王国枢《刑事诉讼法学》复习笔记和课后习题详解(第二审程序)

国家司法考试精讲笔记——刑事诉讼法（21）第二十一章二审程序首先，从结构上对二审程序作一个简单的分析，整个二审程序由两个大部分组成：一个是二审程序的引起；一个是二审程序的审判。

分成两大块，这是由两审终审的特点决定的。

按照甸法律规定二审程序不是自动进行的，是有条件的，即从一审到二审，有一个桥梁，这就是上诉、抗诉。

上诉、抗诉决定着二审程序能够发生。

因此它的地位很重要。

法律在第二审程序中专门规定上诉、抗诉的有关内容，这就构成二十平日的第一大组成部分。

有了合格的上诉、抗诉后，法院如何对案件进行审判，这就构成了第二个部分。

从第二节开始掌握。

第二节第二审程序的提起（一）提起的方式有两种：一种是上诉；一种是抗诉。

教科书中大概在4个问题上给我们谈到上诉、抗诉的有关内容。

一个是上诉权与抗诉权主体，重中之重是上诉权人的范围，根据法律的规定分成这样4个层次来掌握：1.是有权对刑事判决独立上诉的是：（1）自诉人；（2）被告人（这里指的是刑事被告人）；（3）他们的法定代理人主体不要扩大，这里面不包含公诉案件的被害人没有公诉案件的被害人。

2.有一定上诉权的人。

被告人的近亲属、辩护人经被告人同意，可以提起上诉，它不具有独立性，近亲属、辩护人提起上诉的时候，上诉人是被告人。

3.附带民事诉讼当事人对于一审判决中的民事部分享有独立上诉权，这个当事人包括它们的法定代理人，即附带民事诉讼当事人及其法定代理人对一审判决中的民事部分享有独立上诉权，意思是他的上诉效力只限定在民事部分，不能扩大到刑事部分，这是不允许的，在刑事部分是否能够上诉，要看这个人在刑事诉讼当中是何种地位，一是有无地位，二是什么地位。

4.被害人虽然没有上诉权，但是他可以请求抗诉，刑诉法185条法律规定，被害人在接到一审判决书5日之内可以请求人民检察院提起抗诉，人民检察院在接到请求以后5日之内决定是否抗诉，这是一点时间上我们掌握两个5日，但是最后决定权还是在检察院手中。

被害人的这个请求与请求检察院对公安机关的不立案决定进行监督，性质上是不一样的，那个请求具有决定性，这个请求具有申请性，不具有决定性这是第一，第二只能够对判决请求抗诉对裁定不能请求抗诉，请求抗诉的对象是一审判决不包括裁定。

