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第八章正当化事由正当化事由的概念正当化事由，是指行为人的行为虽然形式上符合某些犯罪的客观构成要件，但实际上没有犯罪的社会危害性，依法不成立犯罪的情形。
正当化事由的种类刑法明文规定：正当防卫、紧急避险无法明文规定：依照法律的行为、执行命令的行为、正当业务的行为、权利人承诺、自救行为第二节正当防卫正当防卫的概念是指为了使公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对实施侵害的人所采取合理的防卫行为。
正当防卫的种类一般正当防卫及特殊正当防卫一般正当防卫的成立条件1、起因条件：有不法侵害行为发生。
所谓不法侵害，一般指犯罪行为的侵害，还包括一些侵犯人身、财产，破坏社会秩序的违法行为。
2、时间条件：对正在进行的不法侵害进行防卫。
（1）“假想防卫”；（2）“防卫不适时”3、对象条件：防卫行为必须是针对不法侵害者本人实行。
4、主观条件：基于保护合法权利免受不法侵害的目的5、限度条件：不得明显超过必要限度造成重大损害必要限度重大损害特别防卫的概念对正在行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人死亡、重伤的结果，不属于防卫过当，不负刑事责任特别防卫的成立条件特别防卫除了具备起因、时间、对象、主观条件外，还必须符合特殊的对象条件，及对严重危机人身安全的暴力犯罪进行防卫防卫过当的概念是指行为人的防卫行为超过必要限度造成重大损害。
防卫过当的基本特征防卫过当的刑事责任第三节紧急避险（2018/8/4）紧急避险的概念为了使公共利益、本人或他人人身权利和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取损害另一较小合法利益的行为紧急避险的成立条件1、起因条件，必须有危险发生。
出现了足以使合法权益遭受严重损害的情况；2、时间条件，危险正在发生。
3、对象条件，是对另一较小合法利益进行损害。
4、主观条件，为了使合法利益免受正在发生的危险5、限制条件，在迫不得已的情况下实施。
异同身权利或其他合法权利2、条件相同。
•、某主妇夜晚回家发现家中一片狼藉，意识到家中被盗，便到派出所报警。
派出所派甲、乙二位便衣警察迅速到现场查看。
恰逢男主人丙某在此之前到家，见到家中被盗的景象，又闻门外有脚步声，以为是窃贼返回。
便拿起一根大棒藏在门后，待甲乙二人进门，举棒便打。
甲某遭到棒击后，以为是窃贼袭击，拔枪射击，致丙某重伤。
甲某也因为遭棒击受轻伤。
•、甲某的邻居乙某患有精神病，某日乘家人看管不严之机，溜出家门。
持菜刀追砍甲某年仅7岁的儿子，甲某情急之中，顺手拿起一根铁棍，追过去将乙某打倒在地，致乙某重伤。
•．•某日，黄某牵着狗在山坡上闲逛。
恰遇平日与己不和的刘某，黄某即唆使其带的狗扑咬刘某。
刘某警告黄某，黄某继续唆使狗扑咬刘某。
刘某边抵挡边冲到黄某面前，拿石块将黄头部砸伤，黄某见头上流血，慌忙逃走。
从刑法理论上看刘某的行为属于哪种情况?•张某的次子乙，平时经常因琐事滋事生非，无端打骂张某。
一日，乙与其妻发生争吵，张某过来劝说。
乙转而辱骂张某并将其踢倒在地，并掏出身上的水果刀欲剌张某，张某起身逃跑，乙随后紧追。
张某的长子甲见状，随手从门口拿起扁担朝乙的颈部打了一下，将乙打昏在地上。
张某顺手拿起地上的石头转身回来朝乙的头部猛砸数下，致乙死亡。
•妇女甲在小路上行走，青年乙见四周无人顿生歹意，先是语言调戏，后又持刀威逼欲与甲发生性行为。
甲假意顺从，寻找时机，趁乙脱衣服之际猛将乙撞入小河里，后跑回家中。
