2011年成人高考专升本民法笔记
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成人高考专升本《民法》考点:民事法律关系概述成人高考专升本《民法》考点:民事法律关系概述《民法》是成人高考考试科目之一,为帮助考生们更好地复习知识点。
本文是店铺搜索整理的关于成人高考专升本《民法》考点:民事法律关系概述,供参考复习,希望对大家有所帮助!想了解更多相关信息请持续关注我们店铺!民事法律关系概述1.民事法律关系的概念与特征民事法律关系是指由民事法律规范调整的,以民事权利和民事义务为内容的社会关系。
在社会的生产生活实践中,人类为了满足自身的各种需要,必然从事一定的社会活动,由此产生相互问的各种社会关系。
为了使这种社会关系的内容符合国家的要求,国家运用各种法律来调整这些社会关系,从而使受法律规范调整的社会关系获得了法律关系的性质。
其中由民事法律规范调整的社会关系就是民事法律关系。
民事法律关系具有以下特征:(1)民事法律关系是民法调整的平等主体之间的社会关系受法律规范调整的社会关系是法律关系,但并非所有社会关系都由民法调整。
社会关系受不同法律规范的调整,其中平等主体之间的关系才由民法调整。
所以,只有发生在平等主体之间的社会关系才能成为民事法律关系。
(2)民事法律关系是基于民事法律事实而形成的社会关系有民事法律规范和民事法律事实才会形成具体的民事法律关系。
例如,有《婚姻法》和甲乙结婚的事实,才会形成甲乙之问的婚姻关系;有《合同法》和丙丁签订买卖合同的事实,才会形成丙丁之间的买卖合同关系。
(3)民事法律关系是以民事权利和民事义务为内容的社会关系民事法律规范对社会关系的调整是通过将民事主体之间的财产关系和人身关系转化为权利义务关系实现的,民事法律关系一经确立,当事人之间就产生一定的权利和义务。
所以,民事法律关系的内容即民事主体的民事权利与民事义务。
2.民事法律关系的要素民事法律关系的要素,是指构成民事法律关系的必要因素。
任何一个民事法律关系都包含主体、内容和客体三个要素,缺一不可。
(1)民事法律关系的主体民事法律关系的主体,简称民事主体,是指参加民事法律关系,享受民事权利和承担民事义务的人。
2011年民法简答题-成人高考专升本考试真题目录1-41.简答-在我国,法人成立有哪几种方法,并简要说明。
(3)1-42.简答-简述相邻关系的概念和特征。
(3)1-43.简答-简述身份权的特征和具体内容。
(3)2-41.简答-简述我国民法的适用范围。
(3)2-42.简答-人身权的概念和特征。
(3)2-43.简答- 按照《民法通则》的规定,未成年人的监护人如何确定? (4)3-41.简答-简述事实行为与民事行为的区别? (4)3-42.简答-简述限制民事行为能力人的行为效力。
(4)3-43.简答-简述物权请求权与债权请求权的区别。
(4)4-41.简答-简述物权中所有权的具体权能。
(4)4-42.简答-简述按份共有人对共有物的权利。
(4)4-43.简答-简述在抵押过程中,抵押人的权利和义务。
(5)5-41.简答-简述债权人代位权的概念和成立要件。
(5)5-42.简答-简述民法中确定保证期间的规则。
(5)5-43.简答-简述定金的概念和成立要件。
(5)6-41.简答-简述债权让与的概念和成立要件。
(5)6-42.简答-简述债务承担的效力。
(5)6-43.简答-简述承诺的概念和成立要件。
(5)7-41.简答-简述缔约过失责任的概念、法律要件以及赔偿范围。
(6)7-43.简答-简述不安抗辩权中,先履行义务方(不安抗辩权人)的权利和义务。
(6)8-41.简答-简述形成权的概念和特征。
(6)8-42.简答-简述无过错责任的概念和构成要件。
(6)8-43.简答-简述宣告失踪的条件和程序。
(6)2007年41简答代理人的义务[8分] (6)2007年42简答人身权的法律特征[8分] (7)2007年43简答遗嘱的有效条件[8分] (7)2008年41.简答所有权的法律特征。
(7)2008年42.简答我国《合同法》规定的无效合同的情形。
(7)2008年43.简答一般侵权行为民事责任的免责事由。
成人高考民法笔记第一章一、民法的概念概念:民法,是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。
分类:1)形式意义上的民法,是指经过系统编篡,以"民法"命名的成文法典。
2)实质意义上的民法,是指所有调整平等主体之间财产关系和人身关系的民事法律规范的总称,除了民法典以外,还包括单行民事法律、法规以及内容是调整平等主体之间财产关系和人身关系的所有民事法律规范。
1986年4月12日,全国人民代表大会通过的《中华人民共和国民法通则》是我国重要的民事基本法。
我国无民法典,只存在实质意义上民法。
广义的民法是指私法全体,包括商法。
中国是民商合一的。
二、民法的调整对象调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产和人身关系。
是平等主体之间的财产关系和平等主体之间的人身关系。
财产关系人身关系概念指人们在物质资料的生产、分配、交换和消费过程中所形成的具有经济内容的社会关系。
指与人身不可分离、以特定精神利益为内容且不直接体现财产利益的社会关系,范围1. 横向的财产关系(财产所有关系、财产流转关系等)2. 纵向的财产关系(财政税收关系等)3. 属于民法调整的财产关系,是其中发生在平等主体之间的横向财产关系。
1. 人格关系:基于人格利益而发生的社会关系,法律上表现为人格权关系。
(生命权、健康权、姓名权、名称权、肖像权、名誉权、荣誉权)2. 身份关系,基于一定的身份而产生的社会关系,法律上表现为身份权关系。
(亲权、亲属权、配偶权)特点1. 主体处于平等地位。
平等主体之间的关系,是指这种法律关系的参加者各自独立,彼此互不隶属,没有上下级间关系,没有命令、服从的关系。
2. 当事人意思表示自由。
意思:内心的想法、愿望。
表示:表现出来。
3. 等价有偿。
民法也调整部分非等价有偿的财产关系。
1. 与民事主体人身不可分离2. 不直接体现财产内容。
不具有直接的财产利益,但民法调整的人身关系与财产利益又有联系。
