以‘解释(一)”为视角展望渎职犯罪查办的发展趋势

统 一规 定 为 ３ Ｏ万元 ， 不 区分单 位和个 人 ， 不 区分 直接 和 间接 。 时 切忌 生搬 硬套 、 断章 取义 。 以前入罪 门槛 降低 ， 滥 用职权 罪入 罪 门槛 提高 ： 其次， “ 经 济损 失” 案 中， 第七 ， 明确 界定 了经 济损 失的 计算 方法 。 这里 有几 个 问题需 经 济损 失包括 原案 造成 的损 失 ， 且 不区 分直接 和 间接损 间段 为立案 时至 公诉 前 ， 对象 是渎职 犯罪 和相 关联 的犯 罪两种 ， 要注 意 ，
一
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同时构 成渎职 犯罪和 渎 职 刑 事 案件 适 用法 律 若干 问题 的解 释 （ 一）（ 以下简 称解 释 职 务行为 与他人 共 同实施该其 他犯 罪行 为， 依 照数 罪并 罚 的规定 定罪处 罚 。 （ 一） ） ， 是 反渎工作 中 的一件大 事 ， 无 论在理论 界还 是司法 实践 中 其他 犯罪 的共犯 的 ， 第五 ， 明确 了“ 集 体研究 ” 形式 下如何追 究有 关责任 人刑事 责 都将 产 生深远 的影 响 。 在之 前 的司法 实践 中 ， 渎 职犯 罪行 为查处 一） 规定 ， 国家机 关 负责 人员违 法 决定 ， 或者 指 中存在 定罪 量刑标 准模 糊 、 主 体界 定难 、 处 理畸 轻等 许多 困扰 反 任 的 问题 。解释 （ 授 意、 强令 其他 国家机 关工 作 人员违 法履 行职 务或者 不 履行 渎 办案 的 问题 ， 比如 对 于滥用 职权 罪或 玩忽职 守罪 “ 情节特 别严 使 、 或 者 以“ 集 体研 究” 形式 实施渎 职犯 罪 ， 应依 法追 究负有 责 重” 没有 明确 的规 定 ， 导 致一些 地方 在定 罪量 刑标准 掌握 方面往 职 务 ， 任人 员 的刑事 责任 ； 对 于具 体执 行人 员 ， 可 视具体 情节 决定 是否 往 采取 就低 不就 高 的做法 ， 甚至 出现 重罪按 轻罪 处理 、 轻 罪按 无 罪 处理 的现象 ， 在 一定程度 上削 弱 了检 察机关 打击渎职 犯罪 的力 追 究刑事 责任 或者 从轻 处罚 。
文 章编号 ： １ ０ ０ ９ － ０ ５ ９ ２ （ ２ ０ １ ３ ） ０ ７ － ２ ６ ２ － ０ ２
构成 渎职 犯罪和 共谋实 施的其 他犯罪 共犯 的， 依照 处罚较 重的规 “ 解释 （ 一） ” 出 台背景 和主 要 内容 既利用 其职 务行 为帮助 他人 实施 其他犯 罪 ， 又 以非 ２ ０ １ ２年底 ， 最高 人 民法 院 、 最高 人 民检 察院 出台 的关于 办理 定 定罪 处罚 ；
私舞 弊等 情形 才适 用兜 底罪 名滥用 职权 或玩 忽职 守罪 。 之前 ， 有
关司法 解释 只强 调主体 是否符 合具体 渎职罪 名 的规 定 ， 这 在操作 案件数 量少 、 查办 对象职 位低 ， 社会 影响 小等 问题 。这 其 中有 多
但 从法律 角度 来讲 ， 渎 职 罪法 律条 中有 一 定的难 度 ， 因为主 体都 属于 国家工 作人 员 ， 难 以区 分 。从 种 多样 的社 会或 体制 的原 因 ， 司法 操 作技 术上看 ， 刑法 第九 章 中有 １ ２个法 条带有 “ 徇私 舞弊 ” 文本 身 内涵或 对其 的理 解 没有 明确 的司法 解释 是一 个 重要 的原 因。 比如 ， 对渎 职罪 中 的滥用职 权 或玩 忽职 守两个 使用 最常 见 的 字样 ， 从 是否 具备 徇私 舞弊 等方 面区 分更加 符合 实际 。 情节特 别严 重” 做 出解释 ， 导致在 办案 中容易将 量刑 第 三 ，明确 了渎 职 犯罪 与受 贿犯罪 的罪 数 问题 。司法 实 践 罪名没 有对“ 以致 出现 渎职 犯罪 缓 、 免 刑 比例畸 高 。 中， 对于 构成 渎职犯 罪 又收受 贿赂 是构 成一 罪还 是二罪 ， 不管 是 档 次人为 降低 处理 ， 理论 界 还是 实务 界都 存在较 大 的争 议 。 解释（ 一） 首 次 明确 规 定 ， ２ ． 客观 环境 。