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第1篇一、案件背景张文中，原系北京物美商业集团股份有限公司董事长，因涉嫌职务侵占罪、单位行贿罪、虚开增值税专用发票罪，于2008年被北京市第二中级人民法院一审判处有期徒刑十八年。
该案件引发了社会广泛关注，成为中国国企改革和市场经济法治化进程中的一个标志性事件。
二、案件争议焦点1. 职务侵占罪张文中被指控的职务侵占罪，主要涉及其在担任北京物美商业集团股份有限公司董事长期间，利用职务便利，将公司资金非法占为己有。
对于此指控，张文中及其辩护人提出了以下抗辩：（1）张文中在担任董事长期间，对公司进行了大规模改革，使公司从亏损走向盈利，其行为对公司发展具有积极作用。
（2）张文中在侵占公司资金时，并未侵犯公司合法权益，而是为了公司利益而进行的行为。
2. 单位行贿罪张文中被指控的单位行贿罪，主要涉及其在担任董事长期间，为谋取公司利益，向国家工作人员行贿。
对于此指控，张文中及其辩护人提出了以下抗辩：（1）张文中在行贿过程中，并未侵害国家工作人员的合法权益，而是为了公司利益而进行的行为。
（2）行贿行为发生在国企改革初期，当时行贿行为在某种程度上被默认，具有一定的社会背景。
3. 虚开增值税专用发票罪张文中被指控的虚开增值税专用发票罪，主要涉及其在担任董事长期间，指使他人虚开增值税专用发票。
对于此指控，张文中及其辩护人提出了以下抗辩：（1）虚开增值税专用发票是为了解决公司经营过程中的税收问题，并非为了非法获利。
（2）虚开增值税专用发票行为发生在国企改革初期，具有一定的社会背景。
三、法律分析1. 职务侵占罪根据《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。
在本案中，张文中是否构成职务侵占罪，关键在于其侵占公司资金的目的和手段。
（1）关于目的：张文中在担任董事长期间，对公司进行了大规模改革，使公司从亏损走向盈利。
从表面上看，其侵占公司资金的目的似乎是为了公司利益。
职务侵占罪的概念及其构成来源：辩护狂网（百度一下“辩护狂”专业的刑事案件咨询网）职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。
（一）职务侵占罪的概念及其构成——客体要件本罪的犯罪客体是公司、企业或者其他单位的财产所有权。
此处所称“公司”，是指按照《中华人民共和国公司法》规定设立的非国有的有限责任公司和股份有限公司；所称“企业”，是指除上述公司以外的非国有的经过工商行政管理机关批准设立的有一定数量的注册资金及一定数量的从业人员的营利性的经济组织，如商店、工厂、饭店、宾馆及各种服务性行业、交通运输行业等经济组织；其他单位，是指除上述公司、企业以外的非国有的社会团体或经济组织，包括集体或者民办的事业单位，以及各类团体。
职务侵占罪侵犯的对象是公司、企业或者其他单位的财物，包括动产和不动产所谓“动产”，不仅指已在公司、企业、其他单位占有、管理之下的钱财（包括人民币、外币、有价证券等），而且也包括本单位有权占有而未占有的财物，如公司、企业或其他单位拥有的债权。
就财物的形态而言，犯罪对象包括有形物和无形物，如厂房、电力、煤气、天然气、工业产权，等等。
（二）职务侵占罪的概念及其构成——客观要件本罪在客观方面表现为利用职务上的便利，侵占本单位财物，数额较大的行为具体而言，包括以下三个方面：1、必须是利用自己的职务上的便利，所谓利用职务上的便利，是指利用职权及与职务有关的便利条作。
职权，是指指本人职务、岗位范围内的权力，与职务有关的便利条件，是指虽然不是直接利用职务或岗位上的权限，但却利用了本人的职权或地位所形成的便利条件，或通过其他人员利用职务或地位上的便利条件。
2、必须有侵占的行为。
