第四章建设工程合同与劳动合同制度（20分）建设工程合同（1）建设工程施工合同的法定形式和内容；（2）建设工程工期纠纷（开工日、工期顺延、竣工日认定的纠纷）和支付价款纠纷（阴阳合同、垫资欠款等5类纠纷）；（3）建设工程赔偿损失（赔偿范围、被违约方减损义务）；（4）无效合同（无效施工合同种类、结算）和效力待定合同；（5）合同的履行、变更、转让、撤销和终止；（6）违约责任及违约责任的免除、8~9题（12分）劳动合同及劳动关系（1）劳动合同订立的规定（形式、种类、条款、试用期、生效与无效）；（2）劳动合同的履行、变更、解除（劳动者辞职、单位辞退、经济性裁员、违法解除）和终止；（3）合法用工方式与违法用工模式的规定（劳务派遣）；（4）劳动保护（加班、女职工和未成年工特殊保护、社保）（5）劳动争议（劳动仲裁）5~6分相关合同承揽合同；买卖合同；借款合同；租赁合同；融资租赁合同；运输合同；委托合同（了解各合同所附案例即可）4分【建设工程合同（8~9题，12分）】1、合同原则；2、合同分类；3、合同成立与合同生效（要约-承诺规则，建设工程合同订立过程的特殊性）；4、施工合同（法定形式和内容）；5、施工合同工期（约定开工日与实际开工日、约定竣工日与实际竣工日、工期顺延）；6、施工合同价款（价款约定不明、黑白合同、欠款和垫资、优先受偿权）；7、赔偿损失；8、合同效力：无效合同、效力待定合同、可撤销合同；9、合同变更、合同转让；10、合同终止、合同解除；11、违约责任、不可抗力。
【合同原则，了解】平等原则：合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。
自愿原则：当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。
公平原则（内容）：当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。
诚实信用原则（行为）：当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。
公序良俗原则：当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。
【模拟题】《合同法》114条规定：“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当减少。
”这体现了合同订立的（）。
A.平等原则B.自愿原则C.公平原则D.诚实信用原则【答案】C【模拟题】《合同法》119条规定：“当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。
”这体现了合同履行的（）。
A.平等原则B.自愿原则C.公平原则D.诚实信用原则【答案】D【合同分类】【2009年真题】依据不同的合同划分标准，建设工程施工合同属于（）。
A.要式合同B.实践合同C.单务合同D.有偿合同E.完成工作成果的合同【答案】ADE【2012年真题，P121】要式合同是指（）的合同。
A.法律上已经确定了一定的名称和规则B.当事人双方互相承担义务C.根据法律规定必须采用特定形式D.当事人双方意思表示一致即告成立【答案】C【模拟题，P121】施工承包合同的从合同是（）。
A.监理合同B.仲裁协议C.采购合同D.履约保证书【答案】D【2007年项目管理真题，P122】根据《合同法》，下列合同中属于建设工程合同的有（）。
A.勘察合同B.设计合同C.施工承包合同D.工程监理合同E.咨询合同【答案】ABC【解析】D属于委托合同，E属于技术服务合同。
【合同成立与合同生效】合同成立（交易达成）：订约当事人对合同主要条款达成一致意见。
合同生效（交易生效）：订约方达成的合同条款合法有效，受到法律保护，产生了约束力。
依法成立的合同，自成立时生效，但合同另有约定的除外（附生效条件或附生效期限合同）【模拟题】下列关于合同效力的说法中正确的是（）。
A.合同成立的根本标志是指合同主要条款产生了法律约束力B.要约和承诺是订立合同必经的阶段，若只停留在要约阶段，合同根本未成立C.当事人采用合同书形式订立合同的，承诺生效时合同成立D.合同成立即意味着合同的生效【答案】B【要约-承诺规则】【要约】包含的交易条件完整充分，（无需对方补充），足以使合同成立【要约邀请】包含的交易条件不完整不充分，（需对方补充，否则）不足以使合同成立【承诺】不改变不增加不补充任何新的实质交易条件【模拟题，P123】甲建筑公司向乙供货商发出购买100吨钢材的要约，3500元/吨，乙公司收到要约后直接将110吨钢材送进现场，甲公司接受并使用于工程。
以下说法正确的是（）。
A.乙公司的行为构成承诺B.乙公司的行为属于新要约C.甲公司接受钢材并使用于工程，构成承诺D.双方的合同已经成立E.乙的行为违背了甲公司的真实意思，合同不成立【答案】BCD【合同成立】一般合同承诺生效时合同成立例外：书面合同承诺生效时合同不成立，签字盖章才成立事实合同法律规定或当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但一方已经（开始）履行主要义务，对方接受的，该合同成立【模拟题】根据《合同法》的规定，下列各项中，属于合同成立的情形是（）。
