司法国际法考点之条约成立的实质要件

第九章 条约法（知识点）1.条约成立的实质要件（1）具备缔约能力和缔约权（2）自由同意（非自由同意的情形——错误、诈欺和贿络、强迫） （3）符合强行法2.条约缔结程序和方式（1）约文的议定（全权证书）；（2）认证（草签、暂签、正式签署、通过——多边公约的认证）；（3）一国表示同意受条约拘束的方式（签署、批准、加入、接受和赞同）3．条约的保留条约规定禁止保留；（1）不得提出保留的情形 保留不在条约准许的保留范围内；保留与条约的目的和宗旨不符。

4．条约的批准：签署后是否必须批准？如何批准？5．条约的效力（1）条约对当事国的效力——条约必须遵守（时间效力、空间效力） （2）条约对第三国的效力如果一个条约有意为第三国创设义务，必须经第三国以书面形式明示接受。

当一个条约有意为第三国创设一项权利时，原则上仍应得到第三国的同意。

但如果第三国没有相反的表示，应推断其同意接受这项权利。

（3）条约冲突时的效力——宪章 依据条约本身的规定当事国完全相同：后约取代先约 条约允许的保留——无须其他缔约国接受自然生效数目和宗旨表明须全体接受——全体接受方有效条约为国际组织章程——该组织有权机构接受即有效 其他情形——条约国自行决定是否接受（2）保留的接受和效力条约无规定当事国不完全相同：个案处理先约甲、乙、丙乙、丙、丁后约条约的保留在各当事国之间因接受与否而效力不同 保留国保留所涉规定不适用于两国之间接受保留国按保留范围改变相应条约条款反对保留国（不反对条约生效）适用条约规定6．条约的解释规则一般规则：通常含义+上下文；目的宗旨解释；善意解释 条约解释规则 辅助规则：补充资料（参考条约草案、谈判会议记录等）两种以上文字文本的解释：以作准文本解释7. 条约终止和停止实施 重大违约：双边条约当事方之一重大违约时，它方有权终止该约，或全部或部分停止其施行；多边条约当事国一方有重大违约时，其他当事方有权以一致同意，在这些当事方与违约方的关系上，或在全体条约当事方之间，全部或部分停止施行或终止该约。

2017年司法考试卷一《国际法》辅导：条约成立的实质要件2017年司法考试备战已经悄然拉开了帷幕，为了各位考友能够更好地复习应战，无忧考网为大家带来2017年司法考试卷一《国际法》辅导：条约成立的实质要件，希望能对各位的备考有帮助。

二、条约成立的实质要件一项书面条约，除必须具备条约文本，以及对条约的拘束力的接受等形式条件外，其有效性还须具备三个实质性条件：具有完全的缔约权；自由同意；符合强行法。

（一）具有缔约能力和缔约权1．缔约能力。

缔约能力或称为缔约资格，是指国家和其他国际法主体拥有的合法缔结条约的能力。

一般地，非国际法主体没有普遍地合法缔结条约的资格，因此，主权国家拥有完整、全面的缔约能力。

国家内部的行政单位、地方政府一般不能与外国缔结条约，除非得到国家的授权。

个别条约可能出现某个非国际法主体实体的参加，这是在某些特定情况下，根据国际法的其他规则，特别是经有关国家的同意，作出特别的安排，使该实体成为该条约的缔约方。

这种个例下，该非国际法主体的实体不得由此而具有了普遍的缔约资格。

2．缔约权。

缔约权是指拥有缔约能力的主体，根据其内部的规则赋予某个机关或个人对外缔结条约的权限。

对于国家来说，就是指国家国内法规定哪些个人和机构有权代表国家对外缔结条约，及在对外缔约方面的权限。

在一国内部哪些政权机关行使缔约权，各国法律规定并不相同。

例如，美国的缔约权由总统和国会共同行使，日本的缔约权由政府内阁、国会及天皇共同行使。

3．缔约方必须具备完全的缔约权。

首先，缔约机关不得超越其国内法关于缔约权的一般限制。

其次，被授权缔约的代表不得超越对其权限的特殊限制。

对于缔约机关超越其国内法关于缔约权的限制所缔结的条约是否有效的问题，《维也纳条约法公约》规定，一国不能以本国机关违反国内法关于缔约权限的规定而主张其所缔结的条约无效，除非这种违反国内法关于缔约权限规定的行为非常明显，涉及根本重要的国内法规则。

