下载文档原格式
商业秘密的法律保护第一，商业秘密的法律保护涉及诸多法律部门，交叉性强，不限于经济法学的研习范围。
第二，商业秘密法是竞争法、知识产权法踵要内容和热点问题：①《反不正当竞争法》正在修改，《商业秘密法》亦有可能成为专门立法；②2007年2月1日实施的《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》总共19条，就有9条专门针对商业秘密；③以商业秘密法作为法学本科教学的一门专门课程，在一些法学院校已有先例。
三个部分：第一部分是商业秘密概述；第二部分是侵犯商业秘密的行为类型及其法律责任；第三部分是商业秘密法律保护实践中的热点难点问题列举。
一、商业秘密概述商业秘密法律制度最初起源于外国。
远在古罗马时期，古罗马法就禁止第三人诱使奴隶泄露所属奴隶主有关商业事务的秘密。
商业秘密法律制度作为现代意义的法律制度，则产生于19世纪的英国衡平法。
商业秘密(Trade Secret)的概念，也是由英国率先提出。
当然，商业秘密的概念指称远未做到完全统一。
在世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协定》(TRIPS协定)中，使用了“未披露的信息“(Undisclosed Information)术语。
尽管单从字义上理解，“未披露的信息”似乎不限于商业领域，还可能包括个人隐私等传统的非商业信息，但由于《与贸易有关的知识产权协定》(TRIPS协定)规范的信息必须具有商业价值，该术语实际上与商业秘密并无本质区别。
这里需要特别指出的是，在商业秘密法律制度最初进入中国的时候，常与专有技术(Know-how,直译为知道怎么做)相混淆。
专有技术Know-how)在国际商会、世界知识产权保护组织、英美国家的相关文件、判例中经常出现，但严格讲，专有技术Know-how) 仅可能成为商业秘密之一种，大致可以等同于商业秘密中的技术信息。
由于专有技术 (Know-how)未能形成固定的含义和明确的范围，在我国现行法上趋向使用“商业秘密” 这个含义更为确定、包容性更强的概念。
商业秘密保护与反竞争情报讲义商业秘密保护与反竞争情报讲义一、商业秘密保护的重要性商业秘密是企业在竞争中的核心竞争力之一，对企业的发展和竞争优势至关重要。
商业秘密的保护不仅能预防竞争对手剽窃和泄露自身机密信息，还能在一定程度上遏制不正当竞争行为，维护市场秩序和公平竞争环境。
因此，保护商业秘密是企业健康发展的基石。
二、商业秘密的定义和分类1.商业秘密的定义：商业秘密是指企业在正常经营活动中创造、获得的不为公众所知的商业信息。
包括但不限于技术信息、经营策略、客户清单、销售数据、商务合作协议等。
2.商业秘密的分类：（1）技术商业秘密：包括技术方案、工艺流程、产品配方等技术信息。
（2）经营商业秘密：包括市场调研报告、营销策略、销售目标等经营相关信息。
（3）合同商业秘密：包括商务合作协议、价格条款、合作计划等合同文件相关信息。
三、商业秘密保护的方法和措施1.制定保密制度：建立完善的保密制度，明确各部门和人员的保密责任和义务。
包括签订保密协议、离职员工禁止泄露商业秘密等。
2.加强物理安全措施：加强对办公场所、电脑、文档等物理资源的安全管理，设置门禁系统、监控摄像等设施，限制非必要人员进入。
3.加密和防护技术：对重要商业信息进行加密、备份和存储，使用防火墙、安全软件等技术手段保护信息安全。
4.加强人员培训和管理：加强员工对商业秘密保护的培训和教育，提高员工的保密意识和职业道德。
5.合理分工和权限管理：对不同层级和部门的员工分配不同的权限和职责，避免商业秘密泄露的风险。
四、商业秘密保护的法律保障1.商标法：商标法规定了商业秘密的保护范围和法律责任，对商业秘密的侵权行为进行了规范。
2.公司法：公司法对商业秘密的保护进行了明确规定，对侵犯商业秘密的行为给予了法律保护和制裁。
