英美合同法课件

the united states. it describes what powers the government has, as well as what rights us citizens have. All other laws must comply with the constitution. It has six basic principles.
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The Main sources for contract law
Common law Treatises Restatement of contract The uniform commercial code
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treatises Every student comes across reference to
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Common law
the laws based on previous court ruling are called common law or case, law. This system date back to eleven century England where judges contemplating a case would refer to previous decision. When common law is in conflict with statutory law, the statutory law is upheld.
American Contract Law
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整体概况
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概况2
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概况3
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三、对价的古典理论与功能
• 关于对价的两种理论 1 "获益—受损"理论：重实体轻形式
2 对价交易理论：极端形式主义
四、对价原则的具体内容
对价的基本要求
1 既存义务的履行不能视为对价（73条、法定、约定） 2 名义上的对价 3 对价充分但不需对等（79条） 4 已发生的行为不能成为对价 5 义务的相互性
英美有关对价的存废态度与修改意见
• 英国 存：对价有利于当事人谨慎，防权利受不当侵害 是探讨当事人间是否有真意的证据 废：太技术化，无意义无对价的国家合同同样运行 • 美国：对价有必要保留，特别是在非正式契约方面，某些 书面、商事合同可免对价 英国法对对价的修改意见：
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过去的对价视为有效对价 自由状态下既存义务的允诺视为对价 废除对价理论中须由受诺人转移到允诺的的规定 要约在约定有效期内有效，虽无对价但不得随意撤回 单方契约中，受诺人在开始履行允诺内容是起，不准撤回允诺 约定部分给付代替全部债务的合同，应视为有效 允诺人知道或应当知道，自己的允诺会引起信赖利益损失，如真造成损失则， 允诺受约束
信赖学派&预期利益学派
• 而救济性质的不同又导致对允诺禁反言原 则的不同定位威林斯顿将允诺禁反言称之为“约因的替代“
预期利益说
认为允诺禁反言原则属于契约法领域，所以该原 则是与约因、盖印并列的契约成立的方式。
信赖利益说
认为允诺禁反言原则属于民事侵权法原则，被告 在不正当地做了让原告信赖的允诺的行为中有过错，所以对信赖 的保护也与侵权领域的大多数救济一样 （阿提亚）
3公平原则
美国两次合同法重述关于允诺禁反言适用条件的变化
英、美法中对允诺禁反言适用之异同
对价与允诺禁反言

履行不能的后果
如果国际合同无法履行，当事人可 以根据法律规定或合同约定解除合 同或采取其他补救措施。
国际合同的违约责任
违约责任的构成要件
国际合同的违约责任需要满足一定的构成要件，如当事人违反了 合同义务、违约行为造成了实际损失等。
违约责任的承担方式
当事人可以承担违约责任的方式包括支付违约金、赔偿损失等。
总结词
国际合同法的平等原则是指合同双方当事人在合同关系中应具有平等地位，其合法权益 应得到平等的保护。
详细描述
在国际合同法中，平等原则是基本原则之一，它要求合同双方当事人在合同关系中应具 有平等地位，不得因国籍、种族、性别、宗教等因素而受到歧视或不公平待遇。同时， 平等原则也要求合同双方当事人的权利和义务应得到平等的保护，不得因一方当事人的
同义务，不得无故拖延或拒绝履行。
公共秩序保留原则
总结词
国际合同法的公共秩序保留原则是指如果合同的履行违 反了本国的公共秩序或公序良俗，那么该合同将被视为 无效。
详细描述
公共秩序保留原则是国际合同法的基本原则之一，它要 求在确定合同的效力时，必须考虑本国的公共秩序或公 序良俗。如果合同的履行违反了本国的公共秩序或公序 良俗，那么该合同将被视为无效。例如，如果合同的内 容涉及赌博、贩毒等违法犯罪行为，或者违反了本国的 道德观念和社会伦理，那么该合同将被视为无效。
详细描述
国际合同法的发展历史可以追溯到中世纪商人习惯法时期，随着国际贸易的不断发展，逐渐形成了统一的国际合 同法。近年来，随着经济全球化的加速，国际合同法也在不断完善和发展，以适应新的国际经济贸易形势。未来 ，国际合同法将继续发挥重要作用，促进国际经济贸易的繁荣和发展。
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国际合同法的基本原则

