建设工程施工合同的效力

第一条、建设工程施工合同无效的情形建设工程法律2009—10—27 09：15：39 阅读101 评论0 字号：大中小订阅第一条、建设工程施工合同无效的情形建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五)项的规定,认定无效:(一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；(三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。

［条文主旨]本条规定从《建筑法》的立法目的出发，依据《合同法》第五十二条第(五）项“违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效的规定,以三项列举了五种合同无效的情形：一是（1）承包人未取得建筑施工企业资质或者（2)超越资质等级的承揽工程的；二是(3）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义承揽建设工程的；三是(4）建设工程必须进行招标而未招标或者（5）中标无效的.前三种合同属于违反《建筑法》强制性规定的情形。

由于建筑产品是涉及公共安全的特殊产品，为保证建筑产品质量，法律、法规对建筑市场主体规定了较为严格的准入条件，对承包人的主体资格作了严格限制。

《建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。

禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。

本条司法解释就上述问题,严格按照法律规定作出合同无无效的认定.《招标投标法》第三条规定了建设工程必须进行招标的三种情形，第五十条、第五十二条、第五十三条、第五十四条、第五十五条、第五十七条规定了建设工程中标无效的六种情形。

第四十五条第二款还规定，中标通知对招标人和投标人具有法律约束力,故中标无效必然导致建设工程施工合同无效。

具备上述情形认定合同无效有利于规范建设项目的招投标行为,进而达到规范建筑市场的目的.本条司法解释严格按照《招标技标法》的立法目的，规定必须进行招标未招标或者中标无效的，所签订的建设工程施工合同无效。

四川省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答【发文字号】川高法民一（2015）3号【生效日期】2015年3月16日一、建设工程施工合同效力的认定1．哪些情形下的建设工程施工合同无效？具有下列情形之一的建设工程施工合同，人民法院应当根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招投标而未招投标或者中标无效的；（四）转包、违法分包建设工程的；（五）法律、行政法规规定的其他情形。

承包人超越资质登记许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。

2．未取得建设审批手续的建设工程施工合同的效力何认定？未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证签订的建设工程施工合同无效。

但在审理期间取得建设用地使用权，办理了相应审批手续或者经行政主管部门批准建设且已经竣工验收合格的，应当认定为有效。

建设单位未领取施工许可证的，不影响建设工程施工合同的效力。

3．如何认定转包？转包是指建筑施工企业承包工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部工程或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名义分别转给其他企业或个人施工的行为。

存在下列情形之一的，一般可以认定为转包：（一）建筑施工企业未在施工现场设立项目管理机构或未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等主要管理人员，不履行管理义务，未对该工程的施工活动进行组织管理的；（二）建筑施工企业不履行管理义务，只向实际施工企业或个人收取费用，主要建筑材料、构配件及工程设备由实际施工企业或个人采购的；（三）劳务分包企业承包的范围是建筑施工企业承包全部工程，劳务分包企业计取的是除上缴给建筑施工承包企业管理费之外的全部工程价款的；（四）建筑施工企业通过采取合作、联营、个人承包等形式或名义，直接或变相将其承包的全部工程转给其他企业或个人施工的；（五）法律、行政法规规定的其他转包情形。