对于被授权缔约的代表超越对其权限的特殊限制所缔结的条约，除非事先已将对这位谈判代表的权限的特殊限制通知其他谈判国，其本国不得以此作为其所缔结的条约无效的根据。

一、条约的概念和特征☐ 1. 只有国家、国际组织等国际法主体之间所缔结的协议才是条约，任何个人（个人和法人）之间、个人和国家之间订立的协议，不论其性质和内容何等重要，均不是条约。

☐ 2.区分条约与非条约的标准即该国际协议是否受国家法支配，而受国内法支配的不是条约而是契约。

例如是政府之间购买食品之类的交易因为受国内法或国际私法规则的调整所以不是条约。

☐ 3.口头协议也是具有法律上的效力的。

二、条约的种类和名称1.按照不同标准分类2.条约有广义和狭义两种含义广义的条约是指国际法主体间所缔结的任何具有法律约束力的国际协议，主要包括公约、条约、协定等，详见课本404-405，国际法上的条约主要指广义的条约。

狭义的条约仅指在国际协议中以条约为名称的协议。

三、条约的结构和文字课本第二节一、缔约能力和缔约权条约法的很多原理类似于合同法，比如条约成立的要件、违约责任等，因此大家在学习这部分内容时可以比照合同的原理来加以理解。

条约成立的实质要件有：1.缔约者具有缔约能力和缔约权。

2.自由同意（意思表示真实）3.符合强行法如同合同的有效以不违反法律强制性规定为前提一样，条约也是以合法性为有效前提：（1）条约在缔结时与一般国际法强行规则相抵触者，自始无效；（2）条约缔结后，遇有新的强行法规则，则条约自违反新强行法时无效。

1.缔约能力。

此前，我们已经知道国际法上的主体主要包括三类，即国家、国际组织及其他特定民族解放组织。

在国际法上有缔约能力的主体通常限于国家、政府间的国际组织等，企业和个人是没有缔约能力的，某些特定情况下，个别条约可能就某个非国际法主体的实体参加条约成为缔约方作出安排，如香港、澳门和台湾地区加入世界贸易组织协定，但这是极个别的情形，而且往往要经过有关国家的同意。

2.缔约权。

根据《维也纳条约法公约》的规定，一国不能以本国机关违反国内法中关于缔约权限的规定而主张条约对本国无效，除非这种违反非常明显，涉及根本的或重要的国内法规定。

国际法期末复习资料之简答题与论述题1、简述国际法的概念及其特征。

答：国际法主要是国家之间的法律，它是为满足以国家为成员的国际社会需要而产生的，主要是调整国家之间的法律关系，确定国家间权利义务的法律原则、规则和制度。

他们是通过国际程序而形成的。

国际法具有下列特征：（1）国际法的主体主要是国家，调整的对象主要是国家间的法律关系。

（2）国际法的创立方式是国际法主体间，主要是国家间的协议。

（3）国际法的强制执行依靠国家采取单独的或集体的措施。

2、简述国家承认的法律效果。

答：国家承认，即对国家的承认，通常是指既有国家确认某一实体为国际法意义上的国家并表示愿意与之交往的行为。

（1）国际法上的承认意味着承认国对新国家的国家地位以及由此产生的国际法上的权利义务关系的认可和接受；承认国在承认条件存续期间，对这些权利义务不得加以否认；（2）国家承认还可以在承认国和被承认国之间确立某些具体的权利义务关系，法律上的承认可以在两国间建立起全面的外交关系；（3）国家承认对承认国的国家机关（特别是司法机关）具有约束力；关于国家承认国际法上有“构成说”和“宣告说”两种理论。