Chapter 1. Formation of Contract
Section 1. Mutual Assent 合意 合意指双方当事人订立合同的意思表示相一 在英美合同法中， 致。在英美合同法中，合意是判断合同约束 力和当事人合同双方权利义务的前提， 力和当事人合同双方权利义务的前提，也是 合同成立的标志。 合同成立的标志。
合同contract源出自于法语contractus，古称 契约。什么是合同？按照最简单的定义（the simplest definition），合同是具有法律约束 力的承诺（A contract is a promise enforceable at law）。 Notwithstanding, not all promises are enforceable, even when in writing. That is why we must learn American&British Contract law
西方早在圣经中就有关于上帝在西乃山与以 色列人立约的记载。诺亚方舟就是借上帝和 诺亚的契约而建造的。 But with thee will I establish my covenant; and thou shalt come into the ark, thou, and thy sons, and thy wife, and thy sons’ wives with thee. 但我要与你立约，你以及你的儿子、妻子和 儿媳，要与你一同进入方舟。
Definition of Contract
Contract Law of China: Contracts referred to in this Law are agreements between equal natural persons, legal persons and other organizations for the purpose of establishing, altering and terminating mutual civil rights and obligations.

❖ 如何认定食品公司向三家水泥厂发出的函电及后来向新华水泥厂发出的 函电法律性质？建设水泥厂发出函电和发运水泥的行为，在法律上如何 认定？食品公司与哪家水泥厂成立合同关系？
合同的成立
❖ 2）要约的约束力： ❖ 英美法：一般不受约束，有无约束力要视对方有无给付对价
或采取签字蜡封的形式。
❖ 美国在一定条件下承认无对价的确定的要约，如因信赖要约 而采取行动进行财产上的处置，或有明文确定的期限，受要 约人只要在期限内提供了对价，该要约被视为不可撤销的。 美国《统一商法典》关于成立货物买卖的要约，如果由一个 商人发出，并且是书面的和经要约人签字的，在要约规定的 承诺期内，不得以无对价为理由撤销。该期限任何情况下不 得超过3个月
思表示为要件，区别事实行为） ❖ 3)合同是以设立、变更、终止某种民事权利
义务关系为目的
❖ 4)合同关系的相对性（债的相对性）：只能发生在 特定的合同当事人之间，只有合同当事人一方能够 向另一方基于合同提出请求行或提起诉讼；与合同 当事人没有发生合同上权利义务关系的第三人不能 依据合同向合同当事人提出请求或提起诉讼，也不 应承担合同的义务或责任；非依法律或合同规定， 第三人不能主张合同上的权利。
❖ 3）原因不法的合同无效
❖ 总之，对价和约因的相似之处：不轻易让无偿的诺言发生法 律上的强制力
❖ 《国际商事合同通则》：所有合同只须双方同意，无需对价 或约因
第二章合同法
❖ 4、我国法律中的合同概念 ❖ 继受大陆法系的概念：合同在本质上是一种合意或
协议为我国立法确认 ❖ 《合同法》2条：平等主体的自然人、法人、其他
第二章合同法
❖ 对价和约因 ❖ （一）英)诺言的回报或诺言的代价，
是使诺言对诺言人产生约束力的、与诺言互为交易对象的东 西。有待履行的对价和已履行的对价 ❖ 2、对价的构成：1)对价发生于诺言做出的同时或之后；2) 对价须是诺言的诱因；3）诺言须是对价之诱因；4）对价须 是某种有价值的东西；5）对价与诺言在价值上不一定相称； 6）空洞的诺言不能构成对价；7）法律规定的义务不能作为 对价；8）既存的义务不能作为对价