第十三章第二审程序考查小贴士1．本章平均每年考查2分，主要考查内容有：上诉与抗诉、审判原则、审理后的处理等。

考生需要重点把握以下内容：（1）上诉与抗诉：在考查上诉与抗诉时，主要涉及二者的主体、提起方式和期限。

另外，还常常会考查二者的异同。

（2）二审特有的审判原则：针对上诉不加刑原则常常考查其具体内涵、例外以及其在刑事诉讼活动中的体现，此外，还会结合死刑缓期执行限制减刑这一知识点进行考查。

关于全面审判原则，主要会考查其含义和要求，还有可能会结合附带民事诉讼进行考查。

（3）审理后的处理：对上诉、抗诉案件审理后的处理这一考点，常常会考查维持原判、改判、发回重审的具体适用：尤其需要注意“应当”和“可以”的区分。

2．本章近5年的已考考点与已考法条归纳总结：第二审程序，又称上诉程序，是指第二审人民法院针对上诉人的上诉或者人民检察院的抗诉。

对第一审人民法院尚未发生法律效力的判决或裁定进行审判时的程序。

二审程序并不是每一个刑事案件的必经程序。

一个案件是否经过第二审程序，关键在于上诉权人是否提起上诉或者人民检察院是否提起抗诉。

不能将第二审程序理解为对同一案件进行第二次审理的程序。

对同一案件进行第二次审理，可以是第二审程序，也可以是第一审程序或者审判监督程序。

一、第二审程序的启动上诉和抗诉是引起第二审程序发生的两种不同诉讼机制。

1．提起主体（1）上诉人①独立的上诉权人a．被告人、自诉人及其法定代理人有独立的上诉权。

b．附带民事诉讼当事人及其法定代理人，对附带民事部分有独立的上诉权。

②非独立的上诉权人被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意，可以提出上诉。

a．根据《刑事诉讼法》第218条，被害人及其法定代理人没有上诉权，但为了保障被害人的合法权益，刑事诉讼法赋予了其对一审判决（不包括裁定）的请求抗诉权。

b．被告人、自诉人、附带民事诉讼当事人及其法定代理人是否提出上诉，以其在上诉期满前最后一次的意思表示为准。

（2）抗诉机关对本级人民法院第一审的判决、裁定，认为有错误的，地方人民检察院应当向上一级人民法院提出抗诉。

第六章管辖6.1 复习笔记一、刑事诉讼的管辖概述1．刑事诉讼管辖的含义刑事诉讼的管辖，是指人民法院、人民检察院和公安机关，在直接受理刑事案件方面和人民法院组织系统内部在审判第一审刑事案件方面的分工或权限范围的划分。

2．刑事诉讼管辖的分类刑事诉讼的管辖分为立案管辖和审判管辖两大类。

审判管辖又可以分为普通法院的审判管辖和专门法院的审判管辖等。

3．立案管辖与审判管辖的关系立案管辖和审判管辖的关系，因公诉案件和自诉案件而有所不同，这也是刑事诉讼中的管辖制度和民事诉讼中的管辖制度的重要区别之一。

（1）自诉案件人民法院的立案管辖和审判管辖，都是审判权的具体落实，它们是重合的。

（2）公诉案件这两种管辖的关系，实质上是侦查权、起诉权、审判权相互关系的反映。

①公安机关、检察机关的立案管辖和人民法院的审判管辖，并不是同时发生的，而是发生在不同的诉讼阶段。

②立案管辖并不必然导致或引起审判管辖。

因为有的案件经过侦查或审查起诉阶段，诉讼已终结，并不进入审判程序。

二、立案管辖1．立案管辖的概念和划分依据（1）立案管辖的概念刑事诉讼中的立案管辖，是指人民法院、人民检察院和公安机关在直接受理刑事案件上的分工，即解决哪类犯罪案件，应由公、检、法哪个部门最先接受并处理、立案侦查或立案审理的问题。

（2）划分立案管辖的依据①犯罪案件的性质和严重、复杂程度。

②有利于准确及时地查明案情，有利于同犯罪作斗争。

③同公、检、法三机关在刑事诉讼中的具体任务和职责（或诉讼职能）相适应。

公诉案件的大部分应当由公安机关直接受理，立案侦查。

人民检察院也要直接受理一部分案件，亲自立案侦查，但范围比较小。

人民法院直接受理的案件，只能是自诉案件。

2．人民法院直接受理的案件（1）概念人民法院直接受理的案件，就是应当由人民法院立案审理，而不需要经过公安机关或人民检察院立案侦查，也不需要人民检察院提起公诉的案件。

（2）这类案件，根据我国《刑事诉讼法》第18条第3款和第204条的规定，只能是自诉案件。

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一、二审案件的审判方式、程序(一)审判方式1、不开庭审理人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。

2、应当开庭审理第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：(1)被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件;(2)被告人被判处死刑的上诉案件;(3)人民检察院抗诉的案件;(4)其他应当开庭审理的案件。

二、第二审程序审理后的处理第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(二)改判1、应当改判原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;2、原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。

原审人民法院对于事实不清或者证据不足发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。

(三)应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判：1、违反本法有关公开审判的规定的;2、违反回避制度的;3、剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的;4、审判组织的组成不合法的;5、其他违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的。

(四)重新审判的审判组织及审限1、审判组织原审人民法院对于发回重新审判的案件，应当另行组成合议庭，依照第一审程序进行审判。

对于重新审判后的判决，可以上诉、抗诉。

2、审限第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，原审人民法院从收到发回的案件之日起，重新计算审理期限。

