以资抵债协议

甘肃省石油供销总公司与兰州市红古区人民政府、兰州市红古区红古乡人民政府以资抵债协议纠纷案

中华人民共和国最高人民法院

民事判决书

(2007)民二终字第148号

上诉人（原审原告）：甘肃省石油供销总公司。住所地：甘肃省兰州市城关区南稍门外28号。

法定代表人：李学恩，该公司董事长。

委托代理人：张国泰，该公司职员。

被上诉人（原审被告）：兰州市红占区人民政府。住所地：甘肃省兰州市红古区海石湾。

法定代表人：陈静，该区区长。

委托代理人：王孝宁，该区副区长。

委托代理人：李明，甘肃经天地律师事务所律师。

被上诉人（原审被告）：兰州市红古区红古乡人民政府。住所地：甘肃省兰州市红古区红古乡薛家村289号。

法定代表人：包金山，该乡乡长。

委托代理人：李明，甘肃经天地律师事务所律师。

上诉人甘肃省石油供销总公司（以下简称供销公司）为与被上诉人兰州市红古区人民政府（以下简称红古区政府）、被上诉人兰州市红古区红古乡人民政府（以下简称红古乡政府）以资抵债协议纠纷一案，不服甘肃省高级人民法院（2006）甘民二初字第29号民事判决书，现提出上诉。本院依法组成由审判员付金联担任审判长，代理审判员王涛、李相波参加的合议庭进行了审理，书记员安杨担任记录。本案现已审理终结。

原审法院审理查明：1994年，红古乡政府为扶持辖区内乡镇集体企业兰州特种焊材厂（以下简称焊材厂），先后向供销公司法定代表人李学恩借款155万元，约定年利率33.33％。后由于无力偿还，红古乡政府（甲方）于1999年1月4日与供销公司（乙方）签订了《产权整体移交协议书》，约定：双方商定自1999年1月1日起由甲方将所属“兰州特种焊材厂”整体移交给乙方，产权归乙方所有；移交后的企业原集体性质不变，产值乙方同意可由甲方统计，税收乙方保证在甲方处缴纳；甲方从夏楚雄、李学恩等六人名下所借的155万元本金、61万元其它费用、275.2万元利息，共计491.2万元由乙方承担，并负责偿还；原企业在农行红古营业所的40万元贷款及利息，由甲方承担（甲方指定其所属的工业公司承担）；其余发生在乙方接收前的该企业一切债权债务均由甲方承担，并负责偿还债务；协议生效后，该企业所发生的一切债权债务由乙方自行承担，甲方不负任何责任；乙方有权使用甲方所移交后的y5合金专利技术及生产工艺；企业所属机构、管理人员、工人配备等由乙方自行招聘；甲方保证乙方厂地无限期使用，乙方每年向甲方缴纳土地使用费5万元整（第一年免交）等。当日双方还签订了一份《补充协议》，约定：经甲乙双方商定原焊材厂在移交乙方前所发生的应付帐款19.56万元及应付工资1.8万元，共计21.36万元，由甲方负责核实清查；乙方待接收全部财务账目后，认为确属无误照付，若有出入或不实，乙方决不承付；经双方确认乙方进入正常生产后，由乙方将此应付的资金划拨给甲方。同年1月8日，红古乡政府将焊材厂全部资产登记造册整体移交给供销公司。同时，双方在焊材厂资产移交明细表上盖章签字确认。之后，供销公司即接管了焊材厂，并开展生产经营活动。同年7月16日，供销公司与y5合金技术原研发人员樊华签订协议书，约定聘用樊华为焊材厂总工程师，负责生产技术工作。