2. A公司于B公司之间是否存在有效地买卖合同？
荷兰H公司诉英国E公司案
E是一家英国的航空公司。一日，E公司 为售出某台机器而向H空中服务公司发出要 约：售X机器一台，请汇5000英镑至我方帐 户。
H公司立即回电：接受你方要约，已汇 5000英镑至银行账户，在交货前该笔款项 将由银行代为你方保管，请立即交货。
例如：一个学校盖办公楼，一个慈善家就许诺一年 给一千万，帮助学校将操场改建为大楼。前几年 一直按时拨款，学校便做了规划，开始动工修建， 但几年后这个人就不给钱了，大楼被迫停建，以 前的操场也没法用了。
5、对价制度的改革
对价制度是英美法律文化不可缺少的 一部分，并且在法律文化中有着根深蒂 固的地位。
第二节 合同的概念
一、英美法系
传统定义：合同是法律为之提供救济的诺言； 现代定义（Black’s law dictionary)：合同是 两个或两个以上的人之间的协议，该协议创设做 或者不做某特定事情的义务； 合同的本质：交易 因此恩惠性或赠与性的协议不同于合同。
二、大陆法系
大陆法系认为，合同的本质是“合意”， 或称协议，即合同各方的意思的一致。
❖ 消费者不同意这种补偿方案，请问根据合同法的内容，当当 网的行为是否属于违约行为？
判断下列情形属于要约还是要约邀请
❖ 电商网上普通商品销售标价 ❖ 电商网上秒杀商品标价 ❖ 拍卖人的首次开价 ❖ 拍卖过程中竞拍人的出价 ❖ 一则开价50美元悬赏丢失的钱包的悬赏广告 ❖ 商品促销广告单 ❖ 招股说明书
5、现代理论的缺陷 操作上的困难
二、原因的运用
1、无原因的合同：标的不存在或标的价值过 低
2、基于错误原因的合同：当事人错误地相信 其义务的存在，但实际上不存在的情况。

Consideration(P110)
根据1875年英国高等法院在 “卡里埃诉米萨案”中的判决书 中所下的定义，所谓对价，是指 “合同一方得到的某种权利、利 益、利润或好处，或者是他方当 事人克制自己不行使某项权利或 遭受某项损失或承担某项义务”。
英美法在解释对价含义 时，主要强调在当事人之 间必须存在“我给你是为 了你给我”的关系。
8.公共义务的履行不能视为对价，但履行的 义务超过了公共义务或合同义务的范围， 则可视为对价
(一)必须存在对价
In common law system, a promise is enforceable if it is supported by consideration.
(二)对价必须与允诺有关
There must be some kinds of connection between a promise and the consideration offered to support the promise.
(三)对价必须有价值，但不要 求充足
西方有一句法谚：“一分钱 或一粒胡椒亦可构成一个有价 值的对价。”
Issue: Is forbearance from
permissible legal conduct sufficient consideration to create a valid and enforceable contract?
4.2.2 Consideration
Question: Why does the common law add consideration as a criteria?
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英国普通法院在审判实践中 确立了一项原则：一项单纯由 诺言人对受诺人承担义务的恩 惠性或赠与性的诺言，不能由 受诺人向法院申请强制执行。

（6）装运条款 （7）保险条款 （8）支付条款 （9）不可抗力条款 （10）仲裁条款 （11）法律适用条款
3、结尾：文字、各种文本效力、份数、附件、 生效日期、签字（见证人）
第三节 合同的效力
❖ 一、当事人的缔约能力 ❖ 二、合同的合法性 ❖ 三、合同的合意性
第四节 合同的履行
甲无回音，也没装船。乙认为甲违约。
❖（4）须采用要约限定的承诺方式,除 非未采用该方式并不会损害要约人的 利益 。
(二)承诺生效的时间
❖ 1、英美法系国家：“投邮主义” ❖ 2、大陆法系国家：“收邮主义” ❖ 3、国际商事领域：倾向于采纳收邮主义.
《国际货物销售合同公约》第18(2)条和《国 际商事合同通则》第2.6(2)条都采纳了这一规 则. ❖ 4、我国
❖ (二)格式条款 ❖ 一般情况下，含有如下内容的格式条款无
效：
❖ （1）损害国家利益和国家 ❖ （2）违反法律、法规强制性规定 ❖ （3）因故意或重大过失造成对方财产损失
的免责条款
❖ （4）免除已方责任，加重对方责任、排除 对方主要权利的
(三)CISG有关合同内容的规定
❖ 正式合同（contract）：主要用于大宗 原料商品与重要机械设备。
第四章 合同法
第一节 合同法概论
一、合同法在国际商法中的重要作用
二、合同的概念 （一）英美法 1、英美法上的合同
合同：法律为之提供救济的诺言。 2、英美法上的对价定义及构成
（1）定义 对价(Consideration):诺言的回报。
（2）“充分的（sufficient）”或“完好的(good)” 对价的构成
四、合同的内容
❖ (一)一般合同条款 ❖ (1)当事人的名称或者姓名和住所。 ❖ (2)标的。订立合同，首先要明确标的，没有标的