施工许可证与施工合同效力在建设工程项目中，施工许可证和施工合同是两个至关重要的法律文件。

施工许可证是建设单位在开工前向有关主管部门申请领取的，用以证明施工活动合法性的凭证。

而施工合同则是承包人和发包人之间明确双方权利和义务的协议。

本文将探讨施工许可证与施工合同之间的关系，以及未办理施工许可证对施工合同效力的影响。

首先，施工许可证和施工合同的性质和目的不同。

施工许可证是一种行政许可，其目的是确保施工活动符合国家法律法规和工程建设标准，保障工程质量和安全。

而施工合同是一种民事合同，其目的是明确承包人和发包人在工程建设过程中的权利和义务，确保工程按照约定的质量和进度完成。

其次，施工许可证和施工合同的效力关系也应引起关注。

根据我国相关法律法规，未办理施工许可证的施工活动是违法的。

那么，未办理施工许可证的施工合同是否有效呢？对此问题，存在不同的观点。

一种观点认为，施工许可证是施工活动的必要条件，未办理施工许可证的施工合同应视为无效。

另一种观点认为，施工许可证虽然是一种管理性规范，但并未明确规定未办理施工许可证的施工合同无效。

因此，未办理施工许可证的施工合同仍具有一定的法律效力。

在实际操作中，施工许可证的办理通常是在施工合同签订之后进行的。

这意味着，在施工合同签订时，施工许可证可能尚未取得。

那么，在这种情况下，施工合同的效力如何呢？从实务角度来看，施工许可证属于管理性规范，其目的是对施工活动进行监督管理，以确保工程质量和安全。

因此，即使施工合同签订时未办理施工许可证，也不会影响施工合同的效力。

只要在施工活动开始前取得施工许可证，并符合相关法律法规的要求，施工合同就可以正常履行。

此外，在处理未办理施工许可证的施工合同纠纷时，法院通常会根据具体情况进行判断。

一方面，法院会审查施工合同的签订是否符合法律法规的规定，如是否存在违反强制性规定的情形。

另一方面，法院会关注施工许可证的办理情况，如是否在施工活动开始前取得，以及是否符合相关法律法规的要求。

建筑工程合同司法解释三共计二十三条，主要对建设工程施工合同的效力、工程款支付、工期违约等方面进行了规定。

以下为对该司法解释的详细解读。

一、关于建设工程施工合同的效力根据司法解释三第一条，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当认定无效：1. 承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；2. 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；3. 建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。

此外，根据司法解释三第二条，承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同，应当认定无效。

二、关于工程款支付司法解释三对工程款的支付问题进行了明确规定。

根据第十一条，当事人约定工程款支付方式，但未约定的，应当按照合同约定或者按合同性质、交易习惯确定。

根据第十二条，当事人对工程款支付时间、数额有争议的，可以请求人民法院委托鉴定机构鉴定。

鉴定费用由当事人承担。

根据第十三条，当事人约定工程款支付期限，但未约定的，应当按照合同约定或者按合同性质、交易习惯确定。

当事人约定工程款支付期限，但未约定付款日期的，付款日期应当根据合同履行情况确定。

三、关于工期违约司法解释三对工期违约问题进行了规定。

根据第十七条，当事人约定工期，但未约定的，应当按照合同约定或者按合同性质、交易习惯确定。

根据第十八条，当事人一方未按照约定履行工期义务，给对方造成损失的，应当承担赔偿责任。

根据第十九条，当事人一方因不可抗力不能履行工期义务，可以根据不可抗力的影响部分或者全部免除责任。

四、其他规定司法解释三还对一些其他问题进行了规定。

如，根据第四条，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。

此外，司法解释三还明确了人民法院审理建设工程施工合同纠纷案件的管辖问题，以及当事人申请再审的条件等。

总之，建筑工程合同司法解释三对建设工程施工合同的效力、工程款支付、工期违约等方面进行了明确规定，为人民法院审理此类案件提供了有力的法律依据。

《民法典建设工程施工合同司法解释》一、引言二、《司法解释》的主要内容1.建设工程施工合同的定义及效力《司法解释》第一条明确了建设工程施工合同的定义，即指建筑企业或者建筑企业与建设单位签订的，关于建设工程施工的具有财产权益内容的协议。

同时，《司法解释》明确了建设工程施工合同的效力，即自合同成立时生效，对当事人具有法律约束力。

2.建设工程施工合同的履行《司法解释》对建设工程施工合同的履行进行了详细规定，包括施工进度、质量、安全等方面的内容。

特别强调了建设单位与建筑企业之间的诚信原则，要求双方按照合同约定履行义务，确保建设工程的顺利进行。

3.建设工程施工合同的变更和解除《司法解释》对建设工程施工合同的变更和解除进行了明确规定。

当事人协商一致，可以变更或者解除合同。

但是，在合同履行过程中，如发生不可抗力等特殊情况，当事人可以根据法律规定请求变更或者解除合同。

4.建设工程施工合同的违约责任《司法解释》对建设工程施工合同的违约责任进行了明确规定。

当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

5.建设工程施工合同纠纷的解决《司法解释》对建设工程施工合同纠纷的解决途径进行了规定。

当事人可以依法向人民法院提起诉讼，也可以根据合同约定选择仲裁方式解决纠纷。

三、《司法解释》的意义《司法解释》的出台，对于规范建设工程施工合同的法律适用，维护建筑市场秩序具有重要意义。

一方面，明确了建设工程施工合同的定义、效力、履行、变更、解除、违约责任等方面的法律规定，为司法实践提供了明确的法律依据；另一方面，强调了诚信原则在建设工程施工合同中的重要地位，有利于促进建筑行业的健康发展。

