国际法

国

际

法

第一章 导论

第一节 国际法的名称、概念和特征

• 一.国际法的名称：

• 1. law of nations——万民法

格老秀斯（荷） 1625 《战争与和平法》

• 2. international law——国际法

边沁（英） 1780 《道德及立法原理入门》

• 3. public international law——国际公法

privite international law——国际私法

二. 国际法的概念：

• （一）传统的国际法概念：认为国家是国际法的唯一主体。

• 1、周鲠生《国际法》：“国际法是在国际交往过程中形成出来的，各国公认的，表现这些国家统治阶级意志，在国际关系上对国家具有法律约束力的行为规范，包括原则、规则和制度的总体。”

• 2、劳伦斯（英）：“国际法可以认为是决定全体文明国家在其相互关系上的行动规则。”

（二）现代的国际法概念：认为国家是国际法的基本主体。

• 1、劳特派特（英）《国际法》：“国际法是由外部制裁来实施的行为的规则总体，这些行为规则主要地但并非绝对地为主权国家设置权利和义务。”

• 2、王铁崖：“国际法，简言之，是国家之间的法律，或者说，主要是国家之间的法律，是以国家之间的关系为对象的法律。”

• 3、《奥本海国际法》第九版：“国际法是对国家在他们彼此往来中有法律拘束力的规则总体。这些规则主要是支配国家的关系，但是，国家不是国际法的唯一主体。”

• （三）国际法的概念：国际法是指在国际交往中形成的，主要调整国家间关系的，有法律拘束力的原则、规则和制度的总体。

• 三、国际法的特征：

• 1、国际法的主体主要是国家。

• 2、国际法是国家之间以协议的方式制定的。

• 3、国际法的效力普及整个国际社会。

• 4、国际法采用不同于国内法的特殊的强制实施方式。

• CASE 1955年7月27日的空中事件案（以色列诉保加利亚）

第二节 国际法的历史发展

• 一、国际法的形成和发展：

• （一）古代阶段（公元5世纪西罗马帝国崩溃以前）：萌芽阶段

• 1、最古老的《真珠条约》：公元前1296年 由古埃及法老和古叙利亚国王签定。

• 2、特点：（1）内容的不系统性。

（2）宗教性.

（3）适用的地区性。

• （二）中世纪阶段（从西罗马帝国灭亡至公元17世纪）

• （三）近代阶段（公元17世纪至第一次世界大战）

• 1、近代欧洲国际法形成中具有决定意义的两件大事：

• （1）1625年格老秀斯的经典著作《战争与和平法》的发表

• 格老秀斯的理论以人的理性的三项基本原则为前提：

– 遵守契约

– 不侵犯他人财产，返还不当得利。

– 赔偿因自身过错造成的损失。

• 格老秀斯将战争分成三种：

• 正义战争。

• 非正义战争。

• 为执行法律上的请求权和惩罚不法行为的战争

• （2）威斯特伐利亚公会（1643——1648）的召开：是欧洲近代国际法形成的标志。

• 3、近代国际法发展的特点：

• （1）确立了一系列调整近代国际关系的国际法原则。

• （2）国际法的领域扩大了。

• （3）国际法的适用范围扩大了。

• （四）现代阶段（第一次世界大战以后）：蓬勃发展阶段。

• 1、蓬勃发展的原因：

• （1）民族独立和解放运动的蓬勃发展。

• （2）国际经济关系明显变化。

• （3）国际组织广泛涌现。

• （4）科学技术突飞猛进。

• 2、现代国际法发展的特点：

• （1）国际法主体发生变化。

• （2）国际法的调整对象和范围发生变化。

• （3）国际法的内容发生变化。

• （4）国际法建立了新分支。

• （5）国际法规范的法典化。

• 二、国际法的未来发展趋势：

• 1、国际法地位不断提高的趋势。

• 2、国际法内容进一步扩展与国际法律管制强化相结合的趋势。

• 3、国际法规范效力增强的趋势。

• 三、中国与国际法：

• （一）古代：萌芽阶段。

• （二）近代：

• CASE 1864年清政府抗议普鲁士

• （三）建国后：1980年成立了中国国际法学会。

第三节 国际法学说

• 一.传统国际法学派：

• (一)格老秀斯学派：格老秀斯创立

• 1.理性——自然法（主要部分）→自然法学派

• 2.一般同意——制定法（次要部分）→实在法学派

• (二)自然法学派： （德）普芬道夫： 1672年《自然法与万民法》

• 理性、良知和法律意识

• (三)实在法学派：（荷）宾刻舒克

• 习惯、条约

二. 现代国际法学派：

• (一)新自然法学派：

• 1.规范主义学派：（美）凯尔逊

• (1)关于国际法的主体：

• 直接主体和间接主体

• (2)关于国际法的制裁：

• 2.社会连带学派：（法）狄骥

• 社会规范包括：经济规范、道德规范和法律规范。

• (二)新实在法学派：

• 1.权力政治说: (美)施瓦曾伯格

• 2.政策定向说： （美）麦克杜格尔

• (三)其他:

