《商法总论》课件

1 案例分析：

1、“喜洋洋”法人人格否认案

【案情】2002年4月，原告电力公司与被告喜洋洋食品有限公司（以下简称“喜洋洋”）发生了一笔果冻条购销生意，后“喜洋洋”拖欠电力公司25万元货款。“喜洋洋”的拖欠理由是：公司已停止生产经营，无法偿还各项债务。

后来，电力公司发现：“喜洋洋”系台商独资企业，于1991年由被告谢得财投资成立，法定代表人为谢得财；永昌荣食品有限公司（以下简称永昌荣）亦系台商独资企业，于1993年11月由谢某投资成立，法定代表人也是谢得财；且这两家公司的经营地址、电话号码、组织机构、从业人员完全相同。

电力公司认为，谢某掏空“喜洋洋”，将财产转移到永昌荣来逃债。为此，电力公司将谢某、喜洋洋、永昌荣全告上法庭，要求三被告共同偿还25万元及利息。

经庭审及各方取证后查明：永昌荣设立至今，从未实际开展生产经营活动，也无机器设备，名下的土地、厂房及两部汽车均由“喜洋洋”无偿使用，日常费用则由“喜洋洋”支付。两公司的财务账目虽分别立册计账，但均由“喜洋洋”的会计人员负责制作，且永昌荣本身从未发放过工资。

1998年永昌荣向银行贷款100万元，其中部分由“喜洋洋”使用，至2002年才由“喜洋洋”代为还清全部贷款；2002年底，“喜洋洋”用永昌荣名下的土地、厂房作为抵押担保，再向银行贷款100万元。“喜洋洋”在2002年度共从其账户转出433400元到永昌荣的账户，用于偿还永昌荣的银行贷款本息。且这两家公司的唯一投资者谢某在经营期间也挪用、侵占“喜洋洋”的财产至少在72万元以上，全部作为个人债务和交通肇事的赔款。

『答案』厦门中院认为，永昌荣与“喜洋洋”作为关联企业的两公司之间，投资者、经营地址、电话号码及管理从业人员完全相同，实为一套人马、两块牌子，必然导致两公司缺乏各自独立意志而共同听从于谢某。因此，有确凿的事实和理由认定两公司之间存在人格混同。现“喜洋洋”徒具空壳，无力偿还数额巨大的众多到期债务；而永昌荣从未开展业务活动却有数百万元的资产，足以推定谢某操纵并利用关联公司之间的财产转移来逃避合同义务和法律责任。

浅析商法

在社会主义市场经济法制建设过程中，商法的重要性日益明显，从20世纪90年代初起，我国立法部门加强了商事立法工作，先后颁布了包括公司法在内的一批单行商事法律及相关的配套法规。《公司法》是调整公司的设立、组织及其对内外活动中发生的社会关系的法律规范的总称。在确立公司基本法律地位及其权利义务方面起着重要作用。

标签：商事公司、商法、历史沿革

一、商法的概念和特征及中国商事立法概况

（一）商法的概念和特征

商法亦称商事法，是调整商人在从事商事活动中所形成的社会关系的法律规范的总称。它分为形式意义上的商法和实质意义上的商法。我国不存在形式意义上的商法，但已有大量的实质意义的商法存在，如《公司法》。

（二）商法的特征

商法与其他法律相比有以下特征：（1）法的盈利性（2）商法的技术性（3）商法的兼容性（4）商法的国际性。

（三）中国商事立法概述

奴隶法制和封建法制下，国家立法采取的是刑民不分，以刑为主，诸法合体的形式。因此，这一阶段，中国没有独立的上市法律制度。在清朝末期，中外商事交易逐渐增多，商事交易活动规模、形式有一定的发展。同时西方国家的立法模式影响中国，先后颁布了《商人通例》、《公司律》民间政府成立后，对清末制定的商律草案进行修正并颁布了《中华民国商律》。现如今，我国的商事立法不断完善发展。

二、公司的概念和法律特征

公司是按照《公司法》的规定成立的，由股东投资组成的，以营利为目的，具有法人资格的企业。

公司的特征是公司的内在属性，是公司与其他组织相互区别的标志。从组织依据上看，公司是依据公司法规定成立的，具有法定性。从组织基础上看，公司是由股东投资组组成的，具有股东性。从组织目的上看，公司以营利为目的，具有营利性。从组织地位上看，公司是法人，具有独立性。

