股权出资问题探讨

股权出资问题探讨

作者：曹成国

来源：《中外企业家·下半月》 2011年第12期

曹成国

（山东高速集团有限公司，山东 济南 250098）

摘要： 《股权出资登记管理办法》颁布后，股权出资进一步得到明确，股权作为一种有效资产，流动性加大。本文结合股权出资的有关现状，对实务操作中存在的问题进行了分析和论述，并提出了相关建议。

关键词：公司：股权；出资；规范

中图分类号：F830文献标识码：A 文章编号：1000-8772（2011）24-0047-02

公司制度的核心在于资本制度，而出资则是这一核心制度的重要内容。股权出资作为现物出资的一种重要形式，随着国家新《公司法》颁布和国家工商行政管理总局《股权出资登记管理办法》的出台，已经成为新的正式的公司出资形式。我们需要深入探讨的不仅仅是这种出资方式是否会适应中国经济的发展，更要从具体的操作程序中对其进行规范，让其发挥真正优化资本结构、降低出资成本、促进经济发展的作用。

一、股权出资的法理基础

2009年1月14日，国家工商行政管理总局公布了《股权出资登记管理办法》（以下简称“《办法》”），并于3月1日正式实施。该《办法》第2条规定：“投资人以其持有的在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的股权作为出资，投资于境内其他有限责任公司或者股份有限公司的登记管理，适用本办法”。长期以来，无论是在立法上还是在学术界，我国都对股权出资采取一种谨慎或排斥的态度，这种状态的持续与人们长期以来对股权价值的疑惑不无关系。股权价值变动的弹性大、其中涉及的法律关系多元化以及履行程序的复杂，让人们感觉对股权出资难以操控，稍有不慎就会出现无法挽救的严重后果。然而近年来，随着公司制改革的深入，人们对股权出资逐渐关注起来，在学界对这种新型出资方式进行深入探讨的同时，实践也在对其可行性进行检验，股权出资的事例也屡见不鲜，立法逐步加以认可。

（一）股权的概念和性质

学界对股权的界定有广义和狭义之分。从广义上讲股权是指股东可以向公司主张的一切权利。狭义上则是指股东基于其股东身份和地位而享有从公司获取经济利益并参与经营管理的权利。本文所称的股权是狭义意义上的股权。

股权作为出资的标的物是否具有适当性，国内外学术界对股权的性质一直存在分歧，提出了“所有权说”、“债权说”、“社员权说”等。这些学说并没有从股权自身的属性出发，而是从股权的某一特征出发片面地对其性质进行界定。笔者认为股权是一种比较特殊的综合性的独立民事权利。它随着公司制的产生而产生，立足于公司制，具有与其它单一的民事权利相区别的特性。第一，在公司存续期间，公司具有独立的法人财产权，股东一旦出资，其出资的财产则被纳入公司财产，由作为独立法人的公司统一支配。股东不能对这部分财产行使独立的支配和处分权，只能取得股息和红利。这与一般意义上的所有权有较大的差异，较多的体现了债权的性质。第二，股东在公司存续期间享有管理权和重大事项的决策权，享有参与制定和修改公司章程的权利，对公司的经营和财务状况有知情权，有权查看公司文件账簿，这体现了社员权的性质。第三，在公司解散后有权处置和分配公司的剩余财产，这体现了物权的特性。由此可见，股权并不是单纯的物权或是债权，而是一种新型的综合性的民事权利。这些股权归纳起来可以分成两大类，一类就是为股东自己经济利益而行使的权利：如股息和红利的分配请求权、剩余财产分配请求权、新股优先认购权等；另一类是为股东的利益并兼为公司的利益而行使的权利，如表决权、请求召集股东会的权利、请求判决股东会决议无效的权利、账薄查阅请求权等 。可见，虽然股东不能够凭借其股权直接支配公司的具体财产，但可以依据法律和公司章程的规定行使股权，通过请求公司为一定行为或参与公司事务的管理，将自己的意志作用于公司的财产，获取出资财产的增值，实现经济利益。既然股权能够创造出物质财富，为公司运作提供物质支持，那么就可以作为无形财产出资。

（二）股权出资的法律依据

新《公司法》规定：有限责任公司的股东和股份有限公司的发起人可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。新公司法对出资的形式一是采用了列举的方式加以明确，另一方面则是采用概括的方式对非货币财产的出资加以定义，股权出资并没有被明文列出。《公司登记管理条例》明确了有关出资方式的限制条款，第十四条规定“股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。”

《公司法》虽然没有明确将股权列为法定的出资形式，但若干行政法规、部门规章对股权出资是逐步放宽并加以认可的。1999年12月20日国务院办公厅转发科技部《关于建立风险机制若干意见的通知》第三部分第七条规定“资本运作的主要方式是‘战略投资’上市，还可以采用股权投资、可转换证券等多种方式进行投资”。2001年4月5日，中国证监会公布的《拟发行上市公司改制重组指导意见（公开征求意见稿）》中对以股权作为出资，设立拟发行上市公司的相关细则做了规定。北京市工商行政管理局《股权投资登记管理办法》（京工商发〔2004〕12号）则明确为股权出资放行。2008年4月21日，山东省工商行政管理局出台《公司股权登记管理暂行规定》，为山东省内的股权出资行为提供了规范依据，颁布类似规定的还有上海、福建、浙江等省市。2009年3月1日，国家工商行政管理总局通过并施行的《股权出资登记管理办法》中，明确允许投资人以股权出资，“股权”被正式纳入新公司的出资方式。这种新的出资方式为公司制改革提供了新的活力，对活跃整个资本市场有极为重要的作用。