口・聋舌｝『分析　２００２・０６财会月刊（舍计）口　

三九医药股份有限公司（以下简称“三九医药”）于　１９９９年１１月向境内公开发行２０　０００万股Ａ种股票，　募集资金约１６．６亿元　并于２０００年３月正式上市，　２００１年８月２７日　三九医药因在信息披露、募集资金　使用与招股说明书的一致性及变更程序等方面存在严　重问题，而遭到证监会的立案稽查　据初步调查，大股　东和关联公司违规占用资金高达２５亿元．相当于三九　医药净资产的９６％，占上市募集资金的１５０￣，６．严重侵　犯了中小投资者的利益。事发后　三九医药大股东三九　药业集团负责人公开表示：２００１年９月３０日前就可　先还１１亿元，余款年内还完　三九医药董事会随后通　过了三九药业集团及关联公司深圳金融租赁有限公司　的所谓的　以资抵债”还款计划。在这样的还款计划下，　２５亿被挪用的资金中有１３亿是以实物资产偿还的，　出去的是现金，还回来的却是尚不知底细的资产。对于　三九医药为代表的上市公司来说，以闪电般的速度　制定并提交通过“漂亮”的还款计划，这种行为究竟是　通常意义上的资金惜贷而引发的债务重组，还是一种　资产买卖行为呢？笔者拟从会计角度对这一行为进行　分析。　一、资金借贷观　三九医药将被大股东挪用的资金借计人　其他应　收款”账户，构成了三九医药的一项债权。在这种情况　下，大股东挪用三九医药资金可视为一种资金惜贷行　为。《企业会计准则——债务重组》第２条、３条分别规　定：“债务重组　指债权人按照其与债务＾达成的协议　或法院的裁决同意债务＾修改债务条件的事项。～债　务重组方式包括：（１）以低于债务账面价值的现金清偿　债务；（２）　非现金资产清偿债务。”因此．大股东　资　产偿还部分债务，属于债务重组的范畴。　《企业会计准则——债务重组》已对债务重组情况　下，债务人和债权人各自的会计处理作了明确的规范。　其中　第５条和第１０条分别规定：““非现金资产清偿　某项债务的，债务人应将重组债务的账面价值与转让　的非现金资产账面价值和相关税费之和的差额，确认　为资本公积或当前损失。～蹦非现金资产清偿某项债　务的，债权人应按重组债权的账面价值作为受让的非　现金资产的人账价值。　在此案例中，三九生化４１．０２５６　的股权是三九医药接收到的资产之一，其转让价格是　经双方协商，在净资产基础上溢价２５％后确定的。因　此，对于大股东深圳三九药业集团而言，其应确认的资　本公积为转让价格与其对三九生化投资的账面价值之　间的差额；对于三九医药而言，重组债权的账面价值就　是受让的股权资产的人账价值＝　二、资产买卖观　《企业所得税暂行条例实施细则》第６条规定：“财　产转让收人　是指纳税＾有偿转让各类财产取得的收　人．包括转让固定资产、有价证券、股权“及其他财产　而取得的收人。”据此规定，三九药业集团将在子公司　中的股权投资转移给三九医药以抵偿所占用的资金，　其资产转移行为是”有偿转让”行为．应确认转让收人。　同时　《企业所得税暂行条例》第１条和第２条又分别　规定：“中华人民共和国境内的企业．陈外商投资企业　和外国企业补，应当就其生产、经营所得和其他所得，　依照本条例缴纳企业所得税　其他所得　是指股息、　利息、租金、转让各类资产、特许权使用费　及营业外　收益等所得。”因此，资产买卖观下会计处理的关键在　于收入的确认和计量。　资产买卖观下　由于缴纳所得税的缘故，就需要一　个能公允反映股权资产的价值。在这种情况下，就可能　涉及税务机关对交易双方价值评估结果的认定，或者　再委托独立第三方评估确定一个其认为是比较公允的　价值的过程，因而可能产生两个不同的价值评估结果　显然．由双方协商确定的评估价值与由独立第三方确　定一十税务机关认为是比较公允的价值相比较，其公　允眭较弱。所　笔者建议，双方应该采用税务机关认定　的资产评估价值作为相应的＾账价值。此外，股权资产　买卖过程中产生的损益，即股权转让收＾与股权转让　成本之间的差额　应并＾大股东深圳三九药业集团的　应税利谰中　按３３％的税率缴纳企业所得税。　三、两种不同观点的比较　通过以上分析，我们可　看出两种不同的观点会　导致会计处理结果出现差异，从而对有关各方产生不　同的影响。首先，从三九药业集团　（下转第ｌ２页）