3、简述南极的法律地位。

答：1959年签订、并于1961年生效的《南极条约》对南极的法律地位做了规定、其主要内容有：（1）和平利用南极。

南极应永远专为和平目的而使用，不应成为国际纷争的场所和对象，在南极地区禁止采取一切具有军事性质的措施；（2）任何国家都有在南极进行科学考察的自由并为此目的开展国际合作；（3）冻结各国对南极的领土要求；（4）维持南极的公海制度。

4、简述沿海国的领海主权。

答：领海隶属于国家主权之下，属国家领土组成部分，根据国家主权原则，国家对领海及其资源具有所有权并对其中的人、物、和事具有管辖权。

这种所有权和管辖权具体表现为以下权利：（1）资源的开发和利用权；（2）沿海航运权；（3）领空权；（4）立法和管辖权。

但，领海与陆地领土和内水不同，外国船舶有无害通过领海的权利。

本科法学专业国际法毕业论文题目参考选题国际法又称国际公法，是约束主权国家间行为的法律规则，国际法规则形成的方式有三点：条约、国际习惯法和为各国承认的一般法律原则。

以下提供的是法学专业国际法毕业论文题目，供大家阅读。

1、作为国际法渊源的国际习惯法：沦国际习惯法的定义、性质、特征、作用以及证明2、作为国际法渊源的国际条约3、综述近代中国不平等条约体系的内容4、自由主义女性主义法学的主张及其影响5、中越反腐败刑事司法协助与合作存在的问题及其改善6、中日韩海洋争端的法律文化解读7、中日东海问题“6·18共识”的国际法分析8、中美海外公民领事保护比较研究9、中国-东盟共建新海上丝绸之路法律机制研究10、中菲关于南海主权争端问题研究11、直线基线的划法及其对加拿大西北航道的历史性权利主张的影响12、政府间国际组织分布地域、工作语言、财政收入、职员来源实证分析13、有条件赋予个人国际法主体地位14、现代国际法的中世纪根源--吉奥瓦尼·德·雷格纳诺论战争与复仇15、调整国际贸易的多边法律体制--世界贸易组织16、条约在国内法制度中的效力：中华人民共和国的实践17、条约法与国际组织成员国的退出问题18、谈谈航班延误的法律问题19、谈淡中国航天技术进入国际市场的有关法律问题20、泰国和马来西亚共同开发案研究21、文漳原创代泻加薇芯伍肆七八零妖叁叁玖22、试析专属经济区制度23、试析政治犯不引渡原则24、试析外交特权与豁免制度25、试析条约成立的实质要件26、试析领事特权与豁免制度27、试析领海的航行制度28、试析国家豁免的理论与实际29、试析国际海底区域的开发制度30、试析俄罗斯对于罗蒙诺索夫海岭的海权主张--兼论北冰洋大陆架的划界问题31、试析大陆架划界的规则32、试论沿海国渔权与国际海洋法法庭迅速释放程序冲突与调和33、试论我国空间碎片损害赔偿责任制度的完善34、试论我国的引渡制度35、试论美国对华的门户36、试论国际组织对国际法发展的影响37、试论国际组织的暗会权力38、试论《中国人民共和国专属经济区和大陆架法》39、人权习惯法规则在国内适用问题40、人权国际保护与国家主权原则关系初探41、人权国际保护对象初探42、清末中俄伊犁问题交涉述评43、浅析世界贸易组织的争端解决机制44、浅析国际人权保护的争议性因素45、浅析安理会常任理事国的否决权46、浅谈绝对豁免与限制豁免的路径选择47、评析近代中外条约中的最惠国条款48、欧盟法规破坏小作物农药使用政策进度49、南海争端中海峡两岸开展维权执法合作路径探析50、南海涉外侵权中渔业权国际法保护之强化51、论专属经济区的剩余权利及其主权内涵52、文漳原创代泻加薇芯伍肆七八零妖叁叁玖53、论针对少数民族采取特殊保护的人权理论54、论香港回归中的几个条约法方法的问题55、论外国军舰在领海的无害通过权56、论条约在国际法中的地位57、论条约与第三方的关系58、论条约无效与条约终止的异同59、论条约适用的范围60、论少数人权利的国际保护及其在中国的实践61、论欧洲联盟法律秩序的特点62、论欧洲联盟缔结条约的权限63、论欧洲法院的地位和作用64、论欧洲变化会在欧盟立法中的地位65、论欧盟与中国关系中的几个法律问题66、论欧盟法学成员国法的关系67、论航空法中赔偿责任制度68、论国际组织的缔约权69、论国际刑事法院的启动机制70、论国际环境损害责任71、论国际环境法对国际法提出的挑战72、论国际环境保护与主权原则之间的关系73、论国际航空事故人身损害赔偿的法律适用74、论国际法院与联合国安理会的关系75、论国际法上国家责任的性质、特征、后果76、论国际法上国家属人管辖制度77、论国际法上国家属地管辖制度78、论国际法上国家保护管辖原则的意义与问题79、论国际法基本原则80、论对国际人权条约的保留问题81、论大陆架划界中的公平原则82、论《开普敦公约》项下的空间资产概念83、论“约定必须遵守”与“情势变迁的之间的关系”84、论“条约必须遵守”85、文漳原创代泻加薇芯伍肆七八零妖叁叁玖86、琉球主权再议的国际法思考87、流失海外的文物与国际法规则88、联合国与国际争端的解决89、联合国宪章下的强制措施90、联合国维持和平行动浅析91、联合国强制行动的法律依据问题92、联合国老年人原则对中国应对老龄化问题的启示93、跨国公司在华腐败相关问题研究94、旧中国列强在华领事裁判权的缘起与撤废95、境外追逃追赃与国际司法合作路径探析96、航空安全犯罪的管理与预防--以劫持航空器罪为例97、航班延误赔偿问题的法律研究98、国家知情权的演变和运行99、国家对其国际法不禁止的行为造成损害承担赔偿责任的问题 100、国际组织特权与豁免的法理依据问题。