四、结论《民法典建设工程施工合同司法解释》的出台，为建设工程施工合同的法律适用提供了明确依据，对于维护建筑市场秩序、促进建筑行业健康发展具有重要意义。

在实际操作中，各方当事人应严格遵守法律规定，诚信履行合同义务，共同维护建筑市场的稳定与繁荣。

尊敬的二审法院：我方作为上诉人（以下简称甲方）对被上诉人（以下简称乙方）提起的建设工程施工合同纠纷二审答辩，现根据事实和法律，就本案提出以下答辩意见：一、关于合同效力问题1. 甲方认为，双方签订的建设工程施工合同合法有效。

根据《中华人民共和国合同法》第2条规定，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

本案中，甲方和乙方作为平等的主体，自愿签订合同，不存在法律规定的合同无效情形。

2. 乙方在答辩状中称，合同无效是因为甲方未取得相关施工许可。

经查，根据《建筑法》第7条规定，建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向有关部门申请领取施工许可证。

本案中，甲方已按照法律规定取得了施工许可证，乙方所述理由不能成立。

二、关于工程质量问题1. 甲方认为，乙方施工过程中存在严重质量问题。

根据《建设工程质量管理条例》第30条规定，施工单位对施工质量负责。

本案中，乙方在施工过程中，未严格按照设计文件和施工技术标准施工，导致工程质量不符合约定。

甲方多次要求乙方整改，但乙方仍未采取有效措施予以纠正。

2. 乙方在答辩状中称，甲方未支付工程款，故乙方未完成整改。

经查，根据《建设工程施工合同》第18条规定，甲方应当按照约定的时间和方式支付工程款。

本案中，甲方已按照合同约定支付了大部分工程款，乙方所述理由不能成立。

三、关于工程款支付问题1. 甲方认为，乙方未按照合同约定完成施工，故甲方有权拒付工程款。

根据《建设工程施工合同》第20条规定，乙方应当按照约定的时间、质量和数量完成施工。

本案中，乙方未能按照合同约定完成施工，甲方有权依据合同约定拒付剩余工程款。

2. 乙方在答辩状中称，甲方未支付材料款，故乙方有权拒绝支付工程款。

经查，根据《建设工程施工合同》第18条规定，甲方应当按照约定的时间和方式支付工程款。

本案中，甲方已按照合同约定支付了大部分工程款，乙方所述理由不能成立。

四、关于违约责任问题1. 甲方认为，乙方应当承担违约责任。

建设工程合同效力层级一、前言建设工程合同是经济建设中的重要组成部分，对于保障国家利益、公共利益和人民群众的根本利益具有重要意义。

然而，在实践中，建设工程合同的效力层级问题一直困扰着法律工作者和相关当事人。

本文将从建设工程合同的效力层级出发，分析相关法律法规，以期为解决实践中的问题提供参考。

二、建设工程合同的效力层级1. 法律效力层级根据我国《合同法》的规定，合同的成立应当遵循自愿、平等、诚实、信用的原则。

合同成立后，对当事人具有法律约束力。

在建设工程合同中，法律效力层级主要体现在以下几个方面：（1）合同主体资格。

根据《合同法》和《建筑法》的规定，建设工程合同的当事人应当具备相应的经营资格和施工能力。

不具备经营建筑活动主体资格的企业或个人签订的建设工程施工合同无效。

（2）合同内容。

建设工程合同的内容应当符合国家规定的投资计划、工程建设标准和工程质量要求。

违反国家规定的投资计划、工程建设标准和工程质量要求的建设工程施工合同无效。

（3）合同履行。

建设工程合同的履行涉及工程质量、安全、进度和投资控制等多个方面。

当事人应当严格按照合同约定履行各自的义务，违反合同约定的行为应当承担违约责任。

2. 司法解释效力层级最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释，对建设工程合同的效力问题进行了明确。

根据司法解释，以下情形下签订的建设工程合同无效：（1）不具有经营建筑活动主体资格的企业或个人以具备从事建筑活动资格的建筑企业的名义承揽工程；（2）资质等级低的建筑企业以资质等级高的建筑企业的名义承揽工程；（3）不具有工程总包资格的建筑企业以具有总包资格的建筑企业的名义承揽工程；（4）其他违反法律法规规定的情形。