成考专升本《民法》备考知识点第一章绪论一、民法的概念民法是指调整公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律关系总和。
二、民法的性质1.民法是私法;2.民法是任意法;3.民法是人法;4.民法是民事财产法。
三、民法的基本原则民法的基本原则是指导民事立法、民事司法、进行民事活动的带有根本性和普遍性的指导意义的基本行为准则。
其效力贯穿于整个民事法律制度的始终。
具体来说,民法有以下几个基本原则:1.民事主体地位平等原则。
1)民事主体资格平等。
2)在具体的民事法律关系中当事人的地位平等。
3)民事主体的合法权益平等地受法律保护。
2.自愿原则3.公平原则4.等价有偿原则5.诚实信用原则6.合法和公序良俗原则四、民法的渊源五、我国民法的历史和现状六、现代民法的发展1)概述2)民法形式的发展3)民法内容的发展1.传统民法的基本内容有所动摇。
2.家庭婚姻关系的法律调整得到改善。
3.人格权的范围呈日益扩展之势。
4.知识产权愈来愈来受到保护。
5.产品责任已发展为独立的侵权责任。
6.强制性民法规范日渐增多。
7.民事责任的归责原则由过错责任向无过错责任转变。
8.私法与公法的界限已经开始淡化。
第二章民事法律关系一、民事法律关系的概念和要素民事法律关系是基于民事法律事实并由民事法律规范调整而形成的民事权利义务关系,是民法所调整的平等主体之间的财产关系和人身关系在法律上的表现。
民事法律关系的主体要素包括公民、法人和国家;客体要素包括物、行为、智力成果和人身利益;内容要素包括民事权利和民事义务。
二、民事权利的概念分类、行使、保护及其和民事义务的关系1.民事权利的概念民事权利是指民事主体为实现某种利益而依法为某种行为或不为某种行为的可能性。
它具体包括:1)权利主体依法直接享有某种利益或者实施一定行为的可能性。
2)权利主体可以请求义务主体为一定行为或不为一定行为,以保证其享有或实现某种利益的可能性。
3)在权利受到侵犯时,有权请求有关机关予以保护。
民事权利的基本原则平等原则(1:民事主体的法律地位平等。
2:民事主体平等地依法享受权利和负担义务。
3:民事主体的合法权益受法律保护。
4:民事主体的民事责任平等。
自愿原则(1:当事人自主决定民事事项。
2:当事人对自己的真实意思负责)公平原则(1:民事主体参与民事法律关系的机会平等。
2:在当事人的关系上利益均衡。
3:当事人合理的承担民事责任。
)诚实信用原则公序良俗原则(1:民事活动应当尊重社会公共利益和社会公德。
2:民事主体不得滥用权力。
掌握考试内容大纲民法概述,民法法律关系,自然人,法人,合伙,民事行为,代理,诉讼时效和期限物权概述,物权的变动,所有权,用益物权,担保物权,占有债的概述,合同人身权概述,人格权,身份权婚姻家庭概述,亲属关系原理,结婚,夫妻关系,离婚,父母子女,收养民事责任概述,缔约过失责任与违约责任,侵权责任民法专升本简答题重点有哪些?(一)民法的渊源【单选、简答】民法的渊源是指民事法律规范的表现形式。
我国民法的主要渊源是制定法,习惯在条件下也可以成为我国民法的渊源。
1.制定法(1)宪法中有关民事方面的规范(2)民事法律(3)民事法规(4)地方性法规中的民事规范(5)特别行政区的民事规范(6)最高人民法院的司法解释(7)国际条约中的民事规范2.习惯(二)民法的基本原则【单选、简答、论述】1.自愿原则2.平等原则3.公平原则4.诚实信用原则5.公序良俗原则6.禁止权利滥用原则(三)自然人的民事行为能力【单选、简答】我国《民法总则》以自然人的年龄、智力、精神健康状况为标准,将自然人的民事行为能力分为三种:1.完全民事行为能力:指可完全独立地进行民事活动,通过自己的行为取得民事权利和负担民事义务的资格。
包括18周岁以上和16周岁以上不满18周岁能够以自己劳动收入维持当地一般生活水平的。
凡年满18周岁的成年人,只要不是精神病人,就属于完全民事行为能力人。
16周岁以上不满18周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人。
第四部分债权 ⼀、债的概述 要求:了解债的概念和特征。
掌握债的⼏种主要分类及其意义。
(⼀)债的概念和特征 1、债的概念 2、债的特征 (1)主体特征 (2)内容特征 (3)客体特征 (⼆)债的种类 1、合同之债与⾮合同之债 2、特定物之债与种类物之债 3、单⼀之债与多数⼈之债 4、按份之债与连带之债 5、简单之债与选择之债 6、主债与从债 ⼆、债的发⽣、变更和消灭 要求:理解债的发⽣根据。
理解债的变更要求。
掌握债的消灭原因。
(⼀)债的主要发⽣根据 1、合同 2、侵权⾏为 3、不当得利 4、⽆因管理 (⼆)债的变更 1、债的内容变更 2、债的主体变更 (三)债的消灭 1、履⾏ 2、解除(见合同法的⼀般原理) 3、抵消 4、提存 5、免除 6、混同 三、债的担保与债的保全 要求:了解债的担保的概念、特征和意义。
掌握债的担保⽅式及其法律要求。
(⼀)债的担保的概念、特征和作⽤ 1、债的担保的概念 2、债的担保的法律特征 3、担保的作⽤ (⼆)我国《担保法》规定的债的担保⽅式及其法律要求 1、保证 (1)保证的概念 (2)保证的设定 (3)保证的⽅式 (4)保证的效⼒ 2、抵押(见担保物权) 3、质押(见担保物权) 4、留置(见担保物权) 5、定⾦ (1)定⾦的概念 (2)定⾦的种类 (3)定⾦的效⼒ (三)债的保全 1、债的保全的概念 2、债的保全的⽅式 (1)债权⼈代位权 (2)债权⼈撤销权 四、不当得利与⽆因管理 要求:了解不当得利与⽆因管理的概念特征。
掌握不当得利之债与⽆因管理之债的构成要件及其效⼒。
(⼀)不当得利 1、不当得利的概念 2、不当得利的构成要件 3、不当得利的处理 (⼆)⽆因管理 1、⽆因管理的概念 2、⽆因管理的构成要件 3、⽆因管理的处理 五、合同法的⼀般原理 要求:了解合同的概念、特征和种类。
掌握合同的订⽴、效⼒、履⾏、变更与解除。