司法考试第⼀卷讲义国际公法讲义（2012年）《维也纳条约法公约》的主要内容：1、条约的构成要件：国际法主体缔结、⾃由同意、不违反国际强⾏法特别提⽰：联合国会员国缔结的条约应当在联合国秘书处登记，否则联合国机构不得援引2、条约的保留：签署、批准或加⼊条约时作出的，排除或改变条约中部分条款对其适⽤效⼒的单⽅声明注意：条约的保留只能在有关条约尚未对本国发⽣效⼒时作出，但是，条约本⾝可以是⼀个已⽣效条约。

缔约权（国内法）全权证书（国家元⾸、政府⾸脑、外交部长、使馆馆长和派驻国际组织的代表⽆须出具全权证书）排除错误、诈欺、贿赂、强迫3、条约冲突的解决：45、条约的解释后约⼄丙之间：后约甲⼄、甲丙之间：先约；⼄丁、丙丁之间：后约甲丁之间：没有条约关系条约本⾝有有效规定（如：会员国间缔结的条约若与《联合国宪章》冲突，《宪章》优先）6、条约在中国的适⽤★注意：绝对豁免和限制豁免的差异体现在管辖豁免上，两种理论都坚持国家享有绝对的执⾏豁免限制豁免主义理论（2004年《联合国国家及其财产管辖豁免公约》采⽤）：主张国家的商业⾏为没有豁免权 2004年公约⽣效前，主权绝对豁免作为习惯国际法仍然具有普遍拘束⼒3、国际法上的承认制度（1）承认对象：新国家、新政府和其他事态（2）承认⽅式：明⽰、默⽰（建⽴外交关系、建⽴领事关系、缔结政治性条约、投票⽀持加⼊仅对国家开放的政府间国际组织）（3）承认的性质：单⽅⾏为（4）承认的后果：对国家的承认原则上不能逆转；但对新政府的承认则意味着对旧政府承认的撤销。