1.LONERGAN V. SCOLNICK
一项意思表示只有包含了确定的订约意图 (fixed purpose)才能构成要约，否则就是一个 不具备任何法律效果的“初步协商”（initial negotiation）,也叫做要约引诱。
2.LEFKOWITZ V. GREAT MINNEAPOLIA SURPLLUS STORE
Section 2. Offer 要约
我们讲英美契约法，有这样一个“公式”： offer + acceptance = meeting of mind / mutual assent 要约 承诺 双方意思表示趋于一 致
Definition of Offer
An offer is an act on the part of one person whereby he gives to another the legal power of creating the obligation called the contract. 要约是一方当事人的这样一种行为，即借此 行为给予另一方以法律权力，以产生称为合 同的义务
英美合同法 American & British Contract Law
In view of all this, We are making a binding agreement, Putting it in writing, And our leaders, Our levites and our priests are affixing their seals to it. (Nehemiah 9:38, BIBLE) 因这一切的事， 因这一切的事， 我们立确实的约， 我们立确实的约， 写在册上。 写在册上。 我们的首领，利未人， 我们的首领，利未人，和祭司都签了名 （尼西米记 9:38，圣经） ，圣经）

英美合同法讲座一、合同法的渊源（一）英国契约法的历史发展演变。

14 至 15 世纪，一般法新建立的违约伤害赔偿之诉填补了伤害诉讼令状最先只合用于暴力性的、直接的伤害行为的明显缺点，但它最先不过作为伤害诉讼的一个分支出现，也就是说，契约法出自于伤害诉讼这一渊源。

至 19 世纪，英国契约法最后形成。

这一方面是因为遇到大陆法系契约法的影响，汲取了大陆法系契约法的某些重要原则；另一方面，最重要的原由是英国资本主义工商业的迅猛发展和自由听任经济思潮的推进。

在这种背景下，英国契约法在“缔约自由”与“契约神圣”等口号下发展起来并最后形成。

进入 20 世纪后，契约法的基来源则没有发生重要变化，但是因为垄断经济的发展，国家干预经济生活的增强，缔约自由原则遇到极大限制。

此外，契约神圣原则也有所修正，因为社会发展状况瞬间万变，假如出现了某些在缔约时没法料想的事实，进而使契约目的落空或事实上不行能执行，法院能够依据案情排除契约，而不象过去那样一味依照契约条款严格执行，此即“契约（目的）落空”原则。