3.劳动法：劳动法明确规定了员工对商业秘密的保密义务，对违反保密义务的员工进行了法律制裁。
五、反竞争情报的防范和应对1.信息监控和收集：密切关注竞争对手的动态，及时收集和分析市场信息，以便制定和调整自己的竞争策略。
商业秘密管理讲义成霖集团中国生产事业处法务部二００三年十二月三十日商业秘密之管理主要内容序论第一章：商业秘密的定义与内容第一节：商业秘密的定义第二节：商业秘密的主要内容第二章：管理商业秘密应注意之事项第三章：如何与员工签订保密合约第四章：商业秘密与竟业禁止条款序论商业秘密管理是现代企业管理制度的一个重要组成部分。
企业为保持自身特长，谋求发展，不断地进行技术开发，进行经营策略研究。
要维护这些研究开发成果，就需要建立完善的商业秘密管理制度。
由于我国目前尚无专门的商业秘密保护法，所以商业秘密的保护主要依赖于企业自身的保护意识和保护措施。
依靠商业秘密进行竞争，可口可乐公司就是一个成功的范例。
该公司凭借完善的商业秘密管理制度，完整地保住并不断扩大自己的饮料市场。
同样，我国企业，渐渐有些开明的经理人士在商业秘密管理方面投注了相当的精力。
但现实中更多的国内企业忽视商业秘密的管理，认为商业秘密只跟高科技联系在一起，或者认为小企业没有商业秘密，从而导致企业商业秘密的泄漏，企业竞争力被削弱，严重影响企业的生产规模和企业收益。
另外，许多离职职工侵犯企业的知识产权和技术权益，特别是将原单位拥有的技术秘密擅自披露、使用或允许他人使用；一些企业采取不正当的手段挖走人才，攫取商业秘密，破坏了正常的市场竞争秩序。
对于这些商业秘密侵权行为，企业由于法制观念淡薄，往往疏于追究，怠于索赔，结果吃了哑巴亏。
根据商业秘密法的基本理论，商业秘密权利的主张者，必须是为其权利维护付出代价和不懈努力的人。
所以，企业就要制定相应的商业秘密管理制度，把握好这把市场竞争的利剑，利用独特的秘密优势开拓市场，保住市场，谋取最大的商业利润。
总的说来，企业应充分注意做好以下商业秘密的保护和管理工作。
一是要强化保密意识、积极主动采取保密措施。
不论将来立法完善到什幺程度，要求受法律保护的商业秘密应具有实用性、管理性和秘密性这三个必备要件是不会变的。
因此，任何企业单位都应树立“无保密即无保护”的观念，加强保密意识，经常进行商业秘密管理教育，强化职工保密责任感。
这次工资改革和劳动合同的签订之后，我们就会发现拿到手的钱里面，除了应得的工资部分，还多了一笔，这就是商业秘密保护费。
就是说，今后，公司每个月会以现金的形式给我们额外发放一笔钱，来保护公司所拥有的商业秘密。
通俗点讲：就是说，公司把这笔钱发给你，需要你做到的是保守商业秘密。
我要解释的第一个问题是，什么是商业秘密？目前我国的法律体系中，涉及商业秘密主要有《反不正当竞争法》、《合同法》、《劳动法》、《公司法》、《刑法》、《民事诉讼法》等等，其中，《反不正当竞争法》第十条明确规定：“商业秘密是不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”。
商业秘密主要是指两个方面的内容，一是技术方面的信息，二是经营方面的信息。
结合到我们公司的具体情况。
譬如，业务人员会开发和联系到公司客户的相关信息，从基本的通讯方式、来往的传真件和函件到客户的产品需求，甚至客户的报价都会清清楚楚；还有关于公司的定价策略之类的，这部分其实就是商业秘密中的经营信息。
技术人员日常工作中涉及到的客户小样、配色卡、工艺流程、操作手册等等也都属于商业秘密的范围。
还有就是管理人员，管理人员在工作中也会涉及到商业秘密，譬如财务人员会涉及不公开的财务资料，办公室人员可能涉及到管理工作会议纪要、各类的工作文件、报表，包括公司局域网络内的文件和数据。
当然，我讲的只是其中的部分内容，具体的商业秘密的内容，在公司签订的保密协议里面会有罗列。
第二个问题，作为员工，我们为什么需要尽到这样的商业秘密保守的义务？首先，从法律的层面来理解。