乙因不会游泳溺死，甲的行为属于什么？•下列哪些情形，不能根据刑法第20条第3款的规定，行使无限防卫权（）•A．不法的暴力行凶者已经被制服•B．甲冒充乙的丈夫进入乙的房间，与乙发生了性行为以后，乙发现甲不是自己的丈夫•C．丙发现抢劫犯丁正在对被害人王某使用麻醉剂•D．罪犯绑架他人，已经控制人质，并将其押送到郊外•甲为了保护自己的财产，把前来抓捕犯罪分子的便衣警察当作犯罪分子的同伙，将其刺成重伤，他的行为属于：（）•A．防卫不适时B．防卫过当•C．假想防卫D．正当防卫•乙某为了躲避持刀抢劫犯的追赶，踹开一住户大门进入躲避，不幸将一老太太撞倒在地造成小腿骨折。
正当化事由，是指行为在客观上与刑法中某罪的构成要件相符合，但是基于某些特殊的原因否定了该行为的违法性，也就是说，行为虽然符合了犯罪构成要件但是却不具有刑事违法性，从而将犯罪排除的特殊事由。
基于法律制度历史渊源与习惯的影响，各国刑法及国内外学者对其称谓各异。
违法性阻却事由一般为大陆法系学者所用，英美法系刑法理论将其称为合法抗辩，前苏联以及我国学界则以排除社会危害性行为展开研究。
同时随着对犯罪构成要件这一刑法基本框架的深入探讨，中国许多学者也开始运用违法性阻却事由以及正当化事由的称谓。
但实际上，无论哪种称谓，都是与各自所适用的犯罪构成体系相互印证的。
大陆法系犯罪构成体系包括构成要件该当性、违法性、有责性三个阶段，违法性阻却事由与违法性相关联，体现大陆法系各要件之间明确的逻辑关系；英美法系刑法中犯罪构成具有实体和程序双层次的特点，实体亦即本体要件包括犯罪行为和犯罪意图，程序就是指通过合法抗辩对本体要件予以否定；我国刑法规定，社会危害性是犯罪的基本特征，一个行为如果不具有社会危害性或者社会危害性比较轻微，则不存在刑事方面的违法性，因此将非罪的行为称为排除社会危害性的行为。
陈兴良教授认为上述三种称谓各有利弊，倾向于采用“正当化事由”一说。
“正当化是相对于犯罪化而言的，因而是犯罪化的反面。
就此而言，正当化就是非犯罪化。
正当化事由之所以在刑法中加以研究，是因为它与犯罪存在形式上的相似性，需要在定罪的过程中予以排除。
”①李海东博士在论述正当防卫时也采用了正当化事由一词，认为“正当化事由指的是在具体事件中，两个法益发正当化事由基本问题探讨郑丽萍于晓楠*摘要：正当化事由是指刑法中排除犯罪性的行为，因而是否定层面的定罪，在犯罪论中起着不可或缺的作用。
关于正当化事由的探究，大陆法系和英美法系都呈现了林林总总的学术观点，但是国内学者却鲜有涉足，很多观点在理论中都存在着较大的分歧。
其中，更大的包容性决定了正当化事由的理论根基应当在于社会的相当性，超法规的正当化事由与罪刑法定原则是并行不悖的。
指行为人的行为虽然形式上符合某些犯罪的客观构成要件，但实际上没有犯罪的社会 概念O 危害性，依法不成立犯罪的情形。
概述种类成立条件真题考查8次特别防卫我国刑法明文规定的O 正当防卫与紧急避险。
第一，依照法律的行为，即具有法律明文依据的行为，直 接依照法律作出的行为不为娜；第二，执行命令的行为，即基于上级的命令实施的行为;刑法理论上和外国的刑法中第三，正当业务的行为，即为从事合法的行业、职业、职务等活动实施的行为； ， - --- ---- ------------------------------------------------ --第四，经权利人承诺的行为,即权利人请求、许可、默认行为人损害其合法权 益，行为人根据权利人的承诺损害其合法权益的情况；第五,自救行为，即合法权益受到侵害的人,依靠自己力量及时恢复权益，以防 止其权益今后难以恢复的情况.指为了使公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对 概念o 实施侵害的人所采取的合理的防卫行为.1.起因条件。
有不法侵害行为发生。
如果不存在不法侵害，行为人误以为存在而对误认的"不法侵害 不法侵害是真实存在的，而不是主观想象推测的。
人”实行了防卫的，是"假想的防卫"，不能成立正当防卫。
2.时间条件臭对正在进行的不源害进行防卫.旦如果不法侵害尚未开始或者已经结束而实行"防卫"的，是”防不法侵害正在进行,即已经开始尚未结束。