(⼀)合同的概念、特征和种类 1、合同的概念 2、合同的特征 3、合同的种类 (1)有名合同和⽆名合同 (2)单务合同和双务合同 (3)为⾃⼰利益订⽴的合同和为第三⼈利益订⽴的合同 (4)主合同和从合同 (5)采⽤格式条款订⽴的合同 (⼆)合同的订⽴ 1、要约 2、 3、合同成⽴的时间和地点 4、缔约过失责任 (三)合同的效⼒ 1、我国《合同法》关于合同效⼒的⼀般规定 2、我国《合同法》关于⼏种特殊情况下所订合同的效⼒的规定 (1)⽆⾏为能⼒⼈、限制⾏为能⼒⼈所订⽴合同的效⼒ (2)⽆权代理和表见代理所订⽴合同的效⼒ (3)法定代表⼈、负责⼈越权订⽴合同的效⼒ (4)⽆处分权⼈处分他⼈财产所订⽴合同的效⼒ (四)合同的履⾏ 1、合同履⾏的概念 2、合同履⾏的原则 3、合同履⾏的内容 4、双⽅合同履⾏中的抗辩权 (1)同时履⾏抗辩权 (2)顺序履⾏抗辩权 (3)不安抗辩权 5、合同的解除 (1)合同解除的条件 (2)合同解除权的⾏使和效⼒ 六、合同法分论 要求:了解各类合同的当事⼈概念和特征。
成人高考专升本《民法》备考知识点《民法》是法学专业的重要基础课程,也是成人高考专升本考试的重要科目之一、下面是关于《民法》备考知识点的详细介绍。
一、民事权利、民事行为和民事法律行为的概念及其关系1.民事权利:指主体在民事关系中享有主动权利和请求权利,包括财产权、人身权、人格权等。
2.民事行为:是指民事主体凭借自己的意愿对客观事物进行的具有法律约束力的行动。
3.民事法律行为:是指民事主体根据法律规定,依法设立、变更、终止民事关系的行为。
二、民事权利的内容和保护1.财产权:包括所有权、用益物权和担保物权。
-所有权:权利人对自己的财产物享有占有、使用、收益和处分的权利。
-用益物权:权利人对他人的财产物享有使用和收益的权利。
-担保物权:是指债权人以债务人的具体财产作为担保的一种权利。
2.人身权:包括生命权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权等。
3.人格权:是指个人在法律上享有的以自身名誉、自尊、尊严为核心的人权。
4.民事权利的保护:民事权利的保护主要有法律制度保护和诉讼保护两个方面。
三、民事行为的法律效力与无效1.民事行为的法律效力:民事行为在符合法定形式和法律规定的前提下,具有法律效力,可以产生权利和义务。
2.民事行为的无效:民事行为未按照法定形式或法律规定进行,或者违反法律禁止性规定,被认定为无效。
-无效行为的分级:绝对无效行为、相对无效行为和撤销行为。
-无效与可撤销的区别:无效是指违反法律规定,从一开始就没有法律效力;可撤销是指民事行为具有法律效力,但一方当事人可以行使撤销权利。
四、民事法律行为的要件和效力1.民事法律行为的要件:民事法律行为的要件包括客体要件、能力要件、意思表示要件、法定形式要件等。
2.民事法律行为的效力:民事法律行为在符合法律规定的前提下,具有相应的效力,可以产生权利和义务。
五、民事主体的民事行为能力和行为限制1.民事行为能力:民事行为能力是指在民事关系中自行作出有效的民事法律行为的能力。
第⼆篇:⼈⾝权 第⼗章:⼈⾝权的概述 第⼀节:⼈⾝权的概念和分类 ⼀、⼈⾝权的概念和特征: ⼈⾝权⼜称⼈⾝⾮财产权利,是民事主体依法享有的与其⼈⾝不可分离的,以特定的精神利益为内容的民事权利。
⼈⾝权的特征有: 1、⼈⾝权与⼈⾝紧密联系,具有不可分离性。
2、⼈⾝权没有直接的财产内容,是⼀种⾮财产权。
3、⼈⾝权虽⽆直接财产内容,但它与财产权⼜有着密切的联系。
4、⼈⾝权为绝对权。
⼆、⼈⾝权的分类 1、⾃然⼈的⼈⾝权与法⼈、其他组织的⼈⾝权。
2、⼈格权和⾝份权。
第⼆节:⼈⾝权制度的产⽣与发展 1、在古代社会,⾃然⼈受到宗法的、家族的、⾝分的关系的种种约束,⼤多很难享有并实现独⽴的⼈⾝权。
2、进⼊资本主义社会后,随着⼈类社会“从⾝分到契约”的变化,虽然对⼈的⽀配的⾝分权不断萎缩,某些⼈格权也开始受到法律保护。
但⼈⾝权制度在很长⼀段时间没有得到发展。
3、20世纪以来,特别是第⼆次世界⼤战后,由于受“⼈权运动”的影响,⼈⾝权开始受到⽴法和司法的重视。
4、社会主义国家的⼈⾝权也经历了⼀个发展过程,1964年《苏俄民法典》在基本原则中专条规定了公民的名誉和尊严的保护,在债篇中有损害健康或者致⼈死亡时应承担的责任的规定。
1964年的《捷克斯洛伐克民法典》和1977年的《匈⽛利民法典》扩⼤了对⼈⾝权保护的范围,⾸先确⽴的⾮财产损害赔偿制度。
5、我国《民法通则》在总结各国民事⽴法经验和⽂化*经验教训的基础上,对⼈⾝权利制度作了全⾯系统的规定,从法律上确认了民事主体的独⽴的法律⼈格,充分体现了国家对⼈的价值的重视。
第三节:⼈⾝权的民法保护 ⼀、⼈⾝权的民法保护⽅法 1、传统的民法保护⼈⾝权的主要⽅法,是赋予受害⼈排除妨碍请求权。
如德国民法典和瑞⼠民法典。
2、资本主义国家的⽴法与司法实践经历了⼀个否定——犹豫——部分肯定——全⾯肯定的过程。
如德国普鲁⼠法和瑞⼠债务法。
3、在社会主义国家,前苏联的民事⽴法否定⾮财产损害可⽤⾦钱求赔偿,⽽匈⽛利和前南斯拉夫则采取相反的⽴场,承认对因损害⼈格权所致的⾮财产损害适⽤⾦钱赔偿。
专升本考试民法知识点总结一、法律基本概念1.1 法律的含义法律是国家制定并实施的、规范公民行为的强制性准则,是社会秩序和正常生活的保障。
1.2 法律的特征法律的特征包括:强制性、普遍性、条文性、适用性等。
1.3 法律的种类法律包括宪法、法律、行政法规、地方性法规、司法解释等。
1.4 法律的效力法律的效力包括直接效力和间接效力。
1.5 法律的作用法律的作用是维护社会秩序、保障公民权利、规范公民行为。
二、我国民法总则2.1 民法的内容民法的内容包括人格权、财产权、合同、侵权责任等。
2.2 民法的基本原则民法的基本原则包括平等自由、公平合理、诚实信用等。
2.3 民法的适用我国民法适用的范围包括国家公务、公共秩序、社会公德等。
2.4 民法的基本制度我国民法的基本制度包括物权、债权、婚姻家庭等。
2.5 民法的发展我国民法的发展包括经济发展、社会变革等。
三、民法的基本原则3.1 平等自由原则平等自由原则是指公民在法律面前一律平等,享有同等的自由权利。
3.2 保护财产权原则保护财产权原则是指国家保护公民的合法财产权利不受侵犯。
3.3 诚实信用原则诚实信用原则是指公民在经济活动中应当遵循诚实信用的原则。
3.4 公平合理原则公平合理原则是指公民在争议解决中应当遵循公平合理的原则。
3.5 保护弱势群体原则保护弱势群体原则是指国家保护儿童、老人、残疾人等弱势群体的权利。
四、物权4.1 物权的概念物权是指公民对物体享有的直接支配权利。