（二）美国合同法的渊源（1）《美国合同法重述》：从渊源上说，美国合同法是由判例法和拟订法共同组成的。

但是，判例法的发展是美国合同法发展的核心环节，判例法组成了美国合同法的主要渊源。

美国法学会从各州的大批判例中归纳总联合同法的基来源理和规则，写成《合同法重述》，“重述”初版达成于 1932 年，第二版则于 1979 年达成。

第二版其实不取代初版，但是许多地反应了本世纪美国合同法的发展。

《美国合同法重述》固然没有法律效劳，但是法官们常常授引，作为判案的指导。

（ 2）《美国一致商法典》：《美国合同法重述》本世纪以来，美国法学会和州法一致专员会议向来致力于草拟并促进各州采用《一致商法典》简称“UCC ”。

《美国一致商法典》是美国商事法律不停一致的标记之一，它以合同法为主体，以买卖为中心，波及一系列商事关系的程序和制度，但其实不是对美国商事法律的全面编纂。

要约与承诺：
1、 合同谈判，必然是要围绕合同的标的进行意见交换、充分 协商（bargain exchange for consideration），这个过程中双 方针对特定的合同标的彼此相互做出各自的“许诺 （promise）”。这些“许诺（promise）”在谈判中不断明 确和完整，最后依法导致合同成立。在谈判中，在先一方提出 的“许诺（promise）”，从法律概念上讲，就是“要约 （offer）” ，而在后一方做出的“许诺（promise）”，分成 两种情况，如果完全接接受前者的条件，并订立合同，从法律 概念上讲，这就是“承诺（acceptance）”；如果不完全接 受前者的条件，并向前者提出新的条件，这就又提出新的要 约——反要约（count offer）。这与中国合同法律制度中关于 要约与承诺的规定，基本上相同，或者可以说是相同的法律概 念，在中国合同法律制度中，关于要约与承诺有较为明确的规 定：
3、 实质违约(material breach)，是指实质性的、故 意的违约，合同另一方因此根本无法达成合同目的。 如：货物买卖合同中，供方根本就不准备或不能够 交付约定的货物，需方根本就得不到合同约定的东 西，这就是一种实质性的违约。而非实质性的、过 失性的违约发生时，违约方通常不存在故意违约， 且无违约方可能还能达成一定的合同目的，但与合 同履行标准不符。例如：货物买卖合同的当事人一 方可能只是无法及时交货、可能只是无法在约定地 点交货，或者服务合同中的服务标准与约定不符等 等。在非实质性违约的情况下，补偿是有限的，一 方面是因为合同通常有责任限制约定，另一方面是 法律通常对此种违约的赔偿也做出限制规定。在实 质违约情况下，无过错方当事人（the innocent party）将取得如下法定的权利：
C、 提前解除合同的权利(the right to terminate the contract)。指在实质违约发生后，无过错方可以单 方面决定解除合同，终止合同的效力。 D、获得法令救济的权利（the right to get injunctive relief）和要求继续具体履行的权利(the right to get specific performance)。前者，主要是指可以通过法 律程序阻止违约方继续违约行为；后者主要是指无 过错方仍然可以强制要求违约方继续实际履行合同 约定的义务，并承担合同约定的责任。如：买卖合 同中，强制不交货的违约方实际按合同约定要求交 付货物；服务合同中，强制不提供服务的违约方实 际按合同标准提供服务。

英美合同法讲座一、合同法的渊源（一）英国契约法的历史发展演变。

14至15世纪，普通法新设立的违约损害赔偿之诉弥补了侵害诉讼令状最初只适用于暴力性的、直接的侵害行为的明显缺陷，但它最初只是作为侵害诉讼的一个分支出现，也就是说，契约法出自于侵害诉讼这一渊源。

至19世纪，英国契约法最终形成。

这一方面是由于受到大陆法系契约法的影响，吸收了大陆法系契约法的某些重要原则；另一方面，最重要的原因是英国资本主义工商业的迅猛发展和自由放任经济思潮的推动。

在这种背景下，英国契约法在“缔约自由”与“契约神圣”等口号下发展起来并最终形成。

进入20世纪后，契约法的基本原则没有发生重大变化，但是由于垄断经济的发展，国家干预经济生活的加强，缔约自由原则受到极大限制。

另外，契约神圣原则也有所修正，由于社会发展状况瞬息万变，如果出现了某些在缔约时无法预料的事实，从而使契约目的落空或事实上不可能履行，法院可以根据案情解除契约，而不象过去那样一味按照契约条款严格执行，此即“契约（目的）落空”原则。

（二）美国合同法的渊源（1）《美国合同法重述》：从渊源上说，美国合同法是由判例法和制定法共同构成的。

然而，判例法的发展是美国合同法发展的核心环节，判例法构成了美国合同法的主要渊源。

美国法学会从各州的大量判例中归纳总结合同法的基本原理和规则，写成《合同法重述》，“重述”第一版完成于1932年，第二版则于1979年完成。

第二版并不取代第一版，但是较多地反映了本世纪美国合同法的发展。

《美国合同法重述》虽然没有法律效力，但是法官们经常授引，作为判案的指导。

（2）《美国统一商法典》：《美国合同法重述》本世纪以来，美国法学会和州法统一专员会议一直致力于起草并促使各州采纳《统一商法典》简称“UCC ”。

《美国统一商法典》是美国商事法律不断统一的标志之一，它以合同法为主体，以买卖为中心，涉及一系列商事关系的程序和制度，但并不是对美国商事法律的全面编纂。

根据目前多数州使用的1972年正式文本，法典分为10篇，分别是：总则；买卖；商业票据；银行存款和收款；信用证；大宗转让；仓单、提单和其他所有权凭证；投资证券；担保交易；账债和动产契据的买卖；生效日期和废除效力。