• 1.马克思主义学说

• 2.社会学学说:乔治•斯凯利

• 秩序的等级

• 功能性的重复

第四节 国际法的法律性质和效力依据

• 一.国际法的法律性质

• (一)否定国际法的学说

• 1.认为国际法是没有法律性质的学说

• ⑴阿道夫•拉森的学说

• ⑵约翰•奥斯汀的学说

• ⑶索姆伦的学说

• 2.认为国际法是国家的对外公法

• (二) 肯定国际法的学说

• 二. 国际法的效力根据

• (一)国际法的效力根据——国家间的协议

• 1.国家间的协议反映了各国的协调意志

• 2.各国达成的协议是各国作为国际法的制定者通过一定的立法程序共同制定的法律文件。

• 3.各国之间的协议是各国强制执行国际法的根据。

• (二)国际法的实在根据

• 1.各国的宪法

• ⑴规定国际法在国内适用

• ⑵承认国际法的优越性

• 2.各国的实践

• Case 1983年9月1日韩国民航机007号被前苏联击落一事

第五节 国际法的渊源

• 一. 国际法渊源概述

•

(一)国际法渊源的概念

• 1.国际法渊源是指国际法作为有效的法律规范形成的方式或程序。

• 2.国际法渊源是指国际法规范第一次出现的处所。

• 2.第38条第2项：前项规定不妨碍法院经当事国同意本“公允及善良”原则裁判案件之权。

二. 国际法的主要渊源

• (一)国际条约：国际法主体之间依国际法所缔结的据以确定其相互权利义务关系的书面协议

• 造法性条约和契约性条约

• (二)国际习惯

• 1.定义：是各国在反复实践中形成的具有法律约束力的不成文的行为规则

• 2.具备条件：

• ⑴物质因素

• ⑵心理因素

• 3．国际习惯的形成

(三) 一般法律原则

• 1.对“一般法律原则”的理解

• ⑴一般法律原则是国际法的一般原则，或者是国际法的基本准则

• ⑵一般法律原则是“一般法律意识”或所谓“文明国家的法律良知”所产生的原则

• ⑶一般法律原则是各国法律体系所共有的原则

2.主要内容

• （1）来自契约法的原则

• 善意解释原则

• 不可抗力

• (2)关于损害赔偿责任的原则 ：责任和损害之间的因果关系

• CASE 瑙里拉仲裁案

• （3）有关司法程序的原则：

• 当事者平等原则

• 法官不得同为当事者原则

(四)确定法律原则的辅助资料

• 1.司法判例：

• (1)国际仲裁裁决

• (2)国际司法判决

CASE 渔业案

•

2、国际法学说：

• （五）公允：在当事人合意情况下，不阻碍按公平和善良原则进行判决。

第六节 国际法与国内法的关系

• 一.问题的症结：

• 1.两者是同属一个法律体系，还是分属两个不同的法律体系？

• 一元论和二元论

• 2.在两者的关系中，彼此的地位和效力如何？

• 国际法优先说和国内法优先说

二 有关国际法与国内法关系的学说

• (一)一元论：认为国际法和国内法属于同一个法律体系。

• 1、国内法优先说：

• （1）代表人物：（德）耶里内克、佐恩、

• （2）观点 :对外公法

• （3）理由：

• 2、国际法优先说：

• （1）代表人物：凯尔逊、孔慈

• （2）内容：

• （二）二元论：认为国际法和国内法分属两个不同的法律体系。

• 1、代表人物：奥本海、特里佩尔

• 2、内容：

• 3、理由：

• （1）调整对象不同；

• （2）法律效力的依据不同：

• 三、正确认识国际法与国内法的关系

• （一）评价有关学说

• 1．一元论

• 2．二元论

• （二）正确看法:国际法与国内法是两个独立的法律体系,既有区别又有联系.

1.区别

2. 联系

• 首先，这种联系表现在国家在处理两者的关系上。

• 其次，这种联系还表现在两个法律体系的客观联系、互相影响和互相补充方面。

四、关于国际法和国内法关系的实践

• （一）国际法在国内的适用：

• 1、国际习惯法规则如果不与国内法相抵触，可作为国内法的一部分来适用。如：英、法、德、美、日等。

• 2、对待条约，各国的做法有三：

• （1）认为条约只有在经议会立法手续后才能在国内适用。如：英国。

• （2）将条约分为“自动执行条约”与“非自动执行条约”。如美国。

• （3）大部分国家认为凡是经本国签署的已生效的条约，经本国法律程序批准即可发生国内效力。如：我国、日本和奥地利等。

• （二）国内法在国际裁判中的作用：

• （三）国际法与国内法冲突的解决：

• 1、国际法与国内法的冲突

• 2、解决方法：

• （1）推定国际法与国内法并无冲突。

• （2）适用国际条约

• （3）国家修改国内法，使该国内法的规定与国际法的规定相一致

第二章 国际法的基本原则

• 第一节 概述

• 一.概念和特征：

• 1、概念：指在国际法体系中得到各国公认的 、具有普遍指导意义的并构成国际法基础的原则，也是国际法的最