本单位财物，是指单位依法占有的全部财产，包括本单位以自己名义拥有或虽不以自己名义拥有但为本单位占有的一切物权、无形财物权和债权。
其具体形态可是建筑物、设备、库存商品、现金、专利、商标等。
Legaf Sys t em A nd So c i et y 圜圈墨墨盛竺竺型!!f叁垒I』查垒金职务侵占罪构成兽件研究韩国庆雷文辉摘要职务侵占罪是从侵占罪中分化出来的一个罪名。
本文从主体．客体、主观，客观等方面对其构成要件进行研究，并对司法实务中存在的一些争议和疑难点子以分析。
这些方面观点林立、分歧较大，对这些问题进行深入研究有利于刑法理论的迸一步完善和实践的开展。
关键词职务侵占构成要件犯罪行为中图分类号：D9243文献标识码：A文章编号：1009—0592(2010)09-014—02关于职务侵占罪的罪状我国古代就有较为类似规定，如《汉书陈成传》(主守盗)如淳注：“律，主守而盗，直十金弃市。
”1在唐朝的法律中也有类似的规定。
但真正将其以职务侵占罪写入法律的是清末所颁的《大清新刑律》。
新中国1979年刑法并未规定有职务侵占罪．但是在1995年全国人大常委会公布的《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》对该罪作出了规定，1997年修订通过的现行刑法将其列为第271条，正式明确规定为职务侵占罪，一定程度上完善了我国的刑事立法。
根据1997年修订的《中华人民共和国刑法》第271条的规定，职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大的行为。
职务侵占罪有下列构成要件：一、职务侵占罪的主体(一)公司、企业或者其他单位的范围法律并没有对“公司、企业或者其他单位”作出明确的规定，也没有相应的司法解释，对此实务与理论上争议比较大。
一种观点认为无论是国有还是非国有性质的公司、企业或者其他单位的人员，都可以成为构成此罪的主体。
另一种观点则认为．只有非国有公司、企业或者其他单位的人员才能成为此罪的主体，而国有公司、企业或者其他国有单位的人员则不能成为职务侵占罪的主体。
笔者赞同第一种观点，因为《刑法》第271条并未限制公司所有制的性质，其明确规定为“公司、企业或者其他单位的人员”理所应当的包括国有性质的公司、企业或者其他国有单位的人员。
第1篇一、案件背景杜宝良案件是指发生在我国某市的一起经济犯罪案件。
杜宝良，男，原系某国有企业总经理，因涉嫌贪污、受贿等罪名被依法逮捕。
本案引起了社会广泛关注，不仅涉及到企业经营管理问题，还涉及到法律适用和司法公正等方面。
本文将从法律角度对杜宝良案件进行分析。
二、案件争议焦点1. 贪污罪本案中，杜宝良被指控贪污罪，主要涉及以下几个方面：（1）利用职务便利，非法占有公共财物。
杜宝良在担任总经理期间，通过虚报冒领、虚开发票等手段，非法占有企业资金。
（2）收受贿赂。
杜宝良在企业经营过程中，多次收受供应商、合作伙伴的贿赂，为其谋取不正当利益。
2. 受贿罪杜宝良被指控受贿罪，主要涉及以下几个方面：（1）利用职务便利，为他人谋取不正当利益。
杜宝良在企业经营过程中，为他人谋取不正当利益，收受他人贿赂。
（2）非法收受财物。
杜宝良在担任总经理期间，多次收受他人财物，为其谋取不正当利益。
三、法律分析1. 贪污罪的认定根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条的规定，贪污罪是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。
在本案中，杜宝良作为国有企业总经理，具有国家工作人员身份，其行为符合贪污罪的构成要件。
（1）利用职务便利。
杜宝良利用其担任总经理的职务便利，通过虚报冒领、虚开发票等手段，非法占有企业资金。
（2）非法占有公共财物。
杜宝良非法占有的是企业资金，属于公共财物。
