董事和监事。

3、股东对公司债务承担有限责任4、公司兼具资合性与人合性股份有限公司的特征概念：股份有限公司，简称股份公司，是指公司全部资本为等额股份，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以其全部资产对公司承担责任的企业法人。

特征：①股东人数具有广泛性股东人数应当为2人以上无最高人数限制（仅对发起人有要求2-200人不能超过）②股份发行和转让的公开性、自由性③公司经营状况的公开性④股东的出资具有股份性，公司的资本划分为等额股份⑤股东对公司债务承担有限责任⑥公司的信用基础具有资合性股份有限公司公司和有限责任公司的区别A.股东人数50个以下（有上限）2人以上（无上限）B.信用基础有限责任公司的人合性更强C.股份等额无需划分为等额股份以出资比例享有股权必须划分为等额股份D.出资证明出资证明书股票E.设立方式只能发起设立既可以发起设立也可以募集设立F.组织机构有限责任公司的组织机构较为简单股东人数较少、规模较小的有限公司，可以不设董事会和监事会，只设制定董事和监事。

G.股票的公开发行不可以可以H.股份的外部转让经其他股东过半数同意自由转让对股份有限公司评价：（一）优越性1.利于集资2.分散风险（股权分散，股东人数多，风险共担，分散风险）3.公众性强4.股份变现和股东变更便利（任意流通，不需要经过其他人同意）5.管理科学（必须有董事会/股东会/监事会）独立董事不得担任职务不得持有股份不得有利害关系独立董事的人数不得低于总的董事人数的1/3（二）不足之处1.设立程序复杂、设立责任较重、公司管理机关复杂、活动多受约束。

2.易于少数股东对公司的操纵、控制和垄断的形成3.股东流动性大，不易操控掌握，股东对于公司缺乏责任感4.股票交易市场易于成为不法者的投机场所虚假陈述、内幕交易、操纵市场、欺诈行为简述公司设立与公司成立的区别与联系联系：公司的设立发生在成立之前，经过设立程序公司才能成立区别:发生阶段：营业执照签发之前营业执照签发之时法律效力：设立中的公司不具备法人资格，其内外部关系视为合伙公司成立即获得法人资格行为性质：设立行为发生于发起人之间，是一种私法行为设立行为发生在发起人与登记机关之间，是一种公法行为发起人协议与公司章程的区别1、任意性文件必备性文件发起人协议非法定，是否制定，内容是什么都具有任意性2、不要式文件要式文件3、效力A时间主要规范公司设立之前权利义务关系/主要规范设立之后的权利义务关系B对象主要规范发起人之间的权利义务关系/规范公司、股东、公司董事、监事、高级管理人员的内部组织关系和经营行为公司资本与公司资产、股东权益的区别1、资本（确定的财产数额）资产（公司的所有的财产的实体表现）资本在公司成立之后会马上转化为公司的资产资本的概念是抽象的，资产的概念是具体的2、净资产资产-负债3、股东权益股东对于净资产的权益（分红请求权、新股的优先认购权、剩余财产分配请求权）简述公司债券与股票的区别法律关系债权关系股权关系投资者权利仅享有债权，无参与管理权有债权，有管理权发行主体股份公司或有限公司股份公司发行方式可溢价、平价或折价（借贷合同、自行约定）不可折价发行论述一、论公司公司的概念公司是指依法设立的，股东以其认缴的出资额或者认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。

公司的特征1、公司具有独立的法人人格A: 财产的独立性----公司拥有独立的法人财产B：名义的独立性----公司能够以自己的名义从事民商事活动C：责任的独立性----公司以其全部资产独立地对公司债务承担责任2、公司是社团组织，具有社团性3、公司以盈利为目的，具有营利性4、公司是依法定条件和程序设立的，公司的设立具有法定性公司的分类我国只有有限责任公司和股份有限公司两种形式，学理上还存在其他分类1、以股东的责任形式可分为无限公司/两合公司/有限责任公司/股份有限公司2、以股份是否公开发行及股份是否允许自由转让分为封闭式公司/开放式公司3、以公司的信用基础可分为人合公司/资合公司/人合兼资合由于公司是社团法人所以所有的公司都兼有人合性与资合性，只是有所偏重人合性从强到弱：合伙企业>有限责任公司>股份有限公司4、以公司的资本构成可分为国营公司、公营公司、民营公司国营公司---国有独资公司公营公司---政府控股民营公司---私人控股5、以公司之间的控制关系可分为母公司与子公司各自为独立的法人母公司实际控制子公司（控股股东）6、以公司内部管辖关系可分为本公司（总公司）与分公司分公司不具有独立的法人资格，仅仅是本公司的分支机构。