三、公司法的概念和调整对象

公司法是指调整公司在设立、管理、活动、变更和解散过程中发生的社会关系的总称。从适用对象的角度看，它是以公司为适用对象的法律。从基本内容的角度看，它是规定规定组织和行为的法律。从形式和实质的角度看，它有广义和狭义之分。广义的公司法即实质意义上公司法是指一切规范公司法律和行为的法律规范的总称。狭义的公司法即形式意义上的公司法，是指专门规定公司制度的公司法典，也就是体系化的制定了一个规范性法律文件的公司法。

第一章 商法概述

第一节 商法的概念和特征

一、商法的概念

商法，是指规范市场主体（商人）和市场行为（商行为）的法律规范的总称，一般包括商组织法和商行为法两部分内容（王保树教授）。

商法是调整商事关系的法律规范的总称（施天涛教授、谭有土教授）

商法是调整因经营行为而形成的商事法律关系的法律规范的总称（范健教授、王建文教授）

商法也称为商事法。

商事法：主要是学术用语，在学理上，“商事法”与“商法”的含义相同。

商法是规范商人之法：商事关系的参加者不限于商人，还包括商人以外的参加者。

商法是规范商行为之法：商行为是一种特殊的私法行为，需要由商法对其作出特别的规定。

二、商法的类型

1、形式意义的商法与实质意义的商法

形式意义的商法，指采用民商分立立法例的国家，在民法典之外制定的以“商法”命名的法典，其内容主要包括商主体和商行为的界定与创设等商法的一般规定。

日本《商法典》中，包括总则（商人、商号、营业登记、代理商），商行为（买卖、中介、运输业、寄存），海商（船舶、船长、运输）

英美法系国家大多没有形式意义的商法典，只有美国制定了《统一商法典》，但该法的立法原则与大陆法系国家不同，既不以商行为为基础，也不以商主体为基础，而是以货物买卖为中心构建其规范体系。

实质意义的商法，是调整一切商事关系的法律规范的总称。实质意义上的商法不仅存在于商法典中，也存在于单行商事法规之中。只要涉及商事的法律法规，就属于实质意义的商法，，这些规范的总和即是实质意义的商法。

从实质意义上看，无论是大陆法系还是英美法系，无论是奉行民商合一立法模式还是民商分立立法模式的国家，都存在实质意义上的商法。

2、广义商法和狭义商法

广义商法和狭义商法的划分是对实质意义上的商法的再次划分。

广义商法是关于商事法律法规的总称。不仅包括规定商主体和商行为等基本制度的商法典，还包括与商事交易活动密切的各种法律，如规定票据、保险、运输、信托等内容的法律。

第一编 商法总论

第一章 商法概述

商法的基本原则的具体内容【论述可能】

（一）促进交易自由原则

基本含义：只要不违反公共政策或强制性法律规范，行为人（当事人）即可自由决定其商事事物。

体现在三个方面：A契约自由。指当事人是否订立合同及合同的形式、内容等，都取决于当事人的意愿。

B企业自治。经济自由主义反映到商事组织法中则体现为企业自治，现代企业的重要标志之一就是其高度的自治性，具体体现为企业设立自由、企业经营自由、企业管理自由。

C市场自律。是指市场的参与者自己组织起来并对自己进行管理。三种模式：政府监管模式；自律型监管模式；或者在政府监管主导下的自律模式，或者在自律监管主导下的政府监管模式。

（二）维护公平交易原则

公平交易原则是指，商事主体应本着公平的观念从事商事交易行为，依法正当行使权力和履行义务，并在商事交易活动中兼顾他人利益和社会公共利益。

体现在：A商事交易主体的法律地位平等 B诚实信用

（三）交易边界，提高经济效益原则

其最终目的是为了更多营利。

该原则主要内容：A交易便捷 B短期时效 C格式化交易规则

（四）鼓励交易，确保交易安全的原则

鼓励交易：是指商法通过一系列的制度设计和制度安排，鼓励商事主体积极从事商事交易活动，并确保其交易活动的安全。

其内容主要有：

A交易明确 B禁止欺诈和不正当竞争行为 C对商事交易实施积极、适当干预

（C中包括：a公示主义。是指商事主体在一张商法规定从事商事交易活动时，应当公开交易中公众应当知晓的重要事项，以增强市场的透明度。

b强制主义。是指国家通过公法手段对于商事关系施以强制性影响和控制。

c外观主义。是指以交易当事人行为的外观为准去认定其行为所产生的法律效果。

d严格责任。是指商法对商事交易的当事人规定了严格的义务和责任。）

【论述可能：股票与债券的关系（根据PPT整理）】

股票：指股份公司公开发行的、用以证明投资者股东身份和权益，并据以获得股息和红利的凭证。