《劳动法》第二条规定，劳动合同的当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位秘密的有关事项。
《公司法》第一百四十九条规定，董事、监事、高级管理人员不得未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务，不得擅自披露公司秘密。
另外，在符合《合同法》第四十三条规定和双方当事人有约定时，当事人负有保守商业秘密的义务。
商业秘密的法律保护第一，商业秘密的法律保护涉及诸多法律部门，交叉性强，不限于经济法学的研习范围。
第二，商业秘密法是竞争法、知识产权法的重要内容和热点问题：①《反不正当竞争法》正在修改，《商业秘密法》亦有可能成为专门立法；②2007年2月1日实施的《最高人民法院关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》总共19条，就有9条专门针对商业秘密；③以商业秘密法作为法学本科教学的一门专门课程，在一些法学院校已有先例。
三个部分：第一部分是商业秘密概述；第二部分是侵犯商业秘密的行为类型及其法律责任；第三部分是商业秘密法律保护实践中的热点难点问题列举。
一、商业秘密概述商业秘密法律制度最初起源于外国。
远在古罗马时期，古罗马法就禁止第三人诱使奴隶泄露所属奴隶主有关商业事务的秘密。
商业秘密法律制度作为现代意义的法律制度，则产生于19世纪的英国衡平法。
商业秘密（Trade Secret）的概念，也是由英国率先提出。
当然，商业秘密的概念指称远未做到完全统一。
在世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协定》（TRIPS协定）中，使用了“未披露的信息”（Undisclosed Information）术语。
尽管单从字义上理解，“未披露的信息”似乎不限于商业领域，还可能包括个人隐私等传统的非商业信息，但由于《与贸易有关的知识产权协定》（TRIPS协定）规范的信息必须具有商业价值，该术语实际上与商业秘密并无本质区别。
这里需要特别指出的是，在商业秘密法律制度最初进入中国的时候，常与专有技术（Know-how，直译为知道怎么做）相混淆。
专有技术（Know-how）在国际商会、世界知识产权保护组织、英美国家的相关文件、判例中经常出现，但严格讲，专有技术（Know-how）仅可能成为商业秘密之一种，大致可以等同于商业秘密中的技术信息。
由于专有技术（Know-how）未能形成固定的含义和明确的范围，在我国现行法上趋向使用“商业秘密”这个含义更为确定、包容性更强的概念。
在大多数国家，保护商业秘密实际上是反不正当竞争法的一部分，这在大陆法系国家尤为如此。
同专利一样，商业秘密同样可以作为技术转让或其他贸易活动的标的，而不仅限于被动接受侵权法的救济。
在国际贸易领域，商业秘密的财产权属性毋庸置疑，至少对于世界贸易组织成员应当如此。
我国刑法就将“侵犯商业秘密罪”放在“侵犯知识产权罪”专节，这是对商业秘密知识产权属性的基本立法认同。
（一）商业秘密的定义关于商业秘密的定义，在我国现行法上典型体现于《反不正当竞争法》中，依照《反不正当竞争法》第10条第3款规定，商业秘密“是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”。
（二）商业秘密的特征商业秘密的特征是商业秘密区别于其他事物之处，它构成商业秘密的内涵。
在一般意义上，也可以认为商业秘密的特征就是商业秘密的构成要件。
按照通说，商业秘密的特征可以归纳为秘密性、保密性和价值性三个方面。
1、秘密性秘密性特征是商业秘密与专利权的最大区别，专利权是公开的秘密，需要依法公开才有可能接受法律保护。
商业秘密的秘密性是指有关信息不为其所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得，简单讲就是商业秘密法律定义中所称的“不为公众所知悉”。