查 办滨职 案件 ， 按照传 统 说法 ， 存在 “ 三难 一 大 ” 问题 （ 发现 难 、 取 证难 、 处理 难 、 阻力 大） ， 但就 目前 来讲 ， 这种 渎职 犯 罪并收 受贿赂 ， 同时构成受 贿罪 的， 除刑法 另有 规定外 ， 以 首先 ， 随着 侦 查人 员思想 观念 的逐 步 渎 职罪 和受 贿罪 数罪 并 罚 。 也 就是 说 ， 除了《 刑 法》 第３ ９ ９条规 定 状 况正在 得 到不 断 的改 变 。 转变， 在案件 线 索方面 由“ 等米 下锅 ” 到“ 找米下 锅” ， 逐步 形 成 了 的对 司法人 员择 一重 罪 处罚之 外 ， 一 律实 行数 罪并 罚 。 第四， 明确 了行 为人 既有渎 职行 为又有 其他 行为 时 ， 如何 适 长 期经 营线 索 的意识 ， 有 些案 件不 一定 非要 立 即下手 ， 而 是 可 以 侦 查信 息化 的提 高 ， 借助 电视 、 网 用 法 律的 问题 。该规 定主要 为解 决行 为 人实施 渎职 行 为与 非职 等 待最 好时 机 出手 。近 年 来 ， 媒体等 载 体对 发现 犯罪 线索 也大有 帮助 。其 次 ， 就 取证 手段 务行 为 构 成渎 职罪 和 其他犯 罪 的法律 适 用 问题 。国家 工作 人员 络 、 与他 人 共谋 ， 利用 其 职务 行为 帮助他 人实 施其他 犯罪 行为 ， 同 时 和方 式来说 ， 也 在不 断 的改进 。 新 的刑诉 法对 取 证提 出更 高的标
其 中 间接 损失 包括 为挽回渎 职犯罪 所造 成损 失而 支付 的各种 范围为 已实 际造成 的和为 挽回损 失而支付 的各种 开支 费用等 ； 再 失 ， 开 支、 费用 等 ， 损 失计算 时间段 从立案 时至提 起公诉 前 ， 原来是计 次， 明确界 定“ 情 节特 别严 重” 情形， 之前 从未规 定 。
序 。在具 体办 案 中， 先考 虑适用 具体 渎职罪 名 ， 除非 因不具备 徇
第二 ， 明确 了一般 渎职 罪名 与特 殊渎 职罪 名 的法条 适用 顺 算 到立 案之 时 。 二、 当前 渎职 犯 罪侦查 现状
１ ． 总体 概况 。 就 基层检 察 院来 讲 ， 普 遍存 在着侦 查渎 职犯 罪
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◆ 学 术前 沿
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２ ０ １ ３ ・７ （ 上）
以‘ 解 释（ 一 ， 为视 角展 望渎职 犯罪查办
的发展趋势
张景华
摘 要 近年来， 反腐形势越来越严峻， 党中央国务院也深刻认识到打击渎职犯 罪作为党风廉政建设和反腐败斗争的重要 组成部分 。 把反渎职侵权工作纳入惩治和预 防腐败体 系的整体格局 ， 放在更加突出的位置来抓 ， 并出台了中办３ ７ 号文件《 关 于加 大惩治和预防渎职侵权违法犯罪工作力度的若干意见》 ， 这为该解释的出台奠定了政治基础和法律基础。 关键词 犯罪查办 刑事案件 法律基础 作 者简 介 ： 张景 华 ， 浙 江省 慈溪 市人 民法 院。 中图分 类号 ： Ｄ ９ ２ ５ 文 献标 识码 ： Ａ
度， 严 重影 响 司法公 信力 。 有 以下几 个方 面 ： 第六 ， 明确 了特 殊 主体适 用范 围 。 解释 （ 一） 首次 明确 了依照
企业 、 事业 单位 在行使 行 政 解释 （ 一） 共计 １ ０ 个条 文 ， 规定 了十个 方面 的 内容 ， 归纳 起来 法 律法 规行使 行 政管理 职权 的公 司 、 管 理职权 时滥 用 职权 或者玩 忽职 守 ， 构 成犯 罪 的， 适 用渎职 罪 的 这里 一定 要注 意 ， 只有 公 司 、 企业、 事 业单 位 第一， 对滥 用职 权 、 玩 忽职 守罪 两个 １ ３ 袋 罪 的定 罪标准 不作 规 定 追究刑 事责 任 。 区分， 统 一标准 。两 罪不 再 区分故 意还 是过 失犯罪 ， 统一 了定罪 在行使 国家行 政管理 职权 时才构 成渎职 罪 ， 如果 行使 的不是行 政 是 一些活 动的具 体组织 管理权 ， 就不 能适用 ， 在具 体办 标准。 首先 ， 就造 成人 员伤 亡来讲 ， 统 一 了标准 ， 玩忽 职守 罪相 比 管理职 权 ，