论大学生兼职的劳动法保护

大学生兼职的劳动法保障
摘要：如今在校大学生兼职是否受到相关劳动法的保护？文章将从这个问题入手，通过对劳动者内涵的界定以及劳动关系的确认，进而认定在校大学生应该被视为劳动法意义上的劳动者，他们是否受劳动法的保护与其从事的兼职工作形式有关。

关键词：大学生兼职；劳动者；劳动关系
如今，大学生兼职已不是什么新鲜的话题，根据统计课上海南大学的调查统计显示，67.3%的大学生表示做过“兼职工作”。

大学期间，同学们通过做兼职，丰富自己的社会实践经验，减轻家庭的经济负担，这些都是好的出发点。

但是大学生在兼职过程中遭受侵权的事例也不断涌现,从我们的调查显示，45%的兼职大学生在工作期间遭遇过权益受损或受歧视的经历。

作为一个特殊的群体，兼职大学生是否应该被纳入劳动者的范畴？他们与用人单位之间是否形成了劳动关系？本文就这两个问题来进行探讨。

一、兼职大学生是否应该被纳入劳动者的范畴?
兼职大学生是否成为劳动法意义上的主体，是保护兼职大学生劳动权利首先必须解决的问题。

如果大学生的劳动者身份得到法律的承认,那么,其他制度的跟进将会水到渠成。

因此,我们首先需要对劳动者的概念加以界定。

根据劳动法上的相关理论，劳动法意义上的劳动者，是指“具有劳动权利能力和劳动行为能力（并不一定已参与劳动关系）的公民”①。

我国劳动法的平等性原则规定:“在我国,凡有劳动能力的公民,其劳动权利能力就不因种族、民族、信仰、性别、财产状况等因素的不同而受限制或剥夺公民的劳动权利能力”。

由此可见,在校兼职大学生具有劳动权利能力。

在劳动法上,劳动者的劳动行为能力主要由以下几个因素决定:一是年龄,我国《劳动法》对劳动者的年龄做了规定,第十五条“禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人”,第五十八条“未成年工是指年满16周岁未满18周岁的劳动者”;二是健康,要求劳动者必须具备自己所从事的职业所必需的健康条件;三是智力,包括精神健全、一定的文化水平和相应的技术水平;四是行为自由,只有具备支配自己劳动能力所必要的行为自由,才能以自己的行为去实现劳动权利和劳动义务。

由此可见，在校大学生也具有劳动行为能力。

终上所述，兼职大学生参加劳动的行为符合相关法律的规定，应该被纳入劳动法意义上的劳动者范畴。

二、兼职大学生与用人单位之间是否形成了劳动关系？
在校大学生的兼职形式比较多样，以大学生兼职的法律性质划分，可以分为：一是非全日制用工。

非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时。

非全日制用工虽以小时计酬为主，但具有持续性用工的特点，以其灵活、便利的特点成为用工的一种重要形式。

非全日制用工的形式也成为大学生劳动的重要形式之一，例如在必胜客等国际快餐企业中工作。

二是劳务关系性质的兼职。

劳务关系性质的劳动具有短期性、临时性的特点，例如促销、发传单，或者虽然时间较长，但为自然人之间的权利义务关系，例如家教。

根据劳动法一般理论，劳动关系和劳务关系(雇佣关系)都源于一种劳动与报酬的交换关系，劳动关系是基于用人单位与劳动者之间生产要素的结合而产生的关系，劳务关系产生的依据是双方的约定。

劳动关系是一种不平等的关系，用人单位和劳动者之间是管理和被管理、支配和被支配的关系，是在用人单位与劳动者之间产生的一种劳动者提供劳动,，劳动者要服从用人单位的指挥管理，用人单位给付报酬的关系；劳务关系是平等主体之间的契约关系，不存在管理与被管理的情况，劳务方只要按照约定完成工作任务即可，另一方无权做出额外要求。

对于兼职大学生在必胜客等国际快餐企业工作的非全日制用工，由于兼职大学生在劳动过程中要服从用人单位的指挥，接受其管理，遵守其规章制度。

他们必须在规定的时间、规定的地点上班，工作时的着装必须一致, 服务用语也必须符合用人单位的统一标准，不存在使用自己劳动资料的情况。

所以，不管从哪方面看，这些兼职大学生和用人单位之间都建立了具有“隶属性”特征的劳动关系。

具有劳动关系主体资格的兼职大学生，即使在没有劳动合同的情况下，实际上也已经与用人单位之间形成了事实劳动关系。

“作为法律意义上之事实劳动关系，其劳动力的有偿使用除了在当事人之间缺少一纸书面合同外，其余的要件均为合法，即它是一种形式要件不合法而实质性要件均合法的劳动关系。

”②因此大学生在必胜客等国际快餐企业中兼职劳动为劳动关系，属于《劳动法》与《劳动合同法》的调整范围。

三、对于劳务关系性质兼职的大学生的保护措施
对于劳务关系性质的兼职，大学生无法受到劳动法的保护，但是在工作中难免会出现权益受损的现象，因此我们可以从以下两个方面进行相关的保护措施。

1、要从学校方面加强对大学生兼职权益的保护。

作为劳动力市场的重要参与者的大学，在内部成立一个为广大兼职学生提供保护和服务的“中介”——勤工助学机构。

机构由老师和学生组成，主要职能是为兼职大学生提供服务及帮助兼职权益受损的大学生。

学生需要做兼职(不论是自己找兼职还是通过学校的“中介”机构获得兼职)时，先由机构与用人方谈判签订合同,合同由学校、用人方及学生各持一份。

在学生兼职期间，学生可以随时向学校反应遇到的各种问题，同时勤工助学机构要经常主动了解学生及用人单位的状况。

当学生权益得不到保障或受损失时，由学校勤工助学机构出面帮助解决。

2、大学生要学会从自身角度保护自己的兼职权益。

首先，学生要主动加强法律意识，通过多种渠道和资源学法、知法、懂法以及用法，这样，才会知道自己的合法权益是否受到侵害，受到何种程度的侵害以及如何运用法律武器来维护自身的合法权益。

其次，要强化危害防范意识和自我保护意识。

由于大学生接触的社会范围相对狭小，他们涉世不深，缺少社会经验，一些“黑心”用人方把社会责任感“冷落”在一边，无视大学生的利益，利用大学生的“无知”损害他们的权益，使大学生成为他们获益的廉价劳动力和牺牲品。

所以，大学生迫切需要提高危害防范意识和自我保护意识，识破“黑心”用人方的“面纱”。

保护大学生劳务关系的兼职权益。

学校和大学生对于大学生维权是相互促进、缺一不可的。

大学生只有通过学校这一相对较强势的“中介”，才能更好地实现自身权益的保护，而只有学校单方面的努力是远远不够的。

参考文献：
①王全兴：劳动法学[M].北京高等教育出版社 2004.
②竹文君：事实劳动关系的认定及其法律后果[ J]. 学海 2001( 6).。