具体来说，具有下列情形之一的，可以认定有关信息为公众所知悉： (一)该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例；(二)该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料等内容，进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得； (三)该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露；(四)该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开； (五)该信息从其他公开渠道可以获得； (六)该信息无需付出一定的代价而容易获得。
商业秘密不为公众知悉，但肯定为权利人及其相关人所掌握，因而是相对的秘密，不是绝对的秘密。
商业秘密也必须具有一定的新颖性，因为一项信息具有新颖性，具有与公知信息不一样的内容，才有采取保密措施的必要，才会产生秘密性。
而具有秘密性，不为所属领域相关人员普遍知悉，新颖性才能得以保留，在此意义上，新颖性特征完全可以统摄于秘密性特征之下。
当然，商业秘密的新颖性要求很低，仅要求不是该信息所属领域内既存信息，即能够与公知信息保持最低限度的不同。
2、保密性保密性特征也常常被称为管理性特征，是指商业秘密权利人对有关信息采取了合理的保密措施，进行了必要的管理。
简单讲就是商业秘密法定定义中所称的“采取了保密措施”。
合理的保密措施，无须是“天衣无缝”的、昂贵的或极端的保密方式。
权利人为防止信息泄漏所采取的与其商业价值等具体情况相适应的合理保护措施，应当认定为采取了“保密措施”，也即该信息具有保密性。
典型案例：德国A公司雇直升飞机在竞争对手的厂房上空偷拍，意图窃取对手的商业秘密。
被诉至法院，A公司辩称：竞争对手对其商业秘密并未采取保密措施，若担心被偷拍，就应在厂房上课加盖。
问：A公司的辩解成立否？一般来说，具有下列情形之一，在正常情况下足以防止涉密信息泄漏的，应当认定权利人采取了保密措施：(一)限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容；(二)对于涉密信息载体采取加锁等防范措施；(三)在涉密信息的载体上标有保密标志； (四)对于涉密信息采用密码或者代码等；(五)签订保密协议；(六)对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出保密要求；(七)确保信息秘密的其他合理措施。
在民事司法实践中，人民法院判断权利人是否采取了保密措施，需要综合所涉信息载体的特性、权利人保密的意愿、保密措施的可识别程度、他人通过正当方式获得的难易程度等因素予以认定。
3、价值性价值性特征是指有关信息具有现实的或者潜在的商业价值，能为权利人带来竞争优势的。
简单讲就是商业秘密法定定义中所指的“能为权利人带来经济利益、具有实用性”。
一般认为，商业秘密的实用性特征可以涵盖于价值性特征之下，商业秘密的实用性既包括现实的实用性，还可以包括潜在的实用性。
在此意义上，尚未成型的技术方案、失败的技术研发资料、还未付诸实践的技术信息，均可能成为商业秘密并受到法律保护。
典型案例：甲厂技术改造失败，但失败的方案离奇失踪，经查被竞争对手乙厂所盗。
问：乙厂行为构成侵犯商业秘密行为吗？具体来讲，就是问失败的技术方案是否可以构成商业秘密？（三）商业秘密的范围商业秘密的范围是商业秘密这一事物的外延，简单讲就是商业秘密的种类。
这个问题在商业秘密的定义中表达得很清晰，商业秘密的范围由两大类构成，一是技术秘密，二是经营秘密。
1、技术秘密。
是指人们从经验中或技艺中得来的，能在实践中特别是在工业中应用的技术信息、技术数据或技术知识。
2、经营秘密。
指具有秘密性质的经营管理方法及与经营管理方法密切相关的其他信息或情报。
