代理采购合同争议仲裁案裁决书中国国际经济贸易仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）根据申请人澳门XX与被申请人XX制药厂于1996年1月22日签订的代理采购协议及该协议项下的买卖合同中的仲裁条款，并根据申请人于1998 年8 月11 日提交仲裁委员会的仲裁申请书，受理了申请人与被申请人之间因履行上述协议及买卖合同产生的本争议仲裁案。
本案仲裁程序适用1998年 5 月10 日起施行的中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则（以下简称仲裁规则）的规定。
1998年9 月17 日，仲裁委员会分别向申请人和被申请人寄送了本案仲裁通知及其所附仲裁文件。
1998年10 月29 日，被申请人对仲裁委员会对本案的管辖权提出异议。
1999 年1 月8 日，仲裁委员会根据仲裁规则第4 条的规定作出（99）贸仲字第0141 号管辖权决定，认定仲裁委员会对本案具有管辖权。
1999 年3 月1 日，申请人选定的仲裁员与仲裁委员会主任根据仲裁规则的规定代被申请人指定的仲裁员和仲裁委员会主任指定的首席仲裁员组成仲裁庭，共同审理本案。
1999 年4 月16 日，仲裁庭在对本案进行了开庭审理。
申请人与被申请人均委派仲裁代理人出庭。
双方分别向仲裁庭述了案情，回答了仲裁庭的提问，并相互进行了辩论。
双方于庭审后分别向仲裁庭提交了补充意见及证据材料。
本案现已审理终结。
仲裁庭经合议在仲裁规则规定的期限作出本案裁决书。
现将本案案情、仲裁庭意见及裁决结果分述如下：一、案情申请人与被申请人于1996年 1 月22 日签订“代理采购协议”，约定由申请人按照XX医药企业和被申请人签订的“进口原材料、仪器、仪表、备品、备件总代理协议书”，代被申请人采购医药原材料。
该“代理采购协议”规定，被申请人“应提前一个月通知购货的名称、价格、品质、包装、供应厂商、装运、保修等合同全部容” ，申请人按被申请人提出的容实施采购。
若被申请人已先行收妥货物，应同时出具收货收据，被申请人在申请人付款后90 天将全部货款归还申请人，被申请人保证申请人付款后90天收到被申请人全部电汇款项。
“代理采购协议”执行中，申请人与被申请人就每一批所采购货物又分别签订买卖合同。
据申请人在其“仲裁申请书”里的述，在1996年8月份之前，双方所签买卖合同的履行情况良好，被申请人一直按申请人开出发票的金额支付款项。
但是从1996年8月27日以后，开始出现被申请人拖欠货款及代理费的违约行为。
截止到申请仲裁时，合同号为HY960801 HY960802 HY960803 HY960804的买卖合同项下的货物，被申请人均已签署了货物收据，申请人也为被申请人开出了全额发票，但被申请人一直未向申请人支付货款及相应的代理费用等有关款项。
申请人曾多次致函被申请人，要求其支付所欠款项及利息，但自1997 年 1 月被申请人付过最后一笔款后，一直未就还款事宜作出答复。
据此，申请人提出仲裁请求如下：1 ．请求裁决被申请人支付所欠货款1117058．06 美元；2．请求裁决被申请人支付截止到1998年8 月10日欠款利息235185．58 美元（此后增加的利息按年利率10％计算）；3．请求裁决被申请人承担仲裁费。
被申请人对于申请人的仲裁申请作出如下答辩：1．1996年1月22日，申请人与被申请人签订的“代理采购协议”是双方虚构的，随后签订的一系列买卖合同以及所有发票、货物收据等文件均系双方伪造的，其目的是为了规避法律，进行非法融资，谋取非法收入。
根据中国现行法律，均应认定为无效合同。
申请人与被申请人签订的一系列协议、合同以及货物发票、货物收据均系申请人与被申请人公司原经办人事先串通好，刻意伪造的，是以合法的形式掩盖非法目的的行为，谋取非法利益。
实质上就是被申请人向申请人融取流动资金，而申请人向被申请人索取6％的高额利息。
1996年1月18日，申请人与被申请人及XX国际控股在共同签订“股东契约”，组建xx医药企业（以下简称XX企业）。
1996年1月20日，XX企业与被申请人签订“进口原材料、仪器、仪表、备品、备件总代理协议书”。
1996年1月22日，XX企业委托申请人为被申请人采购原材料，并规定申请人按交易额的1. 3%向XX企业交管理费（实际上是利益分配）。
1996 年1 月22 日，申请人与被申请人签订“代理采购协议”，该协议明确代理费为6%，实际就是申请人获取高额利息。
上述协议签订后，并没有进行过任何代理采购活动，而是申请人、XX企业与被申请人开始了一系列的融资活动。
据XX企业总经理XX的描述，具体的操作是这样的：“由海药（即被申请人，下同，编者注）自己组织货源并实际收取。
因无款支付，即通知北企（即XX企业，下同，编者注）协助融资代付，以合同纸写好货名、数量、单价、总金额并委托付款。
北企按海药提出的合同要求，即通知可以开信用证的京澳公司，京澳公司即和北企签订买卖合同，在海药的价格上增加1. 3%，并以此价格将信用证付给北企。
北企将此信用证额度全部套现，再按海药委托书的指示，付款给指定的供应商。
京澳公司在签订上述买卖合同的同时，也和海药签署买卖合同，将此药‘卖'给海药，货名、数量等条款相同，惟价格提高6%，按合约要求在90天后，海药将货款委托北企付予京澳。
因此，海药有收货人库、检验等手续，说明收到了货物。