0 卫的不适时”(事先防卫或事后防卫),不能成立正当防卫。
3.对象条件O 防卫行为必须是针对不法侵害者本人实行。
O 不能通过给第三者(包括侵害者的家属、子女在内)造成损害的方法来进行.防卫目的的正当性既是正当防卫成立的首要条 件，也是正当防卫不负刑事责任的重要根据。
4.主观条件 O 防卫必须是基于保护合法权利免受不法侵害的目的。
©/ --------------------------------------------------“防卫挑拨"不能成立正当防卫.5.限度条件0 正当防卫不能明显超过必要限度造成重大损害。
第七章正当化事由第一节正当防卫一、概念及性质（一）概念：正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对不法侵害实施的制止其不法侵害且未明显超过必要限度的行为。
第一节正当防卫一、概念及性质（二）性质正当防卫是法律赋予公民的一项合法权利。
在我国刑法中，正当防卫目的除了维护本人利益外，还可以是国家、公共利益或他人利益，客观上也有利于鼓励公民同犯罪行为作斗争，使犯罪分子不敢轻举妄动。
正是从这个意义上来说，正当防卫在本质是一种有利于社会的自力救济。
第一节正当防卫二、正当防卫的成立条件（一）起因条件——有现实的不法侵害行为1、必须有不法侵害存在。
2、不法侵害是否仅限于犯罪行为？既包括犯罪行为，还包括一般违法行为。
而且只有那些具有暴力性、破坏性、对客体造成损害且在时间上具有一定急迫感的不法侵害行为，才可以适用正当防卫。
第一节正当防卫3、不法侵害是现实存在的“假想防卫”是指不法侵害并不存在，行为人却误以为存在而错误地行使所谓正当防卫，造成他人损害的行为。
对于假想防卫依照对事实认识错误的处理原则来解决，要么是过失犯罪，或者是意外事件。
4、不法侵害通常应是人的不法侵害。
（1）牲畜等动物的侵害（2）精神病人的侵害第一节正当防卫（二）时间条件——不法侵害正在进行1、“正在进行”是指不法侵害行为已经开始尚未结束的进行状态。
“已经开始”一般可以理解为已经着手直接实行侵害行为。
“尚未结束”是指不法侵害行为或其导致的危险状态尚在继续中，防卫人可以利用防卫手段予以制止或排除，包括行为本身正在进行之中和行为已经结束而导致的危险状态尚在继续中。
第一节正当防卫2、防卫不适时的情况（1）事前防卫（2）事后防卫一般表现在以下几种情况中：①不法侵害行为已自动中止；②不法侵害人已被制服或者已丧失侵害能力；③侵害行为已实施完毕，危害结果已发生，无法挽回。
防卫不适时，构成故意或过失犯罪的应承担刑事责任。
第一节正当防卫（三）对象条件——不法侵害人对第三者实施的侵害行为，如果出于不得已可以视为紧急避险，如果不是明知其为第三者则以假想防卫论，故意对第三者实施侵害，以故意犯罪论。
第一节正当防卫（四）防卫意图——为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害。
不具备防卫意图的几种情况：（1）防卫挑拨（2）相互斗殴（3）偶然防卫（4）为保护非法利益而实行的防卫第一节正当防卫（五）限度条件——没有明显超过必要限度并造成重大损害。
防卫行为不能明显超过必要限度而给不法侵害人造成重大损害。
特殊防卫权“对正在进行的杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重威胁人身安全的暴力犯罪采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属防卫过当，不负刑事责任。
”第一节正当防卫五、防卫过当及其刑事责任（一）概念~~是指在实施防卫过程中，防卫明显超过必要限度而造成重大损害的行为。
（二）防卫过当的罪过形式防卫过当的罪过形式可能是间接故意，大多数情况下是疏忽大意的过失，在极个别情况下可能是过于自信的过失。