（四）商业秘密的（权利）主体在《反不正当竞争法》中，并未明确界定商业秘密的主体或权利人为何，仅在该法第10条中使用了权利人的字样来指称商业秘密这一财产权的主体。
《刑法》第219条第4款：本条所称权利人，是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。
（五）保护商业秘密的法理基础1、财产权理论：这一理论认为，商业秘密是一种财产，侵犯他人商业秘密就是侵犯财产权。
该理论最初产生于美国，与之相关的某个典型案例的判决中，法官认为，“如果某人运用自己的技术和努力从事某种商务，他在商务中付出的劳动在法律上应被视为财产”。
“如果某人发明或发现了某种生产工艺，无论是否构成专利保护的对象，只要本人采取了保密措施，虽然这种做法对公众或善意方不具有独占权，但是它仍是本人的财产……”。
2、保密合同理论：保密合同理论最初起源于英国衡平法上的信托关系。
运用保密合同理论对商业秘密进行保护，主要是通过认定违约的方式来追究泄露者的责任。
运用合同理论对商业秘密进行保护可以避开商业秘密是否属于财产的争论，但合同理论的运用范围毕竟有限，合同具有相对性，如果双方不存在明示或默示合同，就无法追究侵权者的责任。
3、侵权行为理论：运用侵权法的一般原理和制度予以保护，不深究商业秘密的权利属性以及是否存在合同义务。
4、反不正竞争理论：大陆法系国家普遍采用不正当竞争理论来解释侵犯商业秘密的行为，商业秘密被视为一种应当予以保护的竞争利益。
这种理论一则可以避开对于商业秘密财产权性质的认定，二则可以弥补合同理论在保护商业秘密中的上述缺陷。
当然，在当今竞争法学研究中，竞争权包括自由竞争权和公平竞争权，开始被视为是一种新型的财产权。
反不正当竞争理论与传统财产权理论实现了某种承接或融合。
5、隐私权理论：美国判例法首创，体现了对于商业秘密的重视。
在美国1995年通过的《反不正当竞争法重述》（第三次）的评论中也认为，“商业秘密法不仅禁止违反保密义务和不正当的有形入侵，还有利于保护个人隐私。
”但在传统法学理论看来，隐私权理论应用于商业秘密的保护，存在两个争议：一是隐私权的客体是否可以包容技术信息和经营信息；二是法人或其他组织体这类没有生命的主体，可否成为隐私权的主体。
可见，隐私权理论适用于商业秘密保护，目前还存在相当的限制。
二、侵犯商业秘密的行为类型及其法律责任（一）侵犯商业秘密的行为类型主要体现在《反不正当竞争法》第10条中，该条第1款规定，“经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。
”该条第2款规定，“第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密”。
（二）侵犯商业秘密的法律责任1、民事责任包括侵权责任和违约责任，前者基于法定义务，后者基于合同义务。
需要特别指出的是，由于《反不正当竞争法》本身并未规定侵犯商业秘密的民事责任，追究侵犯商业秘密的民事责任，需要依照《民法通则》、《侵权责任法》的一般规定、《劳动合同法》的相关规定以及有关司法解释。
在《商业秘密保护法（草案）》和《反不正当竞争法（修订案）》（送审稿）中，则有侵犯商业秘密民事责任的相应规定。
2、行政责任《反不正当竞争法》第25条违反本法第十条规定侵犯商业秘密的，监督检查部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。
3、刑事责任《刑法》第3章“破坏社会主义市场经济秩序罪”第7节“侵犯知识产权罪”第219条规定的“侵犯商业秘密罪”。
“侵犯商业秘密罪”的客观方面与《反不正当竞争法》关于侵犯商业秘密的行为类型一致，但要求侵犯商业秘密的行为给商业秘密的权利人造成重大损失才能构成。
“侵犯商业秘密罪”最低处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