综上所述，杜宝良的行为符合贪污罪的构成要件，应依法追究其刑事责任。
2. 受贿罪的认定根据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条的规定，受贿罪是指国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物，或者非法收受他人财物，为他人谋取不正当利益的行为。
在本案中，杜宝良的行为符合受贿罪的构成要件。
（1）利用职务便利。
杜宝良利用其担任总经理的职务便利，为他人谋取不正当利益。
（2）非法收受财物。
杜宝良在企业经营过程中，多次收受他人财物，为其谋取不正当利益。
职务侵占罪的构成要件有哪些发现⾃⼰的同事或上司有利⽤职务职权侵占公司财务的⾏为，并不⼀定就是构成了职务侵占罪，去报案也不⼀定会让他判刑，侵占公司财产的⾏为符合职务侵占罪的构成要件才会得到法律的惩罚。
那么，职务侵占罪的构成要件有哪些?店铺⼩编为您解答。
职务侵占罪的构成要件有哪些(⼀)客体要件本罪的犯罪客体是公司、企业或者其他单位的财产所有权。
(⼆)客观要件本罪在客观⽅⾯表现为利⽤职务上的便利，侵占本单位财物，数额较⼤的⾏为具体⽽⾔，包括以下三个⽅⾯：1、必须是利⽤⾃⼰的职务上的便利。
2、必须有侵占的⾏为。
3、必须达到数额较⼤的程度(三)主体要件本罪主体为特殊主体，包括公司、企业或者其他单位的⼈员。
(四)主观要件本罪在主观⽅⾯是直接故意，且具有⾮法占有公司、企业或其他单位财物的⽬的。
即⾏为⼈妄图在经济上取得对本单位财物的占有、收益、处分的权利。
⾄于是否已经取得或⾏使了这些权利，并不影响犯罪的构成。
职务侵占罪应该如何处罚职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的⼈员，利⽤职务上的便利，将本单位财物⾮法占为⼰有，数额较⼤的⾏为。
根据《刑法》第271条的规定：公司、企业或者其他单位的⼈员，利⽤职务上的便利，将本单位财物⾮法占为⼰有，数额较⼤的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨⼤的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
其中“利⽤职务上的便利”是指在本⼈的职权范围内，或者因执⾏职务⽽产⽣的主管、经⼿、管理单位财物的便利条件。
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关于职务侵占案的定性问题的调查报告为认真实践电大法学本科所学的理论知识,本人结合工作实际和当前的社违法犯罪行为现状,针对职务侵占罪进行调查研究，现将调研情况报告如下:一、职务是指公司、企业或其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大的行为。
构成职务侵占罪必须同时符合以下四个要件：一是犯罪主体为公司、企业或其他单位的工作人员；二是行为人主观上出于非法占有本单位财物的目的；三是行为人在客观上利用职务上的便利，非法占有本单位的财物，并且数额较大；四是犯罪侵害的客体是刑法所保护的非国有公司、企业、单位的财物所有权，是本单位的财物。
公司、企业或者其它单位的工作人员，利用职务上的便利条件，指的是享有一定职权的主管、管理、经手单位财物的人员利用其职务范围内的权力与方便条件；对于职务侵占罪中的非法占为己有，是指将自己主管、管理、经手的本单位财物非法占为自己所有。
《新刑法》以前还没有职务侵占罪，对于凡具有国家工作人员身份的人员，利用职务或者工作上的便利，侵占本单位的财物的，应以贪污罪的规定处罚，这里所说的“国家工作人员”是指在国有公司、企业或者其他公司、企业中行使管理职权，并具有国家工作人员身份的人员。