（1（2 的决议为当然的实质性决议；其他决议的性质由安理会先⾏确定（1）⾏为归因于国家：下列⾏为，包括作为和不作为，被国际法认为是可以归因于国家的⾏为：A 、国家机关的⾏为；B 、经授权⾏使政府权利的其他实体的⾏为；C 、实际上代表国家⾏事的⼈的⾏为；D 、别国或国际组织交给⼀国⽀配的机关的⾏为，在⾏使该⽀配权范围内的⾏为，视为该⽀配国的E、叛乱运动机关的⾏为。

司法三国法考点之国际法条约国际法指适用主权国家之间以及其他具有国际人格的实体之间的法律规则的总体。

下面由店铺为你介绍国际法条约相关司法三国法考点知识。

司法三国法考点之国际法条约司法三国法考点一国际条约条约是现代国际法主要的法律渊源，是当代国际法规则的主要表现形式。

条约是两个或两个以上国际法主体之间缔结的、以国际法为准的、规定当事方权利义务的协议。

从渊源的角度看，有人将条约分为“契约性条约”和“造法性条约”。

前者一般是双边或少数国家参加，旨在规定缔约国之间的特定事项的权利义务的条约，如贸易交通等事项的条约。

后者由多国参加、目的和内容是确立或修改某些国际法原则、规则或制度。

从确立国际社会一般法律规则的角度看，多数国家参加的“造法性条约”，无疑具有更重要和普遍的意义。

但是，由于所谓“契约性”和“造法性”条约在实践中往往很难区分开，并且任何条约都为当事国创立法律上的权利义务，因此从对缔约国具有法律拘束力角度看，二者没有本质区别。

司法三国法考点二国际习惯国际习惯是指在国际交往中由各国前后一致地不断重复所形成，并被广泛接受为有法律拘束力的行为规则或制度。

国际习惯是不成文的，它是国际：去最古老、最原始的渊源。

国际习惯的最重要的意义在于它的普遍性和基础性。

虽然现在许多的国际习惯被编纂进入条约，但是从效力的普遍性上讲，条约并不能替代被其编纂的国际习惯。

同时，条约不可能包罗国家实践中所有方面的规则，新的习惯规则仍不断产生。

从这些意义上，国际习惯被认为是国际法最重要的渊源。

国际习惯的构成要素有两个：一是物质要素或客观要素，即存在各国反复一致地从事某种行为的实践;二是心理要素或主观要素，它要求上述的重复一致的行为模式被各国认为具有法律拘束力，即存在所谓法律确信( opinio juris)。