3. 行政监管效力层级在建设工程合同的履行过程中，行政机关对工程建设项目的行政监管具有重要的效力层级。

行政机关应当依法对建设工程项目进行审批、核准、备案等程序，并对项目的质量、安全、进度和投资控制等进行监督管理。

民法典中关于建设工程施工合同的变化建设工程施工合同是建筑市场中最常见的合同类型之一，对于规范建筑市场秩序、保护各方合法权益具有重要意义。

在我国民法典中，关于建设工程施工合同的部分经历了一系列的调整和变化，以更好地适应实际情况和解决实践中的问题。

本文将对民法典中关于建设工程施工合同的变化进行详细解析。

一、合同的效力及赔偿责任在民法典中，关于建设工程施工合同的效力及赔偿责任有了明确规定。

根据民法典的规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当认定无效：（一）承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。

此外，承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同，也应当认定无效。

二、工期的认定在建设工程施工合同中，工期的认定是一个重要的问题。

民法典对此进行了明确规定，招标人和中标人另行签订的建设工程施工合同约定的工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等实质性内容，与中标合同不一致，一方当事人请求按照中标合同确定权利义务的，人民法院应予支持。

这有助于确保工期按照合同约定进行，维护当事人的合法权益。

三、工程质量责任工程质量是建设工程的核心，民法典对工程质量责任进行了明确规定。

根据民法典，承包人应当依法取得相应的工程质量合格证书，并按照合同约定承担工程质量责任。

如果承包人未按照合同约定履行质量义务，造成质量事故的，应当承担相应的赔偿责任。

四、工程结算的处理工程结算是指在建设工程完成后，根据合同约定对工程价款进行计算和支付的过程。

民法典对工程结算的处理进行了明确规定，包括利息的计付、工程鉴定等环节。

根据民法典，当事人可以约定工程价款的支付方式、利息的计算方式等。

如果当事人之间发生争议，可以申请鉴定机构进行工程鉴定。

五、实际施工人权利保护在建设工程施工合同中，实际施工人的权益往往容易受到侵害。

民法典对此进行了特别规定，实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。

违反招投标法规定签订的建设⼯程施⼯合同应当认定为⽆效关键词：建设⼯程施⼯合同效⼒、招投标合同、合同效⼒确认、民法典合同⽆效规定、合同⽆效的处理⼀、基本案情⽢肃某市六建建设集团有限公司与⼭西和泰开发商有限公司于2014年12⽉21⽇签订《沁⽔源⼩区⼆期建设⼯程施⼯合同》。

因涉案⼯程未经招投标程序，即已经签订建设⼯程合同，2015年2⽉15⽇，双⽅在签订《沁⽔源⼩区⼆期建设⼯程施⼯合同》后，通过补办招投标程序，⽢肃某市六建建设集团公司中标。

后经双⽅补办建设⼯程中标⼿续，但并未向社会公开进⾏招投标，属于明招暗定⾏为。

⽢肃某市六建建设公司与⼭西和泰公司就⼯程款结算问题发⽣争议，⽢肃某市六建建设集团公司诉请⼭西和泰公司结算⼯程款，就双⽅签订的《沁⽔源⼩区⼆期建设⼯程施⼯合同》合同效⼒于诉讼中发⽣争议。

⼆、违反招投标法的规定签订的建设⼯程施⼯合同的效⼒问题本案中双⽅争议的核⼼是签订的《沁⽔源⼩区⼆期建设⼯程施⼯合同》的效⼒问题。

该合同因为违反了招投标法规签订的建设⼯程施⼯合同的效⼒问题，在理论与实务界均存在争议。

（⼀）合同有效⼀⽅的核⼼理由1.建设⼯程施⼯合同与普通合同区别在于，实际施⼯⼈的劳动、建筑材料、机械作业劳动成果等均⽆物化在建设⼯程当中，所以即便是合同⽆效，各个参见单位或者个⼈均就⾃⼰投⼊部门提现在建设⼯程当中，应当参考合同约定⽀付⼯程价款。

2.如果认定合同⽆效，违约责任的承担就失去了依据。

合同有效是违约⼀⽅承担违约责任的根据，也是守约⼀⽅向违约⽅主张承担违约责任权利依据，违约责任承担是以有效的建设⼯程施⼯合同为前提条件，如果认定合同⽆效会造成⼀种逻辑困境，并给违约者带来不正确的法律指引，即不守信⽤⼀⽅会在法律上获得更多的利益。

3.招投标法中有关招投标的程序及必须要进⾏招投标的⼯程的规定应当理解为管理性规范，⽽⾮效⼒强制性规定。

《民法典》第153条第1款规定，违反法律、⾏政法规的强制性规定的民事法律⾏为⽆效。