包括受国有公司、国有企业委派或者聘请，作为国有公司、国有企业代表，在中外合资、合作、股份制公司、企业等非国有公司企业中，行使管理职权，并具有国家工作人员身份的人员。
职务侵占罪是随着社会经济的发展而产生的新罪名，现在的公司，企又分为股份制公司、有限责任公司、独资公司、国有公司、私营公司、多种经济成份公司，而公司的性质不同也决定着罪名的不同。
如纯国有公司工作人员利用职务侵占财物应是为贪污罪。
本人在侦破一起系列职务侵占案时遇到一些复杂的问题，在案件的定性上颇有争议，很值得探讨，现列举如下：2005年3月12日，新疆路桥集团总公司第二工程处前来我局报案称：该处在国道216线改建工程第三合同段筑路工地冬储的1887冻冬储沥青发现少了900余吨，每吨出厂价1800元，涉案价值170余万元，请给予查处。
职务侵占罪的法律规定及其构成要件概念：职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。
构成要件：（一）客体要件本罪的犯罪客体是公司、企业或者其他单位的财产所有权。
此处所称“公司”，是指按照《中华人民共和国公司法》规定设立的非国有的有限责任公司和股份有限公司；所称“企业”，是指除上述公司以外的非国有的经过工商行政管理机关批准设立的有一定数量的注册资金及一定数量的从业人员的营利性的经济组织，如商店、工厂、饭店、宾馆及各种服务性行业、交通运输行业等经济组织；其他单位，是指除上述公司、企业以外的非国有的社会团体或经济组织，包括集体或者民办的事业单位，以及各类团体。
职务侵占罪侵犯的对象是公司、企业或者其他单位的财物，包括动产和不动产所谓“动产”，不仅指已在公司、企业、其他单位占有、管理之下的钱财（包括人民币、外币、有价证券等），而且也包括本单位有权占有而未占有的财物，如公司、企业或其他单位拥有的债权。
就财物的形态而言，犯罪对象包括有形物和无形物，如厂房、电力、煤气、天然气、工业产权，等等。
（二）客观要件本罪在客观方面表现为利用职务上的便利，侵占本单位财物，数额较大的行为具体而言，包括以下三个方面：1．必须是利用自己的职务上的便利，所谓利用职务上的便利，是指利用职权及与职务有关的便利条作。
职权，是指指本人职务、岗位范围内的权力，与职务有关的便利条件，是指虽然不是直接利用职务或岗位上的权限，但却利用了本人的职权或地位所形成的便利条件，或通过其他人员利用职务或地位上的便利条件。
包括：（1）利用自己主管、分管、经手、决定或处理以及经办一定事项等的权力；（2）依靠、凭借自己的权力去指挥、影响下属或利用其他人员的与职务、岗位有关的权限；（3）依靠、凭借权限、地位控制、左右其他人员，或者利用对己有所求人员的权限，如单位领导利用调拨、处置单位财产的权力；出纳利用经手、管理钱财的权利；一般职工利用单位暂时将财物，如房屋等交给自己使用、保管的权利等。
职务侵占罪法律规定及其构成要件职务侵占罪是我国刑法中的一个犯罪类型，指的是国家机关、企事业单位或者人民团体的工作人员，利用职务之便，将本单位的公款、公物、公文、信用卡等据为己有的罪行。
下面将从法律规定和构成要件两方面进行详细地探讨。
法律规定职务侵占罪在我国刑法中是有明确规定的。
根据《中华人民共和国刑法》第二百四十一条规定，职务侵占罪的构成条件如下：•国家机关、企事业单位或者人民团体的工作人员；•利用职务之便；•将本单位的公款、公物、公文、信用卡或者票证据为己有。
这其中，第一点明确规定了犯罪主体，即职务侵占罪只适用于国家机关、企事业单位或者人民团体的工作人员。
第二点明确了犯罪的手段，即利用职务之便。
第三点明确了犯罪的客体，即将本单位的公款、公物、公文、信用卡或者票证据为己有。
针对职务侵占罪，我国还制定了一系列相关法律法规，如《中华人民共和国公职人员政务处分法》、《中华人民共和国行政处罚法》等。
这些法律法规有助于加强职务侵占罪的预防和打击。