4.2 物权的内容物权的内容包括占有、使用、收益、处分、担保等。
4.3 物权的保护物权的保护包括国家法律的保护和相关机构的保护。
4.4 物权的限制物权的限制包括国家利益、公共利益和他人权益等。
4.5 物权的归属物权的归属包括公有物、私有物、集体物等。
五、债权5.1 债权的概念债权是指民事主体以货币、实物或者劳务为债务履行对象的关系。
5.2 债权的种类债权的种类包括金钱债权、实物债权、劳务债权等。
2011年司法考试民法各章要点总结第一章民法概述重要者有“七权”。
其一,支配权,物权、人身权、知识产权是支配权;其二,请求权,包括债权请求权和物权请求权;其三,抗辩权,是针对请求权的拒绝权;其四,形成权,是按照一方的意思表示,就形成(发生、变更或者消灭)法律关系的权利。
意思表示有明示和默示,当事人亦可以默示的方式行使形成权;其五,绝对权,人身权、物权、知识产权是绝对权,此“绝对”的含义,是对抗一切人,故绝对权又称为对世权;其六,相对权,债权是相对权,债权的请求对象是特定的相对人,因此相对权又称为对人权;其七,自力救济权,依*自己的力量保护自己的利益的民事权利。
按照承担责任的主体,分为单独责任和共同责任。
共同责任又分为按份责任与连带责任。
连带责任,如保证人的连带责任、物上保证人的连带责任、共同侵权人的连带责任、合伙人的连带责任等。
归责原则,是在确认民事责任归属时所依据的法律原则。
包括过错责任原则(含过错推定)、无过错责任原则和公平原则。
第二章自然人清水出芙蓉,对镜不梳妆——自然人。
权利能力实际不是能力,是人立于天地之间的主体资格。
自然人的权利能力始于出生,终于死亡。
其特点是纵横平等。
行为能力是以自己的意志参加法律关系的能力。
行为能力分为三类,其中限制行为能力人实施的行为最为重要。
浩淼的空间之中,自然人须有单一的住所作为中心。
住所的确定有主、客观要件:久居之意思、久居之地域。
“一年”为久居。
在医院里住了10年,可没有久居之意思。
父母为当然监护人,不能因离异而免。
其他近亲属,甚至法人也可登堂入室为监护人。
近亲属的范围包括三类:第一顺序继承人,第二顺序继承人,代位继承人。
监护人不能把被监护人的财产送往灾区。
被监护人满18周岁以后,监护人的追认权和拒绝追认权就自动消失,但监护人仍可能就被监护人的行为承担民事责任。
宣告死亡与宣告失踪有所区别:条件不同、程序不同、效力不同。
人鬼情未了,被宣告死亡的人又回来了,财产应当返还,夫人自动回归,但如果再嫁则覆水不收。
成人高考专升本《民法》常考知识点汇总一、民法总则1.法律主体:自然人的权利能力和行为能力,法人的权利能力和行为能力,无行为能力人和有限行为能力人的特点和权利保护。
2.个体经济组织:个体工商户、农民专业合作社的设立与管理。
3.法律行为:民事主体的行为能力,法律行为的设立、变更、终止、无效,要素与效力。
4.权利与义务:权利能力的取得与丧失,公民的人格权、财产权、家庭权,法人的产权和营业权。
二、物权法1.不动产权:不动产的定义与权属,不动产登记与独立产权。
2.动产权:占有与物权的建立,拾得物的归属及拥有者的权利义务,共有物各权利人的权利义务。
3.动产担保物权:抵押权的设立与变更、权利的侵害。
三、合同法1.合同订立:合同要素与条件,合同的订立方式与附生条件。
2.合同效力:合同的生效与解除,合同的效力及其类型。
3.合同权利义务:合同履行的内容与方式,合同的修改与转让,合同的解除与终止。
四、继承法1.继承概述:继承人的资格与顺序,遗赠的形式与效力。
2.遗嘱继承:遗嘱的形式与效力,遗嘱的撤销与更改。
3.法定继承:以公民的父母、子女、配偶为基本继承人的继承。
五、公司法1.公司的设立与组织:公司的设立要件与程序,公司章程。
2.股东权利义务:股东的权利与义务,股东会议的召集与决策。
3.公司的重要事项:公司增资与减资,公司的合并与分立。
六、侵权法1.侵权行为:侵权行为的主体与客体,侵权行为的构成与责任。
2.侵权责任:主体责任与客体责任,侵权责任的种类。
3.侵权救济:损害赔偿的计算与追偿,救济的时效与方式。
最后,提醒您在考试中要注意条理清晰,严格按照题目要求回答,注重答题方法和语言表达的准确性。
希望您能够顺利通过成人高考专升本考试,取得优异的成绩!。
成人高考专升本民法复习笔记三第三章自然人一、自然人的概念宪法概念——公民:凡具有中华人民共和国国籍的人都是中华人民共和国公民。
民法概念——自然人:自然人,是基于自然规律而出生的人。
自然人包括本国公民,也包括外国人和无国籍人。
二、自然人的民事权利能力1.民事权利能力概念和特征法律赋予公民享有民事权利、承担民事义务的资格。
公民的民事权利能力是公民取得具体民事权利、承担具体民事义务的前提和可能性。
公民享有具体的民事权利、承担具体的民事义务是实现民事权利能力的体现。
公民的民事权利能力包括两层含义:主体资格、主体享有权利的范围。
2.特征① 平等性;② 完全性与广泛性;③ 权利能力与义务能力的统一性;④ 民事权利能力实现的物质保障性;⑤ 不可转让性。
3.公民民事权利能力的开始与终止(1)开始民法通则规定:公民的民事权利能力从出生时开始。
(2)终止公民的民事权利能力到死亡时终止。
死亡包括自然死亡、宣告死亡。
三、自然人的民事行为能力1.概念和特征公民的民事行为能力,是指公民以自己的行为取得民事权利、承担民事义务的能力。
公民的民事行为能力是以意思能力为基础的,因此,公民享有民事行为能力必须以能够确切表示意志为前提。
意思能力,是个人具有的自然的和精神的能力,包括认识能力和判断能力,即合理的判断力和预期力。
确定公民的民事行为能力的尺度是年龄和理智是否正常。
2.完全民事行为能力公民有能力以自己的行为取得和行使法律所允许的任何权利和履行任何义务。
(1)年满18周岁;或年满16周岁,以自己的劳动收入为主要生活来源;(2)精神健全。
3.限制民事行为能力10周岁以上的未成年人;精神不健全;无民事行为能力;不满10周岁;精神病人5.民事行为能力的变更自然人因年龄、精神状态的变化而发生的变动。
四、宣告失踪与宣告死亡(一)宣告失踪和宣告死亡的要件1.宣告失踪的要件宣告失踪,是指公民因一定事由下落不明满一定期限,经利害关系人申请,人民法院宣告其为失踪人并对其财产实行代管的民事法律制度。