第1篇

甲方（债权人）：____________________

地址：____________________

法定代表人：____________________

联系电话：____________________

乙方（债务人）：____________________

地址：____________________

法定代表人：____________________

联系电话：____________________

鉴于甲方与乙方之间存在的债权债务关系，甲方因乙方欠付债务未偿还，现双方经友好协商，就乙方以其名下财产抵偿债务事宜达成如下协议：

一、债权债务基本情况

1.1 甲方与乙方于____年____月____日签订《____合同》（以下简称“原合同”），约定甲方将____（具体标的物）交付乙方使用，乙方应于____年____月____日前向甲方支付人民币____元（大写：____元整）。

1.2 乙方于____年____月____日向甲方支付了人民币____元（大写：____元整），尚欠甲方人民币____元（大写：____元整）。

1.3 乙方承认上述债务，并同意以名下财产抵偿部分或全部债务。

二、抵债财产

2.1 乙方同意以其名下以下财产抵偿债务：

2.1.1 房产：位于____市____区____路____号____室，房产证号：____。

2.1.2 车辆：车牌号____，车辆识别代号：____。

2.1.3 其他财产：____。

2.2 抵债财产的价值经双方协商确定为人民币____元（大写：____元整）。

2.3 抵债财产的权属清晰，不存在任何争议或权利瑕疵。 三、抵债程序

3.1 乙方应于本协议签订之日起____个工作日内，将上述抵债财产办理过户手续，将房产证、车辆行驶证等相关权属证明文件交付甲方。

3.2 甲方应在收到乙方交付的权属证明文件之日起____个工作日内，对抵债财产进行评估，确认抵债财产的实际价值。

以资抵债协议

贷款人（甲方）：_________

借款人（乙方）：_________

为解决乙方所欠甲方债务事宜，支持乙方进行资产重组，双方就乙方债务偿还问题，根据我国现行法律法规和有关政策规定，在自愿、平等、协商的基础上，达成如下协议：

一、债权确认条款

双方共同确认，截止 _________年_________月_________日，乙方积欠甲方人民币贷款本息合计_________元，其中本金_________元，利息_________元。

二、抵债条款

1、抵债责任人

乙方作为债务人，甲方同意乙方按下述第2项约定偿还其积欠甲方的债务。

2、抵债物及抵债额

乙方自愿将国家授权其经营并有合法处分权的已抵押给甲方的资产抵偿甲方债务人民币合计_________万元。

三、乙方的保证

1、确保自己对抵贷资产拥有合法的处分权，并无其他任何产权纠纷。

2、确保抵债行为符合法律、法规及公司章程所规定的程序。

3、确保甲方不因该抵债行为受到乙方其他债权人的干扰。 4、承担因无处分权和违反相关规定所产生的一切责任。

四、抵债物的交付

本协议书签订后，甲方有权对本协议书项下的抵债资产进行处分，将所有抵债资产进行转让。乙方应在接到甲方的书面通知后，向甲方所确定的受让人交付本协议书项下抵债资产，交付方式由乙方与受让人另行协商。

五、资产抵债行为的生效

在下列条件全部成就后，乙方在得到甲方资产抵债行为生效的确认书时，本协议所约定的抵债行为正式生效。

1、经甲方上级行批准本抵债协议。

2、甲方顺利完成本协议书项下抵债资产的转让或足额收到转让款。

3、甲方得到受让人抵债物已交付的书面证明。

六、债权债务的消灭

本协议第五条所确认的抵债行为生效后，乙方所欠甲方的借款本金和利息，视为全部清偿完毕。

七、如本协议所确认的抵债行为未生效，本协议对各方均不具有法律约束力。甲方有权按原借款合同和担保合同的约定，行使追索权。