构成要件职务侵占罪的构成要件包括主体、客体和行为三个方面。
下面将分别进行阐述。
犯罪主体职务侵占罪是一种职务犯罪，只适用于国家机关、企事业单位或者人民团体的工作人员。
这里的工作人员包括领导干部、普通职员，以及与该机构有合作关系的人员等，但不包括个人企业主或自由职业者。
犯罪客体职务侵占罪的客体指的是本单位的公款、公物、公文、信用卡或者票证。
这些客体在法律上被视为单位的财务、物资和资料等重要的资源，其合法使用应该受到保护。
如果职务人员利用职务之利，将这些客体据为己有，就涉嫌职务侵占罪。
犯罪行为职务侵占罪的犯罪行为是将本单位的公款、公物、公文、信用卡或者票证据为己有。
这个行为必须具备一定的主观故意。
也就是说，职务人员在完成这个行为时，明知自己所占有的是本单位的公款、公物、公文、信用卡或者票证，而且主观上也明确知道这样做是违法的，但仍然恶意侵占。
如果行为是无意或疏忽造成的，就不涉嫌职务侵占罪。
周光权新作：职务侵占罪客观要件争议问题研究【作者】周光权，清华大学法学院教授、博士研究生导【来源】《政治与法律》2018年第7期、京师刑事法治网【摘要】职务侵占罪是身份犯，其主体是公司、企业或者其他单位的“人员”。
不是公司、企业内部的正式职工，不在公司、企业职工名册上的人员，也能成为职务侵占罪的主体。
司法实务中，公司、企业的实际控制人，以及虽无公司、企业人员身份但实际承担了公司、企业管理职责的人员都能够成立本罪。
职务侵占罪客观要件中“利用职务便利”的实质是行为人根据其工作职责能够占有、控制本单位财物，仅仅短时间内“握有”单位财物，或者是财物仅仅从行为人手中“过一下”，而对该财物并无占有、处分权限的，不属于本罪的“利用职务便利”，这种被告人可能构成盗窃罪。
职务侵占罪的行为对象不应包括股权，股权是财产性利益，其不是“本单位财物”，而是归属于特定股东即出资者个人的财产权益。
有关部门关于非法占有他人股权是否构成职务侵占罪的意见法律位阶较低，不属于司法解释，不具有法律约束力。
对侵占其他股东股权（而非本单位财物）的行为如果确有定罪必要的，也应由被害股东根据我国《刑法》第270条的规定以（普通）侵占罪提起自诉。
【关键词】职务侵占罪；犯罪主体；利用职务上的便利；侵占股权不是公司、企业内部正式职工，不在公司、企业职工名册上的人员能否成为职务侵占罪的主体？如何区分职务侵占行为和盗窃行为？股权能否成为职务侵占罪的行为对象？在司法实务中，这些争论一直都存在，刑法学界以及参与诉讼各方的认识远未达成一致。
本文拟针对上述争议问题进行研讨。
一、职务侵占罪的行为主体根据我国《刑法》271条的规定，职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位数额较大的财物非法占为己有的行为。
这一规定容易给人以只有具备公司、企业员工身份的人员才能构成本罪的错觉。
实际上，不是公司、企业内部正式职工，不在公司、企业职工名册上的人员，也能成为职务侵占罪的主体。
其主要包括公司实际控制人，以及虽无公司、企业人员身份但实际承担公司、企业管理职责的人员等两大类。
（一）公司实际控制人可以成为本罪主体在目前的司法实务中，已经有很多司法机关将某些从形式上看不具有公司、企业人员身份的人认定为职务侵占罪的主体。
例如，有的司法机关认为“公司实际控制人”可以成为职务侵占罪的主体。
公司的实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。
在“张良宾职务侵占案”中，四川省凉山州中级人民法院认定被告人张良宾以非法占有为目的，利用其担任西昌电力实际控制人的职务之便，采取循环倒账、做假账的手段，将西昌电力巨额资金转入张良宾所控制的公司四川立信，其行为构成职务侵占等罪，遂以张良宾犯职务侵占罪、虚假出资罪，数罪并罚判处其有期徒刑18年。
四川省高级人民法院二审维持原判，认定被告人张良宾侵占了四川西昌电力公司的财物。