刑事诉讼法重点笔记1. 什么是刑事诉讼？刑事诉讼的特征？我国的刑事诉讼是指国家专门机关在当事人及其他诉讼参与人的参加下，依照法律规定的程序，追诉犯罪，解决被追诉人刑事责任的活动。

我国的刑事诉讼有如下特征：（1）刑事诉讼由国家专门机关主持进行，是属于国家的司法活动（2）刑事诉讼是公安司法机关行使国家刑罚权的活动（3）刑事诉讼是严格依照法律规定的程序进行的活动（4）刑事诉讼是在当事人和其他诉讼参与人的参加下进行的活动。

2．刑事诉讼的基本理念有哪些？（1）惩罚犯罪与保障人权相结合（2）程序公正和实体公正动态并重（3）客观真实与法律真实相结合（4）控审分离、控辩平等对抗和审判中立（5）诉讼效率3.我国刑事诉讼法的任务1）.保证准确及时地查明犯罪事实，正确应用法律，惩罚犯罪分子，保障无罪的人不受刑事追究。

2）.教育公民自觉遵守法律，积极同犯罪行为作斗争。

3）.维护社会主义法制，保护公民人身权利、财产权利、民主权力和其他权利，保障社会主义建设事业的顺利进行。

4.什么是弹劾式，纠问式，职权主义，当事人主义刑诉模式，主要特征是什么？弹劾式诉讼的主要特征：（1）控诉与审判职能分离，遵行“没有告诉人就没有法官”的不告不理原则（2）审判以言词辩论的方式进行，诉讼中注重发挥争诉双方的作用，他们在法庭上地位平等、权利对等，可以相互对质和辩论（3）法官处于消极仲裁者的地位，只负责听取双方当事人的提供的情况，审查他们提供的证据，认定案件事实和作出裁决（4）审判公开（5）神示证据制度是早期弹劾式诉讼的特征之一。

纠问式诉讼的主要特征：（1）纠问式诉讼的本质特征是法官主动依职权追究犯罪（2）在诉讼中，原告人和被告人都没有诉讼主体地位，被告人更是只承担诉讼义务的被追究的客体（3）在纠问式诉讼中，控诉职能与审判职能不分，集于法官一身（4）审判一般秘密进行，不但庭审前的调查活动是秘密的，法庭审判一般也不公开（5）实行法定证据制度，特别重视被告人的口供。

第十章强制措施10.1 复习笔记一、强制措施的概念、性质和作用1．强制措施的概念（1）刑事诉讼中的强制措施，是指公安机关、人民检察院和人民法院在刑事诉讼过程中，为了保障侦查和审判的顺利进行，依法对犯罪嫌疑人、被告人、现行犯的人身自由强行剥夺或者加以一定限制的方法。

刑事诉讼法规定的强制措施有五种，即拘传、取保候审、监视居住、逮捕和拘留。

（2）刑事诉讼的强制措施的特征①强制措施是公安机关、人民检察院和人民法院行使职权，强行剥夺或者限制犯罪嫌疑人等人身自由的方法。

②强制措施是公安机关、人民检察院和人民法院在刑事诉讼过程中采用的。

③强制措施是对犯罪嫌疑人、被告人、现行犯采用的，即其适用对象只能是已被追究刑事责任的人，以及有重大犯罪嫌疑很可能即将对其追究刑事责任的人。

④强制措施是以保障侦查和审判的顺利进行为主要目的的。

⑤强制措施必须严格依法采用。

强制措施的采用，将剥夺或者限制公民的人身自由，是有关人权的重大问题，所以刑事诉讼法对采用各种强制措施的条件和程序都作了明确规定。

2．强制措施的性质（1）强制措施的性质刑事诉讼的强制措施既有强制性，又具有预防性，是顺利进行刑事诉讼的重要保障，是打击犯罪、同犯罪作斗争的必要手段。

（2）强制措施与管制等刑罚的异同①强制措施与管制等刑罚的相同点刑事诉讼中的强制措施与管制、拘役、有期徒刑和无期徒刑等刑罚方法，都是国家的强制方法，都使其适用对象的人身自由受到限制或者被剥夺，都是用以同犯罪作斗争的有效手段。