《民法学笔记汇总整理(精华版)第一篇:民法总论第一章:民法概述第一节:民法的含义一,民法的概念:民法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总和。
1、实质意义的民法:指作为部门法的民法。
有广义和狭义之分,广义指调整平等主体之间财产关系与人身关系的法律规范总称,也就是私法的全部,狭义指在民商分立的国家商法以外的私法。
2、形式意义上的民法:指以一定体例编篡的并以民法命名的成文法典。
我国民商合一,是广义民法,我国还没有形式意义的民法。
二、民法的历史沿革:分为古代民法、近代民法和现代民法三个阶段。
1、古代民法的典型代表是罗马法。
2、近代民法是在继受罗马法的基础上形成的,形成了大陆法和英美法两大法系。
大陆法系推行法典化,又称民法法系,英美法以判例为法律的主要渊源,又称判例法系。
近代法以1804年的《法国民法典》为代表。
3、资本主义现代民法始于1897年公布、1900年生效的《德国民法典》。
1922年列宁亲自主持制定的《苏俄民法典》始第一部社会主义性质的民法典。
我国近代民法始于清末,1907年清政府开始制定的《大清民律草案》,1911年完成。
我国历史上第一部民法典是1930年南京国民政府制定的民法典,该法典随着1949年中国成立在大陆已经废除,仅在台湾有效。
1986年颁布的《民法通则》是我国民事立法进入的一个新阶段。
第二节:民法的调整对象是调整平等主体公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系。
一、平等主体间的财产关系:指人们在社会财富的生产、分配、交换和消费过程中形成的以经济利益为内容的社会关系。
调整财产关系主要有以下特点:1、主体的地位是平等的。
2、一般是当事人自愿发生的。
3、受价值规律支配。
二、平等主体之间的人身关系是人们在社会生活中形成的具有人身属性,与主体的人身不可分离的,不是以经济利益而是以特定精神利益为内容的社会关系。
人身关系有以下特点:1、主体的地位平等。
2011年成人高考专科起点升本科《民法》试卷及详解一、选择题:1~35小题,每小题2分,共70分。
在每小题给出的四个选项中,选出一项最符合题目要求的。
1.下列法律事实中,属于民事行为的是()。
A.立遗嘱B.自然人死亡C.风和日丽D.诉讼时效期间经过【答案】A【解析】从我国民事法律的相关规定来看,民事行为是指以意思表示为要素、发生民事法律后果的行为。
A项,立遗嘱属于民事行为;BD两项,自然人死亡和诉讼时效期间经过,虽然都会产生一定的法律后果,但它们都不是以意思表示为要素而发生的的民事行为,而是属于事件;C项,风和日丽是一种自然现象,它并不是人的意志所能左右的,更不是以人的意思表示为前提条件的。
2.在诉讼时效期间的最后六个月内,因不可抗力不能行使请求权的,诉讼时效()。
A.中断B.延长C.终止D.中止【答案】D【解析】诉讼时效,是指权利人不行使权利的状态持续达到法定期限,即发生该权利不受法律保护的后果的法律制度A项,诉讼时效的中断,是指在诉讼时效期间进行中,因法定事由的发生致使已经经过的诉讼时效期间归于无效,诉讼时效期间重新计算。
B项,诉讼时效的延长,是指诉讼时效期间届满后,人民法院基于特殊情况为权利人适当延长已完成的诉讼时效期间。
C项,诉讼时效的终止是指法律所规定的权利人行使权利的期间届满而导致的一定事实状态的结束。
D项,诉讼时效的中止,是指在诉讼时效进行期间,因发生法定事由使权利人无法行使请求权的,诉讼时效期间暂停计算,从法定事由消失之日起,诉讼时效期间继续计算。
诉讼时效的延长和终止都需要诉讼时效期间届满,而诉讼时效的中断和中止都是在诉讼时效期间内发生阻却时效期间完成的障碍。
根据《民法通则》第一百三十九条的规定,诉讼时效中止的事由包括两种:①不可抗力;②“其他障碍”。
同时该法规定,上述法定事由只有发生在诉讼时效期间的最后6个月内才发生诉讼时效的中止。
3.下列权利中,属于相对权的是()。
A.债权B.抵押权C.人身权D.所有权【答案】A【解析】以民事权利效力所及的范围为标准,民事权利可分为绝对权和相对权。
专升本《民法》知识点一、民事权利和民事行为民事权利是指个人或组织在社会关系中所享有的自由行使和依法维护自己合法利益的能力。
民事行为是指个人或组织在民事关系中进行的意思表示和行动。
民事权利和民事行为是民法的基础,它们的产生、变更和终止都必须依法进行。
二、民事主体民事主体包括自然人和法人两种。
自然人是指具有民事权利能力和民事行为能力的个体,是民事关系的直接主体。
法人是指由国家依法授予的具有独立民事权利和行为能力的组织。
三、权利的取得和保护权利的取得包括合法权益的产生、变更和消灭。
权利的保护包括依法行使权利和维护权利的合法权益。
四、法律行为和法律行为主体法律行为是指具有法律效力的民事行为。
法律行为主体是指在法律行为中具有权利能力和行为能力的自然人和法人。
五、民事责任民事责任是指因违反法律规定而对他人产生损害,需要承担补偿责任的法律后果。
民事责任的形式包括财产责任、行为责任和事实责任。
六、合同法合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。
合同法是以保护合同当事人的合法权益为目的,规定了合同的设立、效力、履行和违约等问题。
七、侵权责任法侵权责任是指因过失或故意行为而对他人的合法权益造成损害,需要承担民事赔偿责任的法律后果。
侵权责任法规定了侵权行为的构成、赔偿责任的形式和范围等问题。
八、继承法继承是指一个人在其死亡后,其财产按照法定或遗嘱规定的方式转让给其继承人的过程。
继承法规定了继承人的身份、继承份额和继承顺序等问题。
九、物权法物权是指权利人依法对特定物物享有的权利。
物权法规定了物权的取得、转让和限制等问题。
物权可以是所有权、用益物权和担保物权等。
十、婚姻家庭法婚姻家庭法是以保护婚姻家庭关系中各方权益为目的的法律。
婚姻家庭法规定了婚姻的设立、家庭财产的划分和子女抚养等问题。
⼀、民事法律关系概述 1. 概念:指由民事法律规范调整的,以民事权利和民事义务为内容的社会关系。
2. 特征: 1)是平等主体之间的法律关系。
2)是⼀种既体现国家意志⼜体现当事⼈意志的法律关系。