对于张良宾的主体身份，一、二审法院均认定，其虽非西昌电力公司的管理人员，不在该公司任职，但其属于该公司的实际控制人。
因为四川立信公司的变更登记申请书以及股东大会决议、债权转股权协议、债权转让协议等均证实张良宾系四川立信实际控制人，而四川立信系朝华科技第一大股东，朝华科技则是西昌电力第一大股东，从而推论出张良宾是西昌电力的实际控制人。
[1]该案中有所争议的问题在于：行为人不具有公司管理人员身份时是否能够成为职务侵占罪的主体？对于本案，法院根据张良宾是西昌电力实际控制人的角色认定其构成职务侵占罪，明显不是从形式上看其是否具有西昌电力公司人员的身份，因为公司的实际控制人连公司股东都不是，也不可能在公司从事一般的管理事务，其控制公司不是通过参与公司管理，而是通过投资关系、协议或者其他安排，实际支配、控制公司。
将实际控制人作为职务侵占罪主体，是从实质上看其是否能够通过自己的影响力实质地不法取得被害单位的财物。
（二）并不在公司、企业职工名册的实际承担公司、企业管理职责的人可以成为本罪主体对虽从事管理活动，但不在公司、企业职工名册上的人员能否成为本罪主体，实践中的理解不一。
在“车某涉嫌职务侵占案”中，车某丈夫李某曾受聘担任某国际传媒有限公司总经理，后侵吞并携带公司财物逃到境外。
在丈夫外逃后，车某未经该公司董事会同意，以帮助丈夫打理公司的名义，参与该国际传媒有限公司工作，掌握了公司的银行账款以及相关的财务文件，并通过聘任新会计、开设银行新账号等方式，攫取了公司职权，在外私自设立产品库隐匿公司财物800万元。
因车某不在公司员工名册上，该公司董事长赵某向侦查机关就车某的职务侵占行为报案时，有关机关不予受理。
笔者认为，车某以帮助丈夫管理公司的名义进入某国际传媒有限公司从事管理活动，属于事实上以公司负责人的身份行使公司重要职权，直接经手、管理公司财务，对内经营公司、对外代表公司，其上述行为只有公司管理人员才能实施，因此，车某实质上符合职务侵占罪中公司、企业人员的主体身份。
职务侵占罪中“职务”的实质，是基于“从事一定业务”所形成的身份、地位。
这里的“职务”，实际上就是“业务”。
业务，是指基于社会生活上的地位而反复、持续实施的事务。
公司、企业人员是否具有职务上的便利，其实质在于行为人是否在公司、企业或者其他单位具有一定职权，从而形成职务上的便利，或者因为实际从事一定业务而产生的主管、经手、管理单位财物的便利条件。
车某所实际从事的业务活动，充分说明其具备职务侵占罪的主体地位。
从法律层面看，车某虽没有经过形式上的正式任命程序，但基于其长期、反复、继续以公司负责人身份行使公司重要职权的事实，足以表明其已经从实质上获得公司、企业人员的主体资格。
在我国，按照法律规定取得国家工作人员身份，有相对严格、特别的招录、提拔和任命等严格的任用程序。
与前者不同，成为公司、企业人员却没有严格的这种任用程序，其任用相对比较灵活，限制较少，并无法律上的特别规定。
在正常情况下，出任公司的高层管理人员必须经过一定程序。
然而，在个别情况下，如公司管理不规范或者公司原负责人有突然变故时，虽无正式任命身份，但因特殊事由，在其他公司负责人及员工不反对、默认的情况下，以公司名义活动，承担公司管理主要职责的，实际上就是公司、企业人员。
因此，能否成为公司、企业人员的关键，并不在于有没有形式上的任命程序，而在于其能否对内、对外以公司的名义开展活动，并将其法律行为所产生的后果归于公司。
实际上，即便是贪污、受贿这些只有国家工作人员才能构成的犯罪，在司法实务中，对国家工作人员身份的判断，也是看实质而不看形式的。
因此，虽无真实的国家工作人员身份，但使用伪造的人事档案骗取国家工作人员身份，然后收受财物或者贪污的，实践中都会认定其具备特殊主体身份，从而以贪污罪、受贿罪定罪处罚。
司法机关不会因为被告人的身份不是真正通过合法程序取得，就否认其主体资格。
