黄太云解读《刑法修正案七】

《刑法修正案（七）》内容解读（三）五、增加了打击“地下钱庄”的刑法规定“地下钱庄”是对在金融机构以外非法从事金融业务的组织或个人的俗称，主要指以公开或半公开的寄卖、典当行、担保公司为掩护，专门从事资金筹集、高利放贷、票据贴现、融资担保等非法金融业务，其主要利润来源是高额手续费和利息。

它已危害到国家经济安全和社会稳定：首先是造成巨额税款流失，我国每年因此损失财税高达近千亿元。

第二，为犯罪活动推波助澜，腐败分子通过它进行洗钱，使贪污受贿所得披上合法收入的外衣；毒品、走私、逃骗税、黑社会、虚假出资等犯罪通过它提供资金支持、转移资金；更严重的是，它还可能被国际恐怖势力利用，为恐怖活动转移、提供资金。

第三，严重扰乱金融秩序，危害金融安全。

总的看，刑法对这类非法的金融活动的规定是比较全面的。

国务院法制办、公安部建议，对“地下钱庄”逃避金融监管，非法为他人办理大额资金转移等资金支付结算业务的行为，在刑法关于非法经营罪的规定中单独列举，以适应打击这类犯罪的需要。

刑法修正案（七）规定，将刑法第二百二十五条第三项修改为：“未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；”在原来本条第三项中增加了“或者非法从事资金支付结算业务的”规定。

所谓“资金支付结算业务”，原本是指通过银行账户的资金转移所实现收付的行为，即银行接受客户委托代收代付，从付款单位存款账户划出款项，转入收款单位存款账户，以此完成经济之间债权债务的清算或资金的调拨。

银行结算的种类有：银行汇票、商业汇票、银行本票、支票、汇兑、委托收款和托收承付等。

但“地下钱庄”从事这些只有商业银行才能开展的资金支付结算业务都是非法秘密进行的，所以，将它纳入“非法经营罪”的范围予以惩治。

考虑到刑法第二百二十五条的概括性规定中，已有“违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的”规定，修正案在增加此种行为时没有再设定数额要求。

刑法修正案(七解读十一届全国人大常委会第七次会议表决通过刑法修正案(七，其中规定，巨额财产来源不明罪的最高刑由5年有期徒刑提高至10年有期徒刑，这意味着我国：反腐败力度进一步加大此前，刑法相关条款规定，国家工作人员的财产或者支出明显超过合法收入，差额巨大的，可以责令说明来源。

本人不能说明其来源是合法的，差额部分以非法所得论，处五年以下有期徒刑或者拘役，财产的差额部分予以追缴。

中国政法大学教授马怀德曾经指出，巨额财产来源不明罪刑罚偏低容易被一些腐败官员钻空子。

也有专家分析指出，一些贪官案发后拒不说清巨额财产的来源。

因为不明财产越多，就意味着受贿额越少，这使得巨额财产来源不明罪在一定程度上成为某些贪官面临法律制裁时的“挡箭牌”。

为适应反腐败斗争的需要，刑法修正案(七修改了相关条款:“国家工作人员的财产、支出明显超过合法收入，差额巨大的，可以责令该国家工作人员说明来源，不能说明来源的，差额部分以非法所得论，处五年以下有期徒刑或者拘役；差额特别巨大的，处五年以上十年以下有期徒刑。

财产的差额部分予以追缴。

”刑法定罪量刑更趋“人性化”28日，十一届全国人大常委会第七次会议表决通过刑法修正案(七。

令人关注的是，刑法进一步调整绑架罪的量刑标准，将法定刑的起刑点由10年有期徒刑降为5年有期徒刑；逃避缴纳税款一定条件下可免于追究刑事责任。

这些减刑趋势体现了我国宽严相济的刑事政策，体现了司法过程中的人性化，有利于维护社会公平正义，实现安定有序。

“减刑的目的，就是要做到刑法的规定更加合情合理，更加有利于保护社会和人民的整体利益，更加有利于执行。

”全国人大代表、西南政法大学法学院院长陈忠林在接受记者采访时表示。

陈忠林说，以绑架罪为例，有些绑架情节可能比较轻微，从轻处罚在一定程度上有助于犯罪分子及早收手，停止其犯罪行为，同时，对受害者而言，也是一种保护。

有专家认为，打击逃避缴纳税款犯罪行为的主要目的是维护税收征管秩序，保证国家税收收入。

刑法修正案七修改、新增罪名的学理解释（刑法151条第3款）说明：修正案七第一条新增了“国家禁止进出口的其他货物、物品”这类犯罪对象，原罪名已不适合。

走私珍稀植物、珍稀植物制品及国家禁止进出口的其他货物、物品罪，是指违反海关法规，逃避海关监管，非法携带、运输、邮寄国家禁止进出口的珍稀植物、珍稀植物制品及国家禁止进出口的其他货物、物品进出国（边）境的行为。