而京澳公司从未向北企买到货，也没有将货送到海药，两者之间没有货物流通。
”上述引文中的“海药”即被申请人；“北企”即XX企业；“京澳”与“京澳公司”即申请人。
以上证据说明申请人与被申请人共同虚构“代理采购协议” 和伪造买卖合同及相关的发票、货物收据，伙同XX企业，违反中国现行法律和行政法规关于严禁非法融资的有关规定，规避法律，谋取非法利益的事实。
因此，“代理采购协议”和相关的买卖合同应为无效。
2.申请人与被申请人于1997年1 月14日至15日在核对1 996年双方往来账（融资的所有账目）后，签署对账纪要，确认被申请人欠申请人769208. 06 美元。
1997年 1 月27日被申请人还款400000美元。
被申请人与1997年11 月 6 日向申请人出具一份承诺书，确认“我公司欠贵公司购货款369208. 06 美元”，并承诺“欠款利息待双方核实后1998年2月底解决” 。
此外，还应扣除应由申请人付给XX企业的1. 3%手续费82569. 55美元，所以，被申请人实际欠款金额是286638. 51 美元。
被申请人要求仲裁庭驳回申请人的仲裁请求，但表示愿意与申请人协商妥善处理286638．51 美元的欠款问题。
因被申请人的答辩，双方在庭审时和庭审后提交的补充述里，就以下两个问题展开了辩论：（一）关于“代理采购协议”是否有效被申请人坚持“代理采购协议”是无效的，因为是“非法融资”。
申请人则认为“代理采购协议”的有效性是不容否认的，因为是当事人双方真实意思表示，是双方当事人协商一致的结果。
申请人说，被申请人所声称的“从1995年10 月至1996年10 月从未收到过京澳公司的任何货物”，这并不奇怪，因为申请人不是供货商。
在“代理采购协议”项下，申请人代被申请人采购共35项交易，包括：供应商嘉达公司8 项，百运公司1 项，日本互惠交易1 项，日本明成二项，北联24项。
在上述35 项交易中，交易可分为两类：（1）“海药”提出购货要求，申请人直接去购货；（2）“海药”已经组织到货源并已检验合格入库。
两种形式无论是哪种，均是“代理采购协议”项下双方当事人约定的形式。
被申请人都收到了货物，其中并无虚构、伪造可言。
因此，申请人认为：“代理采购协议”不但有效，而且双方当事人一直在信守并执行；“代理采购协议”项下的法律关系是国际贸易中的惯常做法，不是非法融资。
（二）被申请人欠申请人的款项的确切数额申请人称，被申请人的欠款金额是1117053．92美元；被申请人则认为只有245092．22 美元。
双方的差距由以下3 笔款项构成：1 •被宋X拐走的747850美元。
被申请人称，这笔款项之被拐走是北联医药公司造成的，应由北联医药公司负责，不应由被申请人负责，理由是：（ 1 ）这笔款来源于海药公司从京澳公司的融资；（2）由于XX、宋X的运作使这笔款未能直接付给京澳而进了宋X私人公司账户，以致被宋拐走；（3）京澳、北联、海药三方主要领导人曾一致认为，应向宋X追回被其私吞的款项；（4）海药方从未收到过这笔款。
申请人认为，钱被拐走之事发生于被申请人返还欠款的过程中，而申请人未收到款，因此钱被拐走，并不能改变被申请人欠款的事实，在代理采购关系项下，被申请人仍需履行其付款义务。
2．上述747850美元的6％手续费，即44871 美元，被申请人认为不应由其承担、支付。
3•其余79244. 84美元，被申请人认为不应作为海药的欠款，而应由XX 企业退还给申请人，因为给申请人的6%手续费已经包括了XX企业的1. 3%。
申请人认为，被申请人欠款总金额为1117053. 92 美元。
二、仲裁庭意见（一）关于本案“代理采购协议”及相关的买卖合同是否有效根据双方的述与提交的材料，仲裁庭认为：申请人与被申请人于1996年 1 月22 日签订的代理进口协议，为双方有权签订人有效签署，是双方真实意思表示和协商一致的结果，且双方已部分实际履行。
被申请人确实从境外进口了制药所需的原材料，货物均已由被申请人收到并接受，申请人已按照协议的约定，开出信用证向供应商支付货款，而被申请人亦已按照协议的约定部分履行了向申请人的还款义务。
代理进口协议中约定的申请人代被申请人付款后90 天，由被申请人将全部货款和代理费用归还申请人的安排，是国际贸易中的惯常做法，且实质上为被申请人提供了周转资金。
根据中国相关法律法规的规定，90 天以的贸易融资，并不构成非法融资。
据此，仲裁庭认定本案的代理进口协议及相关的买卖合同有效。
（二）关于被申请人欠申请人的款项金额问题申请人要求被申请人归还欠款，被申请人也承认确有欠款，应该归还，并表示愿意同申请人协商解决。
但是双方在应归还的金额上归还，并表示愿意同申请人协商解决。
但是双方在应归还的金额上分歧极大，仲裁庭经调查、分析，意见如下：1.关于被宋X拐走的747850美元。
据被申请人的述，被宋X拐走款项的事发生在XX企业为被申请人向申请人归还被申请人的欠款时。
“代理采购协议”上对于被申请人向申请人归还欠款的支付渠道，没有规定必须由被申请人直接电汇。
因此，被申请人有选择由自己直接电汇支付还是委托或经由第三人支付的自由和选择哪个第三人的自由。
从被申请人提交的“京澳公司与海药对账纪要” 上可以看到，在1996年被申请人归还的欠款金额889302. 38 美元中，有48. 63%是通过嘉达公司支付的，有27. 79%是通过XX企业支付的。