其中的关键是要审查行为人是否通过职权行使实际获取了不法利益，而不是仅仅看其主体资格是否在形式上齐备。
例如，被告人周叶骗取了江西省吉安地区行署副专员职务，后实施侵吞公共财物、收受贿赂行为，被以受贿罪、贪污罪判处死刑；[2]又如，以伪造的专业证书、干部履历表、入党材料骗取全国特产经济办公室主任等职位的无业人员曹忠武，因贪污211.17万元，受贿135万元等罪名被北京市第一中级人民法院判处死刑。
[3]这些案件的处理都说明，是否通过正式的任命程序，是否有真实的、形式上的任职文件，对于国家工作人员身份的取得，并不重要，其是否能够实际行使职权，才是认定其身份的决定性因素。
对于职务侵占罪中公司、企业人员身份的取得，也应该作相同的理解。
在“车某涉嫌职务侵占案”中，车某虽然没有经过正式任命，但是，其通过主持公司日常事务，行使公司职权等方式，表明其已经是该公司的高层管理人员，具有职务侵占罪的主体资格。
同时，由于在客观行为方面，有足够证据证明其利用职务上的便利侵吞公司财物，数额特别巨大，其构成职务侵占罪，在刑法理论上完全没有问题。
其实，在前述“张良宾职务侵占案”中，法院将公司实际控制人视作公司、企业人员的刑事判决，值得有关部门在处理类似于“车某涉嫌职务侵占案”的案件时给予充分关注，如果连不是股东、在公司没有名分、根本不实际参与公司生产或经营的实际控制人都可能构成职务侵占罪，那么，类似于犯罪嫌疑人车某这样实际参与公司决策、经营，对财务、人事等重要事项进行管理的人，其行为的社会危害性更大，更应该构成职务侵占罪。
否则，就可能放纵犯罪，导致执法上的不平衡，也会侵害公司和企业的合法财产，损害公司股东、公司业务相对人的利益。
二、侵占行为：利用职务便利的含义职务侵占罪的客观要件表现为，行为人利用职务上的便利非法侵占本单位财物数额较大的行为。
盗窃罪和职务侵占罪的区别在于行为人实施犯罪时是否利用了职务上的便利。
利用职务上的便利窃取本单位财物的，不应以盗窃罪论处，而应以职务侵占罪定罪处罚。
（一）利用职务便利的实质：行为人依工作职责能够占有、控制本单位财物对于职务侵占罪中的“职务”的内容是否同时包含事务管理以及劳务，一直有争议。
有观点认为，这里的职务不包括单纯的劳务性工作，在从事劳务期间取得财物的只是利用工作便利而非职务便利；有观点则认为，两者的差别只是形式上的。
笔者认为，在这里，区别事务管理与劳务，由此再去区分职务便利与工作便利，其意义都很有限。
本罪的职务便利，其实是指对本单位财物的管理（主管）或者保管、经手的便利。
利用管理或者主管的职务便利，在决策、审查、批准、调拨、安排使用、处理单位事务等过程中，将自己所管理的公司、企业的财物非法占为己有的，当然是利用职务便利。
对此的判断在实践中一般不会有争议。
容易产生分歧的是保管、经手本单位财物的，是否一律属于履行单位职务，以及将财物非法占为己有的，是否只能认定为利用职务便利的侵占行为等问题，对此，还值得研究。
既然职务侵占罪是行为人利用职务便利，以侵吞、盗窃、骗取或其他手段非法占有本单位财物的行为，那么这里的保管、经手就不能仅理解为“握有”单位财物，或者是财物仅仅从行为人手中“过一下”，而要求行为人对财物有占有、处分权限。
这种占有、处分可能包括两种情形：行为人代表单位独立占有、处分财物；行为人与单位其他人共同占有、处分单位财物。
然而，无论是哪一种情形，不应该有争议的是，行为人必须存在足以被评价为占有或处分的、完整意义上的行为举止、占有处分意思以及占有处分权限，该行为人才能被认为有管理、经手财物的职务便利。
对利用职务便利的实质就应该理解为行为人依工作职责能够占有、控制财物。
如果按照单位的工作分工，只是在短时间内“握有”单位财物，或者单位财物仅仅从行为人手中“过一下”马上又传递给他人，不能认为行为人是在代表单位管理、经手财物，不能认为行为人是在履行单位职务。