3)是⼀种以民事权利和民事义务为内容的社会关系。
3. 构成要素:主体、内容、客体 主体:民事法律关系的主体简称民事主体,指参加民事法律关系,从⽽享受民事权⼒和承担民事义务的⼈。
包括:⾃然⼈、法⼈和其他组织。
国家在特定的情况下,也可以民事主体⾝份参加民事法律关系,使特殊的民事法律关系主体。
如:国债 主体包括权利主体和义务主体,两者相互对应⽽存在。
a)买卖合同关系:既享受权利⼜承担义务。
b)赠与合同关系:⼀⽅享受权利,⼀⽅享受义务。
c)合同关系:义务主体为特定⼈。
d)所有权关系:义务主体为不特定的任何⼈。
内容:指参加民事法律关系的主体所享有的民事权利和承担的民事义务。
民事法律关系的内容由民事权⼒和民事义务构成。
客体:指民事权利和民事义务共同指向的对象。
客体是民事主体享有民事权利和承担民事义务的基础。
主要包括物、⾏为、智⼒成果、⼈⾝利益和权⼒等。
a)物:通常是⽆权关系的客体(所有权)。
b)⾏为:主要是债权的客体。
债权⼈有权要求债务⼈为给付⾏为。
(⽀付货款、赔偿⾦、要求完成⼀定的⼯作或劳务等) c)智⼒成果:是知识产权的客体。
包括创造性地智⼒成果和⼯商业标记。
(发明,外观设计,商标等) d)⼈⾝利益:是⼈⾝权的客体。
包括⼈格利益和⾝份利益。
(姓名、肖像、⽗母对⼦⼥的⾝份利益等) e)权⼒:在法律有特别规定的条件下,可以成为民事法律关系的客体。
(⼀种权利是另⼀种权⼒的客体。
如⼟地使⽤权可以成为抵押权的客体,股权可以成为质权的客体) ⼆、民事权利的概念和分类 概念:指法律赋予民事主体为实现某种利益能够为⼀定⾏为和要求他⼈为或不为⼀定⾏为的可能性。
构成要素: ⾃由权:权⼒⼈可以⾃主决定为⼀定⾏为的权利。
成人高考专升本民法知识点速记(二)宣告失踪和宣告死亡一、宣告失踪1、宣告失踪的概念和意义:宣告失踪指经利害关系人申请,由人民法院对下落不明满一定期间的人宣告为失踪人的制度。
为消除因自然人长期下落不明所造成的不利影响,法律通过设立宣告失踪制度,通过宣告下落不明人为失踪人,并为其设立财产代管人,由代管人管理失踪人财产,以保护失踪人与相对人的财产权益。
2、宣告失踪的条件和程序:(1)须经利害关系人申请。
(2)须被申请人下落不明满一定期间。
(2年)(3)须由人民法院经过法定程序宣告。
3、宣告失踪的法律后果:失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。
没有以上人选或有争议的由法院指定代管。
代管人负有管理失踪人财产的职责,代管人不履行代管职责或者侵犯失踪人财产的,失踪人的利害关系人可以想法院请求代管人承担民事责任,也可申请变更代管人。
4、宣告失踪的撤消:被宣告失踪的人重新出现或者确切知道他的下落,经本人或利害关系人申请,法院应当撤消对他的失踪宣告。
撤消后,财产代管关系终止,代管人停止代管行为,将代管财产交给被撤消宣告人。
二、宣告死亡1、宣告死亡的概念:指经利害关系人申请,由法院宣告下落不明的满一定期间的自然人为死亡的制度。
2、宣告死亡的条件和程序:(1)须经利害关系人申请。
(2)须被申请人下落不明满一定期间。
(下落不明满4年、意外事故下落不明从事故发生日满2年)(3)须由人民法院宣告3、宣告死亡的法律后果宣告死亡与自然死亡相同法律后果。
被宣告死亡时间和自然死亡时间不一致的,被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效,但自然死亡之前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触的,则以其实施的民事法律行为为准。
有民事行为能力的人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。
4、死亡宣告的撤消:被宣告死亡人重新出现或者确知他没有死亡,经本人或利害关系人申请,法院应撤消对他的死亡宣告。
宣告死亡的判决一经撤消发生以下法律后果:(1)被撤消死亡宣告的人民事主体资格不消灭,其仍可享有各种人身权利和财产权。
成人高考专升本民法笔记第二章(1)
自然人既包括本国自然人,也包括外国人和无国籍人
我国民法通则的自然人的概念与合同法自然人的概念相同
1、民事权利能力和民事行为能力:
A.民事权利能力(依法享有民事权利和承提民事义务的资格):
a.公民从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力。
b.出生的时间:以户籍证明为准,没有户籍证明的,以医院出具的出生证明为准。
没有医院证明的,参照其他有关证明认定。
c.胎儿不享有继承权,但给予胎儿利益给予特殊保护:遗产分割时,应当保留胎儿的继承份额,胎儿出生时是死体的,保留的份额按照法定继承办理。
2011 年景人高考专升本考试民法真题及答案2011 年景人高考专升本考试民法真题及答案一、单项选择题:本大题共35 个小题,每题 2 分,共 70 分。
在每个题给出的四个选项中,只有一项切合题目要求。
1、以下法律事实中,属于民事行为的是() 。
A.立遗言B.自然人死亡C.风和日丽D.诉讼时效时期经过答案: A2、在诉讼时间时期的最后六个月内,因不行抗力不可以履行恳求权的,诉讼时效()。
A.中断B.延伸C.停止D.中断答案: D3、以下权益中,属于相对权的是() 。
A.债权B.抵押权C.人身权D.所有权答案: A4、以下选项中,属于实践性合同的是() 。
A.租借合同B.承揽合同C.小件物件保存合同D.运输合同答案: C5、法人享有的人身权包含() 。
A.姓名权和声誉权B.声誉权和经营权C.名称权和声誉权D.经营权和隐私权答案: C6、以下情况中,合用无过失责任原则的是() 。
A.林木折断致人伤害的B.从事高度危险作业致人伤害的C.医务人员在诊断活动中致人伤害的D.建筑物上的悬挂物发生零落致人伤害的答案: B7、以下财富中,不可以作为遗产的是() 。
A.文物B.电脑C.租借的房子D.股票答案: C8、以下各项中,能够设定抵押的是() 。
A.耕地使用权B.土地所有权C.建设用地使用权D.宅基地使用权答案: C9、以下选项中,属于可撤除婚姻的是() 。
A.因受欺骗而缔结的婚姻B.因受威迫而缔结的婚姻C.婚姻一方未达法订婚龄D.夫妇存在严禁成婚的家属关系答案: B10、遗言的奏效时间是() 。
