刑事诉讼法

第二章刑事诉讼中的专门机关和诉讼参与人一、刑诉中的专门机关1.公、检、法职务分工：同级原则a.公安机关：负责刑事案件的侦查、拘留、执行逮捕、预审工作（有权决定立案和侦查；侦查中发现不应对犯罪嫌疑人追究刑事责任的，有权撤销案件；有权采取讯问、勘验、检查等侦查措施；有权采用强制措施；对于其侦查终结的案件有权提请人民检察院提起公诉或者作出不起诉决定；对人民检察院作出的不批准逮捕或者不起诉的决定，有权要求复议或者复核）。

b.检察院：负责检察、批准逮捕、检察机关直接受理的案件的侦查、提起公诉工作。

检察院依法对刑事诉讼实行法律监督，包括对公安机关侦查工作的监督、对自身工作的监督和对法院审判工作的监督。

检察机关上下组的关系是领导与被领导关系（检察一体化）。

c.法院：负责审判工作（四级二审，派出法庭不是一组审判机关，而是基层法院的派出机构，法庭的判决上诉至中级法院；法院上下级关系不是领导关系，而是审判监督关系，不能发布有约束力的命令；法院内部的审判组织的设立（独任审判－仅仅适用于一审简易程序；合议庭的组成；参审制；一审中有陪审，二审中无陪审，等，参见审判组织节））。

d.国家安全机关：依照法律规定，办理危害国家安全的刑事案件，行使与公安机关相同的职权。

e.国家安全机关、军队保卫部门、监狱依法在刑事诉讼中对特定的案件享有侦查权。

除公安机关之外，还有一些地方行使侦查权，如刑诉法第4，18，225条，关于打机走私犯罪的决定。

检察机关对立案管辖的案件有侦查权；国家安全机关对危害国家安全的案件有侦查权；军队保卫部门对军队内部的刑事案件有侦查权、监狱对监狱内的刑事案件有侦查权；海关的侦查部门对于走私犯罪有侦查权。

二、诉讼参与人侦查人员、检察人员、审判人员以外的参加刑事诉讼并在诉讼中享有一定权利、承担一定义务的人。

1.当事人被害人、自诉人、犯罪嫌疑人、被告人，附带民事诉讼的原告人和被告人。

当事人享有的共同诉讼权利和义务共同点：有权以本民族语言文字进行诉讼；有权参加法庭调查和辩论；有权申请侦查人员、检察人员、审判人员或者书记员、鉴定人、翻译人员回避；有权上诉（被害人除外，只能要求检察机关抗诉）；有权申诉；对侦查人员、检察人员、审判人员侵犯其诉讼权利或者对其人身进行侮辱的行为，有权提出控告；有权参加法庭调查和法庭辩论；被害人（公诉案件中没有提出附带民事诉讼的被害人）：有权聘请代理人；有权提起附带民事诉讼；对公安机关不立案的案件有权要求立案；对一审判决不服有权要求检察机关抗诉；自诉人：有权提起自诉；有权在诉讼中进行和解；有权调解；有权提起反诉。

还有可分性的特点（起诉对象的可分性（甲乙丙侵害丁，丁可以选择对象起诉），起诉主体的可分性（被告人同时侵害3个人，3人中谁愿意告谁就告））犯罪嫌疑人：立案到审查起诉都叫犯罪嫌疑人，检察院起诉书开始称为被告。

犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起，有权聘请律师提供法律帮助（代理申诉控告，了解涉嫌罪名，会见犯罪嫌疑人（如果会见，侦查机关在48小时安排会见，特殊情况下5天内安排会见（组织领导参加黑社会组织性质犯罪，恐怖犯罪，绑架、毒品、走私等重大复杂的共同犯罪案件）），代为申请取保侯审），而不是聘请辩护人（不是辩护人就不能进行与辩护人有关的工作，如证据调查工作）。