A.甲向乙发出要约，乙作出承诺，该承诺除对履行地点提出异议外，其余内容均与要约一致B.甲于5月10日向乙发出要约，并规定乙应在5月20日前回复，乙于5月21日发出承诺信函，甲收到后未予理睬C.甲、乙谈妥合同条款后约定三日后签订合同书，但后来甲将合同书寄送给乙，乙又反悔没有在合同书上签字盖章D.甲、乙未依法订立书面施工合同，但甲按约定支付了备料款，乙随即进场施工【答案】D【建设工程合同订立过程的特殊性】招标公告、招标文件要约邀请投标文件要约中标通知书承诺1）要约到达受要约人时生效，但投标文件并非送达招标人时生效，而是自投标截止时生效2）承诺到达要约人时生效，但中标通知书并非送达中标人时生效，而是发出时就生效；3）承诺生效时合同成立，但建设工程合同为法律规定应当采用书面形式的合同，因此，发出中标通知书时合同不成立，而是自双方签订合同书时合同才成立。
4）如果双方没有订立合同书，而是已经开始履行合同主要义务，对方接受，则按事实合同处理。
【模拟题】招标人4月30日向投标人甲发出中标通知书。
双方于5月10日签订书面施工合同，并约定在主管机关办理备案后合同生效。
5月15日招标人办理合同备案，该工程于5月25日开工。
该施工合同成立的时间是( )。
A.4月30日B.5月10日C.5月15日D.5月25日【答案】B【施工合同形式和内容】【模拟题】根据《合同法》，应当采用书面形式的合同是( )。
A.设备租赁合同B.建设工程合同C.承揽合同D.货物买卖合同【答案】B【模拟题】建设单位甲与施工单位乙签订一份建设工程施工合同，该施工合同具有的法律特征有（）。
A.甲必须具有法人资格B.乙必须具有法人资格和相应资质C.合同应当采用书面形式D.乙必须提交对项目经理的授权书E.合同必须采用示范文本【答案】BCD【模拟题，P125】建设工程施工合同中，双方协作条款是一项重要内容。
以下属于双方协作条款的是（）。
A.承包人必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不得擅自修改设计、不得偷工减料B.发包人应当保证其负责采购的建筑材料、设备、构配件符合设计文件和合同要求C.发包人应当按时提供图纸和技术资料、组织竣工验收D.承包人应当及时向发包人提交开工通知书和施工进度报告书【答案】D【模拟题，P126】建设工程施工合同承包人的主要义务有（）。
A.交付竣工验收合格的建设工程B.接受发包人对质量进度的随时检查C.自行完成全部关键性、主体性工作D.未经发包人同意不得分包劳务作业E.及时检查隐蔽工程并组织验收【答案】ABC【施工合同工期纠纷，P127】实际工期=实际竣工日-实际开工日-业主指令施工暂停天数-工期顺延天数管理、实务教材：《施工合同示范文本》（2013）中对实际竣工日的约定：工程经竣工验收合格的，以承包人提交竣工验收申请报告之日为实际竣工日期;因发包人原因，未在监理人收到承包人提交的竣工验收申请报告42天内完成竣工验收，或完成竣工验收不予签发工程接收证书的，（也）以提交竣工验收申请报告的日期为实际竣工日期;工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有工程之日为实际竣工日期。
法规教材：最高法院《司法解释》对实际竣工日的认定：建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。
两者关系：合同对竣工日认定方法有约定的，按约定；没有约定或约定不明，发生争议起诉的，按《解释》。
【模拟题，P126-127】某施工项目发包人与承包人按照《施工合同示范文本》（GF-2013-0201）签订合同。
协议书中约定开工日为2014年1月5日，但由于发包人不能按时提供施工现场，直到2014年1月25日，工程师才发布开工令，载明承包人应在2月1日开工。
承包人因主要施工机械未到场向工程师递交了延期开工1周的申请，但未获得工程师批准。
工程实际在2014年2月5日开始动工。
2014年12月5日，承包人在自检合格后提交了竣工验收报告，工程于2014年12月20日通过了竣工验收。
承包人的施工期应为（）。
A.自1月5日始，至12月5日止B.自2月1日始，至12月5日止C.自1月25日始，至12月20日止D.自2月5日始，至12月20日止【答案】B【模拟题，P127】根据最高法院司法解释，因合同没有约定或约定不明，当事人对实际竣工日期发生争议，应以转移占有建设工程之日作为实际竣工日期的情况是（）。
A.建设工程经竣工验收合格的B.承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的C.未经竣工验收，发包人擅自使用的D.当事人对质量有争议，经鉴定工程合格的【答案】C【施工合同价款纠纷：合同约定不明的处理】第一步协议补充（协定）第二步合同其他条款或交易习惯（推定）第三步合同法62条（法定）【2013二级真题，P128】合同生效后，当事人就质量没有约定或者约定不明确的，可以采用的确定相关内容方式有：①按照交易习惯确定；②签订补充协议；③按合同法其他相关规定执行。
三种方式的先后顺序是（）。
A.①②③B.③②①C.②①③D.②③①【答案】C【模拟题，P128】甲乙双方于2010年1月1日在A地签订某施工材料采购合同，约定2010年3月1日在B地履行。
当事人对价款没有约定，未达成补充协议，也无法根据合同有关条款或交易习惯确定，则应按照（）的市场价格履行A.2010年1月1日A地B.2010年1月1日B地C.2010年3月1日A地D.2010年3月1日B地【答案】B【解析】签订时履行地。
【建设工程价款优先权，P131】一、人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。