第一节正当防卫五、防卫过当及其刑事责任（三）定罪防卫过当本身不是罪名，分则亦对此未作任何规定，在司法实践中直接依据其所构成的罪名根据刑法有关条文定罪。
（四）量刑应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
第三节紧急避险一、概念及性质（一）概念：~~是指为了使国家利益、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他利益免受正在发生的危险，不得已采取的损害另一较小合法权益的行为。
第三节紧急避险一、概念及性质（二）性质：当两个合法权益相冲突，又只能保全其中之一的紧急状态下，法律允许为了保全较大的权益而牺牲较小的权益。
虽然造成了较小权益的损害，但从整体上来看，它是有益于社会秩序的行为，不仅不负刑事责任，而且应受到鼓励与支持，它是一种权利，也是公民道义上的一种义务。
在某些情况下，还是公民的法律义务。
第三节紧急避险二、紧急避险的成立条件（一）避险起因——有现实的危险存在1、“危险”是指某种有可能立即对合法权益造成危害的紧迫事实状态。
主要来源于以下方面：自然力量动物侵袭非法侵害行为人的生理、病理原因的危险第三节紧急避险2、危险是客观现实的存在，而不是假想推测的存在。
“假想避险”，是指实际上没有危险的存在，而行为人误以为有危险的存在，实施了所谓的紧急避险行为，造成了不应有的损失的情况。
“假想避险”，应按处理事实认识错误的原则，确定其是否负刑事责任。
第三节紧急避险（二）避险时间——危险正在发生“危险正在发生”即损害危险正在发生或迫在眉睫，对合法权益形成了紧迫的、直接的危险。
所谓正在发生的危险，是指已经发生的危险即将造成损害，或者已经造成损害的危险尚未结束。
“避险不适时”造成重大损害的，应承担刑事责任。
第三节紧急避险（三）避险对象——第三者的合法权益注意和正当防卫的区别第三节紧急避险（四）避险意图避免国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险。
为了保护非法利益，不允许实施紧急避险。
第三节紧急避险（五）避险限度1、损害的利益必须小于所避免损害的利益衡量合法利益大小基本标准是：人身权利> 财产权利生命权利> 其他人身权利2、不应超过必要限度造成不应有的损害第三节紧急避险（六）避险情势——必须在迫不得已条件下。
（七）避险的禁止性条件第一款中关于避免本人危险的规定，不适用于职务上、业务上负有特定责任之人。
第三节紧急避险三、避险过当及其刑事责任（一）概念：~~是指避险行为超过必要限度造成不应有的损害的行为。
避险过当在客观上，实施了超过了必要限度的避险行为，造成了合法权益的不应有的损害。
主观上，对避险过当行为有罪过。
多数情况下，是疏忽大意的过失，少数情况下是间接故意或者过于自信的过失。
第三节紧急避险三、避险过当及其刑事责任（二）刑事责任1、定罪：避险过当本身不是罪名，分则亦对此未作任何规定，在司法实践中直接依据其所构成的罪名根据刑法有关条文定罪。
2、量刑：应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
第三节其他正当化事由一、依照法律的行为二、被害人同意三、自救行为四、自损行为关于被害人承诺，下列哪一选项是正确的？?儿童赵某生活在贫困家庭，甲征得赵某父母的同意，将赵某卖至富贵人家。
甲的行为得到了赵某父母的有效承诺，并有利于儿童的成长，故不构成拐卖儿童罪?在钱某家发生火灾之际，乙独自闯入钱某的住宅搬出贵重物品。
由于乙的行为事后并未得到钱某的认可，故应当成立非法侵入住宅罪?孙某为戒掉网瘾，让其妻子丙将其反锁在没有电脑的房间一星期。
孙某对放弃自己人身自由的承诺是无效的，丙的行为依然成立非法拘禁罪?李某同意丁砍掉自己的一个小手指，而丁却砍掉了李某的大拇指。