我国律师没有在场权。

2.其他诉讼参与人法定代理人、诉讼代理人、辩护人、证人、鉴定人和翻译人员法定代理人与诉讼代理人（1）区别：a.两者之间产生的根据不一样，法定代理人基于法律的规定，是固定的，诉讼代理人基于委托产生，是不固定的；b.被代理人的范围不一样，法定代理人中被代理人是无、限行为能力的人；c.代理人的范围不一样，法定代理人是由法律预先规定好的，被代理人的监护人，父母、有责任的监护单位等；诉讼代理人广泛，如律师、公民、单位、亲友；d.权限范围不一样，法定代理人有独立的诉讼地位，以自己的名义参加诉讼，不受被代理人意思表示的约束（很多权利可以自己独立行使，如申请回避权、上诉权（当事人和法定代理人都有，例如，一审后被告人表示不上诉，法定代理人上诉，则二审上诉人是法定代理人，但需注明一审被告人是谁）），诉讼代理人不能以自己的名义进行诉讼，由被代理人进行授权，受被代理人的意思约束，若无具体授权，则无请求权、和解权、变更权等实体权利。

被害人若死亡，提附带民事诉讼，原告则为其法定继承人；若被害人未死，则原告为其本身。

证人a.证人只能是自然人，法人和单位不能成为证人（原因：证人证言有感知能力和表述能力，法人和单位不存在；法人和单位无法质证；单位不能承担法律责任），例如，单位出具的某一情况的说明，此为书证，不是证人证言；b.证人证言坚持个别化，即一人一证（不允许证人旁听，证人多时做证言不能在一起）；c.关于证人的能力：生理上、精神上有缺陷或年幼1，不能辨别是非不能正确表达2的不能作为证人（两个条件，任何人推定有作证能力，没有作证能力，必须有司法鉴定）；d.证人有权要求补偿作证而受的损失（转化为国家的义务，费用由国家承担）；e.我国证人不存在回避（即，无拒证特权）。

鉴定人a.存在回避问题；b.鉴定人进行鉴定，只能以个人名义出具鉴定结论（不能落实到机构）。

在下列人员中，不仅可以是自然人，还可以是单位的是：A、证人B、鉴定人C、被告人D、附带民事诉讼的原告人「斑尼熊」答案是CD，为何不是ABCD？「阳阳」A项，证人只能是个人，因为证人是以“个人”的对事物的感知来提供案件情况的，只能是个人，单位是没有感知的。

B项，鉴定人只能是个人，因为鉴定人是以自己的专门知识对案件的专门问题提供一种判断意见，是一种个人判断。

今年的指定用书中，“刑事诉讼法”部分明确指出，证人只能是个人；“民事诉讼法”部分却说证人也可以是单位。

没办法，只有记住了。

第八章强制措施一、拘传：a.对象：拘传是指在刑事诉讼中，公安机关、检察院、法院对未被逮捕、拘留（未被羁押）的犯罪嫌疑人、被告人依法强制其到案接受讯问的强制措施。

适用于经过依法传唤，无正当理由拒不到案的犯罪嫌疑人、被告人，或者根据案件情况有必要拘传的被告人；b.拘传的法律文书：拘传证（公安机关、检察机关），拘传票（法院）；c.拘传的时候记明开始讯问的时间和结束讯问的时间；d.应当在12小时内讯问完毕，并不得以连续方式拘传变相关押犯罪嫌疑人、被告人（不等于不可以多次拘传）。

A.传唤不是拘传的必经程序；B.取保候审不是监视居住的必经程序；C.拘留不是逮捕的必经程序。

二、取保候审与监视居住：1.适用对象两者一模一样，但不能同时使用，可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的（有期徒刑以下）；可能判处有期徒刑以上刑罚，采取取保候审、监视居住不致发生社会危险性的。

取保候审、监视居住由公安机关执行。

特殊情况的取保候审：七种总结：可以取保候审（1）应当逮捕的犯罪嫌疑人患有严重疾病；（2）应当逮捕的犯罪嫌疑人是正在怀孕、哺乳自己未满一周岁的婴儿的妇女；（3）对拘留的犯罪嫌疑人，证据不符合逮捕条件的；（4）提请逮捕后，检察机关不批准逮捕，需要复议、复核的；（5）移送起诉后，检察机关决定不起诉，需要复议、复核的；（6）犯罪嫌疑人被羁押的案件，不能在法定期限内办结，需要继续侦查的；（7）持有有效护照或者其他有效出境证件，可能出境逃避侦查，但不需要逮捕的。