②强制措施与管制等刑罚的区别a．采取强制措施与适用刑罚的目的不同。

前者是保障和防范措施；后者是惩罚措施。

b．强制措施与刑罚的适用对象和条件不同。

前者适用于犯罪嫌疑人、被告人、现行犯，且必须符合法定条件；后者适用于其行为已经构成犯罪的犯罪分子，而且需要经过审理后确认有罪并应予处罚时才能判处。

c．有权采取强制措施与有权适用刑罚的机关不完全相同。

前者除了拘留仅公、检有权采用外，其他措施均可由公、检、法采用；后者只有行使审判权的人民法院有权采用。

第十九章死刑复核及因特殊情况减轻处罚案件的核准程序19.1 复习笔记一、死刑复核程序的概念、任务和意义1．死刑复核程序的概念（1）死刑复核程序是指人民法院对判处死刑的案件进行审查核准所应遵循的特别审判程序。

（2）根据我国《刑事诉讼法》和《人民法院组织法》的有关规定，除最高人民法院判决的死刑案件外，凡是判处死刑立即执行的案件，以及中级人民法院判处死刑缓期二年执行而被告人不上诉的案件，都必须经过复核程序审查核准以后，才能发生法律效力，交付执行。

2．死刑复核程序的任务死刑复核程序的具体任务是有核准权的人民法院对下级人民法院报请复核的死刑判决和裁定在认定事实上和适用法律上是否正确进行全面审查，然后依法作出是否核准的决定，以保证正确地适用死刑。

3．死刑复核程序的意义死刑判决、裁定能否发生法律效力，能否付诸执行的必经环节，对于保证死刑案件的办案质量，具有以下的重要意义：（1）死刑复核程序有利于严格控制死刑的适用，贯彻少杀的方针。

（2）死刑复核程序有利于防止错杀，保护公民的人身权利。

二、判处死刑立即执行案件的复核程序1．判处死刑立即执行案件的核准权死刑除依法由最高人民法院判决的以外，各高级人民法院和解放军军事法院依法判决和裁定的，应当报请最高人民法院核准。

2．报请复核（1）报请复核的程序①中级人民法院判处死刑的第一审案件，被告人不上诉、人民检察院也不抗诉的，在上诉期满后3日以内由中级人民法院报请高级人民法院复核，高级人民法院同意判处死刑的，应当依法作出裁定，再报请最高人民法院核准；不同意判处死刑的，应当提审或者发回重新审判。

②中级人民法院判处死刑的第一审案件，被告人上诉或人民检察院抗诉，高级人民法院终审裁定维持死刑判决的，应报请最高人民法院核准。

③高级人民法院判处死刑的第一审案件，被告人不上诉、人民检察院也不抗诉的。

高级人民法院应在上诉期满后3日以内报请最高人民法院核准。

（2）对报请复核案件的要求①一案一报报请复核死刑的案件，应当一案一报，并报送呈请复核的报告、死刑案件综合报告和判决书各5份，以及全部诉讼案卷和证据（共同犯罪案件，应当报送全案的诉讼案卷和证据）。

第八章辩护与代理8.1 复习笔记一、我国辩护制度的基本内容和辩护人参加诉讼的意义1．辩护制度的含义辩护制度是指犯罪嫌疑人、被告人对指控他们的犯罪事实，自己或者委托他人依法进行辩护，证明自己无罪、罪轻，或者应当从轻或者减轻处罚的制度。