一项国际习惯必须同时具备这两个要素，特别是心理要素。

历史上一项国际习惯的形成过程往往需要很长时间。

而现代由于技术的发展和交往的迅捷，一项国际习惯可以在较短的时间迅速形成。

海南事业单位考试公共基础知识：国际法之条约成立的实质要件-自由同意2.诈欺和贿赂。

在谈判条约时，一方对另一方进行诈欺或对谈判代表进行贿赂，从而违反缔约国的自由同意，受诈欺或代表受贿赂的国家可以主张所缔结的条约无效。

3.强迫。

强迫包括对一国谈判代表的强迫和对国家的强迫。

前者指通过行为或威胁对一国代表实施强迫而获得的其同意受条约拘束的表示。

后者指违反《联合国宪章》的原则以武力或威胁对一国施行强迫而获得的条约缔结。

以强迫而缔结的条约自始无效。

每日一练1.2015年5月8日《中国城市竞争力报告2015》发布会在香港港岛中环举行。

2014年综合经济竞争力指数排名前四位的城市分别为( )。

A.香港、深圳、上海、台北B.深圳、香港、上海、台北C.深圳、香港、上海、北京D.上海、深圳、香港、台北2.世界的统一性在于( )。

A.物质性B.可知性C.无限性D.唯一性3.科学发展观所要求的全面发展以( )为中心。

A.政治建设B.经济建设C.文化建设D.人的全面发展4.第一次国共合作的政治基础是( )。

A.三民主义B.爱国主义C.马列主义D.新三民主义5.根据民法对法人的分类，西北大学属于( )。

A.财团法人B.公益法人C.中间法人D.营利法人6.收银员姜某一周内三次窃取自己经营的现金数千元，其行为属于( )。

A.连续犯B.继续犯C.牵连犯D.吸收犯参考答案与解析1.【答案】B。

中公教育解析：《中国城市竞争力报告2015》香港发布会于5月18日在港岛中环举行。

2014年综合经济竞争力指数排名前四位的城市分别为深圳、香港、上海和台北，其中香港被深圳超越，13年来首次跌落榜首。

而在可持续竞争力指数方面，香港继续排名第一，其后是上海、北京和澳门。

故本题答案选B。

2.【答案】A。

中公教育解析：马克思主义认为世界的真正统一性在于它的物质性。

故本题答案选A。

3.【答案】B。

中公教育解析：推动经济社会发展是科学发展观的第一要义。

发展是党执政兴国的第一要务。

⼀、条约成⽴的实质要件 如果不具备实质要件，实质要件有缺失的，导致的法律后果是条约的⽆效。

1.缔约能⼒和缔约权 缔约⽅必须具备完全的缔约权： （1）缔约机关不得超越国内法关于缔约权的⼀般规定； （2）被授权的缔约代表不得超越对其权限的特殊限制； 2.⾃由同意 违反⾃由同意的⼏种情况：错误、诈欺、贿赂、强迫。

3.符合强⾏法规则 分为两种情况，第⼀种，在缔结条约时要符合缔约当时的强⾏法规则。

如果条约在缔结时与现⾏的强⾏法规则冲突，或者条约在缔结后与新产⽣的强⾏法规则相冲突，都是⽆效的。

第⼆种，什么样的规则是强⾏法，⽐如禁⽌实⾏武⼒是强⾏法。

[历年考题：2003年第58题] 58.假设甲、⼄两国⾃愿经过谈判、签署和批准程序，缔结了⼀项条约。

该条约内容包括：出于两国的共同利益。

甲国将本国领⼟提供给⼄国的军事⼒量使⽤，⽤来攻击并消灭丙国国内的某个种族。

根据国际法，下列哪些说法是错误的？（ABCD） A.由于双⽅平等⾃愿缔约，满⾜条约成⽴的实质要件，因此该条约是合法有效的 B.由于条约经过合法的缔结程序，因此该条约是合法有效的 C.如果该条约的上述内容得到丙国同意，则缔约⾏为的不法性可以排除 D.如果该条约的上述内容被实施，则⼄国的⾏为构成国际不法⾏为，甲国的⾏为不构成不法⾏为 ⼆、条约的缔结 （⼀）条约的缔结程序和⽅式 （1）约⽂的议定（需要注意全权证书） （2）约⽂的认证 （3）同意受条约的拘束的表⽰[原2005：表⽰同意受条约的拘束] [历年考题：2003年第20题] 20.甲某为A国国家总统，⼄某为B国国家副总统，丙某为C国政府总理，丁某为D国外交部长。

根据条约法公约规定，上述四⼈在参加国际条约谈判时，哪⼀个需要出⽰其所代表国家颁发的全权证书？（B） A.甲某 B.⼄某 C.丙某 D.丁某 [历年考题：2005年第30题] 30.甲国倡议并⼀直参与某多边国际公约的制订，甲国总统与其他各国代表⼀道签署了该公约的最后⽂本。