二、股权出资的程序

股权出资实际上就是一种特殊的股权转让，从本质上看都是股东权利的转让，也就是把股权作为出资标的物的转让。一般意义上的股权转让总会因转让行为取得现金或是实物的对价，而股权出资所取得的则是接受股权公司的股份。

（一）股权出资的限制性条件

1.用于出资的股权必须适格

《股权出资登记管理办法》明确规定，股权必须是股东持有的在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的股权，股权应当权属清楚、权能完整、依法可以转让。具有下列情形的股权不得用作出资：（一）股权公司的注册资本尚未缴足；（二）已被设立质权；（三）已被依法冻结；（四）股权公司章程约定不得转让；（五）法律、行政法规或者国务院决定规定，股权公司股东转让股权应当报经批准而未经批准；（六）法律、行政法规或者国务院决定规定不得转让的其他情形。另外，我国部分省市出台的股权登记管理规定中对于不能用于出资的股权做出了较为细致的规定。

2.被投资公司主体必须适格

部分省份对被投资公司的主体做出了更为严格的要求，除要求被投资公司必须为中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司外，还不包括外商投资企业 。

3.股权的出资比例有限制

全体股东以股权作价出资金额和其他非货币财产作价出资金额之和不得高于被投资公司注册资本的百分之七十。换句话说，全体股东的货币出资金额不得低于被投资公司注册资本的百分之三十。 这也是《公司法》第二十七条第三款的强制性规定。这表明，股东不可能全部以股权出资设立一家公司，必须有股东以货币出资，而且全体股东的货币出资金额不得低于公司注资资本的30%。

4.股权出资的缴纳时间限制更严

根据《公司法》的规定，公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。有限责任公司增加注册资本时，股东实际缴纳的期限参照以上规定。但是，《股权出资登记管理办法》严格限制股权出资的缴纳时间，明确规定：公司设立时，投资人以股权出资的，自被投资公司成立之日起一年内，投资人应当实际缴纳，被投资公司应当办理实收资本变更登记。公司增加注册资本时，投资人以股权出资的，应当在被投资公司申请办理增加注册资本变更登记前实际缴纳。

（2）股权出资的前提条件

因股权出资的实质是一种股权转让或划拨行为，因而股权出资应当满足《公司法》关于股权转让的一般要件，经其他股东过半数同意等，或遵守其他一些特殊规定要求，如某省份规定“以股权出资的，应当经股权公司代表三分之二以上表决权的股东通过，股权公司章程对股权出资另有规定的，从其规定” 。

（3）股权价值评估和验资

根据《公司法》和《股权出资登记管理办法》的规定，对作为出资的股权必须进行评估作价和验资。其中《公司法》规定，对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价；股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。股权作为非货币财产也必须履行上述程序。《股权出资登记管理办法》规定，用作出资的股权应当经依法设立的评估机构评估。股权出资实际缴纳后，应当经依法设立的验资机构验资并出具验资证明。其中对于股权的价值评估就是对用于出资的股权所包含的权利的价值进行评定，估价。鉴于股权是一种特殊的综合民事权利，既有财产权的部分，又不限于此，对股权的价值评价较为复杂，不仅涉及到股权出资人和其他出资人的关系，还涉及到债权人的利益，所有对股权的价值估价应该较为慎重。

（4）股权出资财产转移手续的办理

《股权出资登记管理办法》规定投资人在公司设立时，依法以股权出资的，被投资公司应当在申请办理设立登记时办理股权认缴出资的出资人姓名或者名称，以及出资额、出资方式和出资时间登记。投资人实际缴纳股权出资后，被投资公司应当申请办理实收资本变更登记，被投资公司属于有限责任公司或者以发起设立方式设立的股份有限公司的，还应当申请办理有关投资人实际缴纳出资额、出资时间等的变更登记。投资人在公司增加注册资本时，以股权实际缴纳出资的，被投资公司应当申请办理注册资本和实收资本变更登记。被投资公司属于有限责任公司的，还应当申请办理有关投资人姓名或者名称，以及认缴和实际缴纳的出资额、出资时间等的变更登记。

三、股权出资有利于促进经济发展

股权这种重要的财产权利，长期以来未能发挥出它促进经济繁荣和社会进步的全部能量。以往，投资者要实现股权的价值，要么采用股权转让的方式获得转让款；要么通过解散、清算公司的方式取得公司剩余财产；要么通过分红实现股权投资收益。如此，股东的股权“呆”在企业里，巨大的经济能量被“冻结”着。允许投资人以股权出资，扩宽了投资人利用股权的渠道，降低了投资人投融资的成本：一是能够丰富股权权能，通过激活股东已往投入到公司所形成资产，增加股权利用的渠道，同时降低转让的交易成本，有效调动投资人的积极性，促进投资；二是通过资本链条的纽带作用，可以在维系投资人对原有公司和产业的影响力控制力的同时，实现投资向新的领域和产业转移，为企业优化产业结构，重组兼并，扩大规模，做大做强服务；三是通过促进投资创业可以带动就业，减轻社会就业压力，实现经济稳定增长。