它是犯罪嫌疑人、被告人有权获得辩护原则的具体化和制度化，是现代国家法律制度中的重要组成部分，是保护公民人身权利的有效措施。

辩护制度是否健全与完善，是刑事诉讼程序民主化、科学化程度的重要标志。

2．我国辩护制度的基本内容我国辩护制度的内容包括辩护权、辩护种类、辩护方式、辩护人的范围、辩护人的责任、辩护人的权利与义务等。

可归纳为以下三个方面：（1）犯罪嫌疑人、被告人有自行辩护的权利。

辩护权是犯罪嫌疑人、被告人最基本的诉讼权利。

①自行辩护就是犯罪嫌疑人、被告人本人对控诉进行反驳、申辩和解释，说明自己无罪或罪轻，应当减轻或免除刑事责任。

②任何人从他被指控犯罪时起，就享有自行辩护的权利。

③犯罪嫌疑人、被告人的自行辩护权，不受诉讼阶段的限制，即不论在侦查阶段、审查起诉阶段，还是审判阶段，都享有自行辩护的权利。

（2）犯罪嫌疑人、被告人有权获得辩护人的帮助。

辩护人辩护和犯罪嫌疑人、被告人自行辩护的主要区别：①犯罪嫌疑人、被告人自行辩护是犯罪嫌疑人、被告人为自身利益而进行辩护；辩护人不是当事人，他进行的辩护，不是为自身利益，而是为维护他人的合法利益而进行的辩护。

②辩护是犯罪嫌疑人、被告人的权利，他可以行使，也可以放弃；对辩护人来讲，特别是辩护律师，辩护是他的职责，应当认真履行，不得随意放弃。

③犯罪嫌疑人、被告人自行辩护不受诉讼阶段的限制，在整个诉讼过程中，都享有自行辩护的权利；辩护人的辩护必须在法律规定的阶段进行，还须有合法的委托或指派。

（3）公安司法机关有义务保障犯罪嫌疑人、被告人获得辩护。

从主体之间的权利与义务关系讲，犯罪嫌疑人、被告人享有权利，同时也就意味着公安司法机关要对犯罪嫌疑人、被告人承担相应的义务。

《刑诉法学》听课笔记第一章概述第一节刑事诉讼与刑事诉讼法一、刑事诉讼的概念（一）刑事诉讼的程序：立案—侦查—起诉—审判—执行（二）诉讼的概念1、在西方，诉讼指法庭处理案件与纠纷的活动或者程序；2、在中国，古代刑事案件叫做“狱”，处理刑事案件叫做“断狱”，其立法形式一般表现为“诸法合体”。

3、诉讼，俗称打官司，现代含义表述为：诉讼是国家公安司法机关在当事人和其他诉讼参与人的参加下，按照法定程序解决各种案件争讼的专门活动。

4、诉讼是指由原告向被告提出告诉，裁判机关参加解决纠纷的活动。

（三）诉讼的特点1、解决社会冲突的公力救济方式；2、诉讼体现的是“三方组合”的关系；注明：三方是指：控方、辩方、审判方。

3、“三方组合”共同推进刑事诉讼活动的进程。

【无罪推定的体现】：被告人与嫌疑人在刑事诉讼之中是一个人，只是因为诉讼阶段的不同，因而阶段称谓不一样，在审判之前的叫嫌疑人，审判之后的叫做被告人。

（四）刑事诉讼的概念1、刑事诉讼作为古老的诉讼形式，是由国家主导以解决被指控者与国家之间产生的刑事纠纷的专门活动；2、是在国家专门机关和诉讼参与人的参与下，依照法定的程序，处理刑事案件的专门活动。

（五）刑诉、民诉和行政诉讼的比较三大诉讼法比较（六）（七）（十）三大诉讼法比较（十一）（十二）1、刑事诉讼作为诉讼的一种，是为了解决犯罪人的刑事责任而进行的诉讼活动；2、民事诉讼解决的是平等地位的公民、法人以及其他组织之间的民事权利、义务之争；3、行政诉讼俗称“民告官”，其实质是将政府的行政行为纳入法院司法审查的轨道，从而维护相对人即公民、法人以及其他组织的合法权益。

（五）完整的刑事诉讼包括侦查机关的侦查活动，检察机关的起诉活动，法院的审判活动，还包括犯罪嫌疑人，被告人自始至终进行的防御活动，其中的当事人特别是犯罪嫌疑人，被告人不是可有可无的，不是可以忽视的存在，而是一方当事人，是刑事诉讼中的积极力量。

（六）在强调刑事诉讼作为国家活动的同时，应当充分重视当事人的活动，特别应尊重犯罪嫌疑人，被告人作为诉讼的一方当事人的诉讼主体地位。