丁的行为成立故意伤害罪?下列哪种说法是错误的？?甲取得患有绝症的病人乙的同意而将其杀死，甲仍然构成故意杀人罪?甲以出卖为目的收买生活贫困的妇女乙后，经乙同意将其卖给一个富裕人家为妻，甲仍然构成拐卖妇女罪?甲征得不满14周岁的幼女乙同意而与之发生性行为，甲仍然构成强奸罪?甲在收买被拐卖的妇女乙后，按照乙的意愿没有阻碍其返回原居住地，对甲仍然应当追究收买被拐卖的妇女罪的刑事责任?陈某抢劫出租车司机甲，用匕首刺甲一刀，强行抢走财物后下车逃跑。
甲发动汽车追赶，在陈某往前跑了40米处将其撞成重伤并夺回财物。
关于甲的行为性质，下列哪一选项是正确的？?法令行为紧急避险?正当防卫自救行为?关于排除犯罪的事由，下列哪一选项是正确的？?对于严重危及人身安全的暴力犯罪以外的不法侵害进行防卫，造成不法侵害人死亡的，均属防卫过当?由于武装叛乱、暴乱罪属于危害国家安全罪，而非危害人身安全犯罪，所以，对于武装叛乱、暴乱犯罪不可能实行特殊正当防卫?放火毁损自己所有的财物但危害公共安全的，不属于排除犯罪的事由?律师在法庭上为了维护被告人的合法权益，不得已泄露他人隐私的，属于紧急避险?在下列空格里分别填上相应的词语根据刑法第20条前两款的规定，____行为不负刑事责任；但_____必须符合一定条件，否则就会造成新的不法侵害。
误认为存在不法侵害，进行“防卫”的，属于____；不法侵害已经结束后，进行“防卫”的，属于____。
防卫行为明显超过必要限度造成重大损害的，属于____；关于____的罪过形式，刑法理论上存在争议，但可以肯定的是，____不是独立罪名，应根据其符合的犯罪构成确定罪名，；对于______，应当酌情减轻或者免除处罚。
刑法第20条第3款规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
”关于刑法对特殊正当防卫的规定，下列哪些理解是错误的？对于正在进行杀人等严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，没有造成不法侵害人伤亡的，不能称为正当防卫。
“其他严重危及人身安全的暴力犯罪”的表述，不仅说明其前面列举的抢劫、强奸、绑架必须达到严重危及人身安全的程度，而且说明只要列举之外的暴力犯罪达到严重危及人身安全的程度，也应适用特殊正当防卫的规定。
刑法第20条第3款规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。
”关于刑法对特殊正当防卫的规定，下列哪些理解是错误的？由于特殊正当防卫针对的是严重危及人身安全的暴力犯罪，而这种犯罪一旦着手实行便会造成严重后果，所以，应当允许防卫时间适当提前，即严重危及人身安全的暴力犯罪处于预备阶段时，也应允许进行特殊正当防卫。
由于针对严重危及人身安全的暴力犯罪进行防卫时可以杀死不法侵害人，所以，在严重危及人身安全的暴力犯罪结束后，当场杀死不法侵害人的，也属于特殊正当防卫。
甲手持匕首寻找抢劫目标时，突遇精神病人丙持刀袭击。
丙追赶甲至一死胡同，甲迫于无奈，与丙搏斗，将其打成重伤。
此后，甲继续寻找目标，见到丁后便实施暴力，用匕首将其刺成重伤，使之丧失反抗能力，此时甲的朋友乙驾车正好经过此地，见状后下车和甲一起取走丁的财物（约2万元），然后逃跑，丁因伤势过重不治身亡。
请回答1—2题。
?1、关于甲将精神病人丙打成重伤的行为，下列选项正确的是：?甲的行为属于正当防卫，因为对精神病人的不法侵害也可以进行正当防卫。
?甲的行为属于紧急避险，因为“不法”必须是主客观相统一的行为，而精神病人没有责任能力，其客观侵害行为不属于“不法”侵害，故只能进行紧急避险。
?甲的行为属于自救行为，因为甲当时只能依靠自己的力量救济自己的法益。
?甲的行为既不是正当防卫，也不是紧急避险，因为甲当时正在进行不法侵害，精神病人丙的行为客观上阻止了甲的不法行为，甲不得针对丙再进行正当防卫与紧急避险。