A.遗言订即刻B.被继承人死亡时C.遗言公证时D.遗产切割时答案: B11、限制民事行为能力人所立遗言的效劳为() 。
A.无效B.有效C.可撤除D.效劳待定答案: A12、我国《婚姻法》规定的成婚年纪为() 。
A. 男不得早于24 周岁,女不得早于22 周岁B. 男不得早于22 周岁,女不得早于20 周岁C.男不得早于20 周岁,女不得早于20 周岁D.男不得早于24 周岁,女不得早于18 周岁答案: B13、留置权属于() 。
2011年成人高考专升本民法第二章自然人自然人既包括本国自然人,也包括外国人和无国籍人我国民法通则的自然人的概念与合同法自然人的概念相同1.民事权利能力和民事行为能力:A.民事权利能力(依法享有民事权利和承提民事义务的资格):a.公民从出生时起到死亡时止,具有民事权利能力。
转自环球网校b.出生的时间:以户籍证明为准,没有户籍证明的,以医院出具的出生证明为准。
没有医院证明的,参照其他有关证明认定。
c.胎儿不享有继承权,但给予胎儿利益给予特殊保护:遗产分割时,应当保留胎儿的继承份额,胎儿出生时是死体的,保留的份额按照法定继承办理。
d.自然人死亡后,原则上不具有权利能力,但有特别规定的除外,如著作权。
死者不再享有名誉、隐私、肖像权,但是,生前享有的这些权利可以延续。
B.民事行为能力(能以自己的行为取得民事权利和享有民事义务的资格):a.完全民事行为能力:纯粹获益行为不须行为能力(一)18周岁以上的公民是成年人,具有完全民事行为能力,可以独立进行民事活动,是完全民事行为能力人。
(二)16周岁以上不满18周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的(以自己的劳动取得收入,并能维持当地群众一般生活水平的),视为完全民事行为能力人。
注:不是等同于完全民事行为能力,遗嘱能力和处分不动产的权利必须年满18岁。
b.限制民事行为能力:(一)10周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人,可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动(如享有以自己的行为取得荣誉权、发明权、著作权等民事权利);其他民事活动由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。
(二)不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人,可以进行与他的精神健康状况相适应的民事活动;其他民事活动由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意。
(三)认定:民事活动是否与其相适应,可以从行为与本人生活相关联的程度、本人的智力(精神状态)能否理解其行为,并预见相应的行为后果,以及行为标的数额等方面认定。
转自环球网校杨某15周岁,智力超常,大学三年级学生。
杨某因有某项发明,而与刘某达成转让该发明的协议。
问:该转让协议的效力如何?()A.该转让协议有效B.该转让协议效力未定C.该转让协议无效D.该转让协议可撤销[参考答案] B[解题思路和依据] 杨某为限制行为能力人,根据《合同法》第47条,协议在性质上属于效力待定的合同。
[应注意的问题] (1)行为能力的认定有法律规定,与智力超常无关,非个案认定(关于成年人的精神病鉴定除外)。
(2)注意区别限制行为能力人订立合同的行为与从事其他民事行为的性质的认定。
第一,限制行为能力人独立实施的与其年龄、智力状况相适应的民事行为有效;第二,根据《合同法》第47条的规定,限制行为能力人的订立合同的行为属于效力待定的合同c.无民事行为能力:(一) 不满10周岁的未成年人是无民事行为能力人,由他的法定代理人代理民事活动,就算征得法定代理人的同意也不得单独实施。
(二) 不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人,由他的法定代理人代理民事活动,就算征得法定代理人的同意也不得单独实施。
d.相关规定:(一)无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。
(二)无民事行为能力、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬,他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由,主张以上行为无效。
(三)当事人是否患有精神病,法院应当根据司法精神病学鉴定或者参照医院的诊断、鉴定确认。
在不具备诊断、鉴定条件的情况下,也可以参照群众公认的当事人的精神状态认定。
但应以利害关系人没有异议为限。
(四)在诉讼中,当事人及利害关系人提出一方当事人患有精神病(包括痴呆症)。
法院认为确有必要认定的,应当按照民诉特别程序,先作出当事人有无民事能力的判决。
确认精神病人(包括痴呆症人)为限制民事行为能力人的,也应当比照特别程序进行审理。
C.住所:a.公民以他的户籍所在地的居住地为住所,经常居住地与住所不一致的,经常居住地视为住所。
b.公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方,为经常居住地。
但住医院治疗的除外。
c.公民由其户籍所在地迁出后至迁入另一地之前,无经常居住的,仍以其原户籍所在地为住所。
2.监护:A.监护人比较:B.指定监护:a.单位指定:(一)对担任监护人有争议的,由未成年人的父、母的所在单位、精神病人的所在单位或被监护人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。
(二) 上述有关组织指定监护人,以书面或者口头通知了被指定人的,应当认定指定成立。
被指定人不服的,应当在接到通知的次日起30日内向法院起诉。
逾期起诉的,按变更监护关系处理。
b.法院指定:(一)对有关组织指定不服提起诉讼的,由法院裁决。
(二)法院指定监护人时,可将未成年人监护人中的(一)(二)(三)项或精神病人监护人中的(一)(二)(三)(四)(五)项规定视为指定监护人的顺序。