虽然不是独立法人但是有独立诉讼主体地位、可以独立签订合同但是无独立承担民事责任的能力公司的沿革公司经历了从独资企业到无限公司到两合公司到股份有限公司到有限责任公司的演变历程公司的作用A.获取投资收益B.限制投资风险C.募集经营资金D 实行科学管理二、论公司法人人格否认制度概念：又称“刺破公司的面纱”公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害债权人利益的，否认公司的独立人格和股东的有限责任，责令股东对公司债务承担连带责任。

适用要件：公司法人人格否认制度应具备以下要件主体要件适用对象是双方当事人，一是滥用公司法人人格的股东二是因公司法人人格滥用权益受到损害的债权人行为要件存在股东滥用公司法人人格的事实和行为结果要件存在损害事实即滥用行为造成了债权人利益损害的结果适用情形：1、公司资本显著不足，公司的注册资本与公司经营承担的风险相比显著不足。

2、利用公司逃避合同义务3、利用公司规避法律义务（逃税、洗钱）4、公司法人人格的形骸化即使公司仅具组织形式丧失意思表示能力法律后果：对公司的法律后果公司法人人格否认仅在特定的法律关系中否认公司的独立人格，并非意味着彻底、永久地否认公司的人格。

对股东的法律后果公司法人人格否认追究的主体仅限于实施滥用行为的股东，不扩广其他股东。

三、论公司法公司法的概念公司法是规定公司各种对内对外关系的法律规范的总称公司法的性质在法律性质上，公司法属于实体法、私法、商事法、商事主体法公司法的特点A主体法与行为法的结合主体法调整公司的内部关系，行为法调整公司的对外关系B强制性（交易安全、简便快捷）和任意性（契约自由）的结合公司法中具有强制性的法律规范，体现国家的意志和干预公司法中又有任意性的法律规范，体现私法自治和契约自由的原则C公司法一般表现为成文法由于判例无法涵盖公司内部治理规则，英美法系的国家也需要用成文法来规范公司，公司法的主体法性质决定了它必须需要成文法来调整D公司法具有一定的国际性各国的商事立法有共通之处，是具有国际性的法律规范公司法的基本原则：1)鼓励投资原则实施股东有限责任制度，实缴制转变为认缴制，取消验资程序均是落实这一原则的体现2)公司自治原则允许公司在法律规定范围内自主决定公司事项（公司章程）3)对公司及利益相关者保护原则（公司、股東、债权人、公司职工）保护公司的合法权益公司法规定：公司的合法权益受法律保护，不受侵犯保护股东的合法权益---股东代表诉讼异议股东股份收购制度临时股东会议提起权保护债权人的合法权益---公司法人人格否认制度公司的资本制度保护职工的合法权益工会制度职工代表制度4)股东平等原则实质是指股权平等，相等数额的出资代表的股权是平等的，一股一权、同股同权5)权力制衡原则公司内部治理注重权力之间的制衡（股东会-决策、董事会-执行、监事会-监督）6)股东有限责任原则股东以其认缴的出资额或者认购的股份为限对公司承担责任7)公司社会责任原则公司从事经营活动，要遵守社会公德、商业道德，履行社会责任四、论公司的设立概念：公司的设立是指设立人在公司成立前为组建公司所进行的活动特征：设立行为的主体是发起人设立行为发生在公司成立之前设立行为的目的是成立公司公司设立的原则：我国以严格准则设立主义为原则，以核准设定主义为例外公司设立的方式：发起设立和募集设立两种发起设立是指发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司募集设立是指发起人认购公司应发行的部分股份，其余股份向社会公开募集或向特定的对象募集而设立公司。