本罪的犯罪构成为：犯罪客体要件是国家对外贸易管理，具体是其中的禁止出口制度。

犯罪客观要件是违反海关法规，逃避海关监督，非法携带、运输、邮寄国家禁止进出口的珍贵植物、珍贵植物制品及国家禁止进出口的其他货物、物品进出国（边）境的行为。

犯罪主体要件是一般主体。

既可以是单位，也可以是个人。

犯罪主观要件是故意。

根据刑法第151条的规定，犯本罪的，处5年以下有期徒刑，并处或者单处罚金；情节严重的，处5年以上有期徒刑，并处罚金。

单位犯本罪的，实行双罚制，即对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，按照上述规定处罚。

二、内幕交易、泄露内幕信息罪（刑法第180条第1款）说明：修正案七第二条第一款新增“明示、暗示他人从事上述交易活动”这一行为类型。

（一）内幕交易、泄露内幕信息的概念与犯罪构成内幕交易、泄露内幕信息罪，是指证券、期货交易内幕信息的知情人员或者非法获取证券、期货交易内幕信息的人员，在涉及证券的发行，证券、期货交易或者其他对证券、期货的价格有重大影响的信息尚未公开前，买入或者卖出该证券，或者从事与该内幕信息有关的期货交易，或者泄露该信息，或者明示、暗示他人从事上述交易活动，情节严重的行为。

本罪的犯罪构成为：1．犯罪客体要件本罪的犯罪客体是复杂客体，即国家对证券、期货市场的管理秩序和其他投资者的合法权益。

犯罪对象是有关证券、期货发行、交易的内幕信息。

2．犯罪客观要件本罪的客观方面可以表现为三种情况：内幕交易，或者泄露内幕信息，或者明示、暗示他人从事上述交易活动的行为。

论刑法修正案（七）第13条的罪名确定——兼评两高罪名解释刘剑*（河南财经政法大学刑事法学系，河南郑州 450002 ）摘要：刑法修正案（七）第13条规定之罪的本质并非贿赂犯罪；该罪客观行为的重要特征就在于行为人是就对职务行为的斡旋收取财物，作为换取财物的对价并非行为人的职务行为，其行为特征可以表述为“斡旋取财”；本条第一款及第二款规定的行为人构成犯罪均以其与现职国家工作人员具有密切关系为前提，故本罪主体特征可以概括表述为“密切关系人”。

“密切关系人斡旋取财罪”而非“利用影响力受贿罪”才是本罪罪名的恰当表述。

关键词：贿赂犯罪；斡旋取财；密切关系人；密切关系人斡旋取财罪罪名，就是犯罪名称，是对具体犯罪本质的或主要特征的高度概括。

①刑法规范即是裁判规范，又是行为规范，一方面，司法机关在定罪时，必须依据确定的罪名进行适用，在此意义上，事先根据刑法的规定概括具体犯罪的罪名，是司法机关正确认定犯罪、实现刑法惩罚功能的前提；另一方面，公众根据确定的罪名预知刑法禁止何种行为从而更好地守法，在此意义上，事先根据刑法的规定概括具体犯罪的罪名，是宣讲刑法，发挥刑罚预防功能的必要条件。

罪名的确定是否恰当，直接关涉到刑法功能能否得以实现，具有重要的实践意义和深远的理论意义。

《刑法修正案(七)》第13条第一款规定，“在刑法第三百八十八条后增加一条作为第三百八十八条之一：国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人，通过该国家工作人员职务上的行为，或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物，数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。

”第二款规定，“离职的国家工作人员或者其近亲属以及其他与其关系密切的人，利用该离职的国家工作人员原职权或者地位形成的便利条件实施前款行为的，依照前款的规定定罪处罚。