前一顺序有监护资格的人无监护能力或者对被监护人明显不利的,法院可以根据对被监护人有利的原则从后一顺序有监护资格的人中择优确定。
监护人可以是一人,也可以是同一顺序中的数人。
被监护人有识别能力的,应视情况征求被监护人的意见。
(三)被指定人对指定不服提起诉讼的,法院应当根据前款中的规定,作出维持或者撤销指定监护人的判决。
如果判决是撤销原指定的,可以同时另行指定监护人。
此类案件,比照民诉特别程序进行审理。
(四)在法院作出判决前的监护责任,一般应当按照指定监护人顺序由有监护资格的人承担。
c.单位指定是法院指定的前置条件。
d.监护人被指定后,不得自行变更。
擅自变更的,由原被指定的监护人和变更后的监护人承担监护责任。
C.监护人的责任:a.监护人应当履行监护职责,保护被监护人的人身、财产及其他合法权益,除为被监护人的利益外,不得处理被监护人的财产。
b.监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的,应当承担责任;给被监护人造成财产损失的,应当赔偿损失。
法院可以根据有关人员或者有关单位的申请,撤销监护人的资格。
c.如果因监护人管教不严,被监护人造成他人损害的,由监护人承担民事责任。
监护人尽了监护职责的,可以适当减轻其民事责任。
如果这种责任是赔偿经济损失,应首先从被监护人的财产中支付赔偿费用,不足部分由监护人适当承担,但单位除外。
d.监护人不履行监护职责,或者侵害了被监护人的合法权益,其他有监护资格的人或者单位向法院起诉要求监护人承担民事责任的,按照普通程序审理;要求变更监护关系的,按照特别程序审理;既要求承担民事责任,又要求变更监护关系的,分别审理。
D.监护人的相关规定:a.认定监护能力:应当根据监护人的身体健康状况、经济条件,以及与被监护人在生活上的联系状况等因素确定。
b.协议监护人:有监护资格的人之间协议确定监护人的,应当由协议确定的监护人对被监护人承担监护责任。
父母不能通过协议排除监护权。
c.离婚监护:夫妻离婚后,与子女共同生活的一方无权取消对方对该子女的监护权。
但是未与该子女共同生活的一方,对该子女有犯罪行为、虐待行为或者对该子女明显不利的,法院认为可以取消的除外。
d.委托监护:监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。
因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的,应当由监护人承担,被委托人未尽力履行监护职责确有过错的,被委托人负连带责任。
但另有约定的除外。
e.收养监护:夫妻一方死亡后,另一方将子女送给他人收养,如收养对子女的健康成长并无不利,又办了合法收养手续的,认定收养关系成立。
其他有监护资格的人不得以收养未经其同意而主张收养关系无效。
3.宣告失踪和宣告死亡:A.比较表:王某在意外事故中下落不明,依照《民法通则》的规定,计算宣告死亡的期间应当自()起算A.意外事故发生之日B.确认王某失踪之日C.向法院申请之日D.意外事故发生之次日[参考答案]:A[解析]:《民法通则》第23条第1款第2项规定,因意外事故下落不明,从事故发生之日起满2年的,可以宣告死亡或者宣告失踪。
而《民通意见》第28条特别规定了“民法通则第20条第1款、第23条第1款第1项中的下落不明的起算时间,从公民音讯消失之次日起算”。
B.宣告失踪的诉讼问题:a.管辖:宣告失踪的案件,由被宣告失踪人住所地的基层法院管辖。
住所地与居住地不一致的,由最后居住地基层法院管辖。
b.法院审理:法院审理宣告失踪的案件,比照民诉特别程序进行,应当查清被申请宣告失踪人的财产,指定临时的管理人或者采取诉讼保全措施,发出寻找失踪人的公告,公告期间为3个月(不要与死亡宣告期(1年或3个月)混淆)。
公告期间届满,法院根据被宣告失踪人失踪的事实是否得到确认,作出宣告失踪的判决或者终结审理的裁定。
如果判决宣告为失踪人,应当同时指定失踪人的财产代管人。
c.撤销:被宣告失踪的人重新出现或者确知他的下落,经本人或者利害关系人申请,法院应当撤销对他的失踪宣告。
自然人被宣告为失踪人后,只会产生两个法律后果:一是失踪人财产的代管;其第二个法律后果就是债务的清偿。
故宣告失踪的法律后果只影响失踪人财产的管理问题,并不影响其婚姻的效力。
C.宣告失踪后的财产代管问题:按有利原则,婚姻不改变,财产不继承。
a.财产代管人的确定:(一)失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。
(二)代管有争议的、没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的,法院可以指定公民或者有关组织为失踪人的财产代管人。
法院指定失踪人的财产代管人,应当根据有利于保护失踪人财产的原则指定。
(三)无民事行为能力人、限制民事行为能力人失踪的,其监护人即为财产代管人。
b.代为偿还债务:失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用(赡养费、扶养费、抚育费和因代管财产所需的管理费等必要的费用),由代管人从失踪人的财产中支付。
c.财产代管人的诉讼地位:(一)失踪人的财产代管人向失踪人的债务人要求偿还债务的,可以作为原告提起诉讼。
(二)失踪人的财产代管人拒绝支付失踪人所欠的税款、债务和其他费用,债权人提起诉讼的,法院应当将代管人列为被告。
d.财产代管人的变更:(一)失踪人的财产代管人以无力履行代管职责,申请变更代管人的,法院比照特别程序进行审理。
(二)失踪人的财产代管人不履行代管职责或者侵犯失踪人财产权益的,失踪人的利害关系人可以向法院请求财产代管人承担民事责任。
如果同时申请法院变更财产代管人的,变更之诉比照特别程序单独审理。
注:失踪人的其他利害关系人申请变更代管的,法院应告知原指定的代管人为被告,并按普通程序审理(195条)。
你的却是特别程序,是不是错了??????试比较:《民通意见》35.失踪人的财产代管人以无力履行行管职责,申请变更代管人的,人民法院比照特别程序进行审理。
失踪人的财产代管人不履行代管职责或者侵犯失踪人财产权益的,失踪人的利害关系人可以向人民法院请求财产代管人承担民事责任。