不得取保候审：公安机关办理刑事案件程序规定第63条：对累犯、犯罪集团的主犯，以自伤、自残办法逃避侦查的犯罪嫌疑人，危害国家安全的犯罪、暴力犯罪，以及其他严重犯罪的犯罪嫌疑人，不得取保候审。

人民检察院刑事诉讼规则第38条：人民检察院对于严重危害社会治安的犯罪嫌疑人，以及其他犯罪性质恶劣、情节严重的犯罪嫌疑人不得取保候审。

2.取保候审中的保证人和保证金（不能同时采用）的相关规定：a.保证人的资格：（一）与本案无牵连；（二）有能力履行保证义务；（三）享有政治权利，人身自由未受到限制；（四）有固定的住处和收入。

b.保证人的责任：（一）监督被保证人遵守刑事诉讼法第56条的规定，发现被保证人可能发生或者已经发生违反第56条规定的行为的，应当及时向执行机关报告。

保证上人未及时报告的，经查证属实后，由县级以上执行机关对保证人处以1000元以上20000元以下罚款。

（二）被取保候审人没有违反刑事诉讼法第56条的规定，但在取保候审期间涉嫌重新犯罪被司法机关立案侦查的，执行机关应当暂扣其交纳的保证金，待法院判决生效后，决定是否没收保证金。

对故意重新犯罪的，应当没收保证金；对过失重新犯罪或者不构成犯罪的，应当退还保证金。

（三）根据案件事实，认为已经构成犯罪的被告人在取保候审期间逃匿的，如果保证人与该被告人串通，协助其逃匿以及明知藏匿地点而拒绝向司法机关提供的，对保证人应当依照刑法有关规定追究刑事责任。

（四）具有前款规定情形的，如果取保候审的被告人同时也是附带民事诉讼的被告人，保证人还应当承担连带赔偿责任，但应当以其保证前附带民事诉讼原告人提起的诉讼请求数额为限。

方某系刑事被告人李某的保证人。

被告人李某在被取保候审期间逃匿，方某明知李某藏匿地点，却拒绝向司法机关提供该地点。

有关机关应该当对方某采取以下哪些措施？A.依照刑法规定追究方某的刑事责任B.没收方某为李某缴纳的保证金C.因李某同时是附带民事诉讼的被告人，故应将方某也列为该附带民事诉讼的被告人D.方某应对李某之附带民事诉讼的赔偿责任承担连带赔偿责任答案：ACD.本题考保证人违反保证义务时的法律后果。

c.保证金的规定：（一）采取保证金形式取保候审的，保证金的起点数额为1000元。

保证金仅限于人民币现金，向银行交纳。

（二）在侦查或者审查起诉阶段已经采取取保候审的，案件移送至审查起诉或者审判阶段时，如果需要继续取保候审，原则上不变更保证金数额，不再重新收取保证金。

d.保证人的救济措施：保证人被罚款或被取保候审人被没收保证金后，可以向执行机关的上一级主管机关申请复核一次。

没收取保候审保证金和对保证人罚款均系刑事司法行为，不能提起行政诉讼。

当事人如不服复核决定，可以依法向有关机关提出申诉。

e.其他规定：（一）对同一被告人决定取保候审的，不能同时使用保证人保证与保证金保证。

（二）被取保候审人违反刑事诉讼法第56条规定，被依法没收保证金后，法院仍决定对其取保候审的，取保候审的期限应当连续计算。

（三）检察院、公安机关已对犯罪嫌疑人取保候审、监视居住，案件起诉到法院后，法院对于符合取保候审、监视居住条件的，应当依法对被告人重新办理取保候审、监视居住手续。

取保候审、监视居住的期限重新计算。

f.被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定（期限：12个月）：（一）未经执行机关批准不得离开所居住的市、县（离开一个镇可以）；（二）在传讯的时候及时到案；（三）不得以任何形式干扰证人作证；（四）不得毁灭、伪造证据或者串供。