股权代持的法律风险及其防范措施(标准模板)

代持股权存在的法律风险与防范措施-公司法论文-法律论文-法学论文——文章均为WORD文档，下载后可直接编辑使用亦可打印——摘要：合法的股权代持行为受法律保护, 最高人民法院《关于中华人民共和国公司法的司法解释(三) 》规定:《物权法》第一百零六条关于无处分权的转让行为的法律后果;《合同法》第五十二条关于合同无效的相关规定以及《担保法》中关于股权质押的规定。

现实生活中, 股权代持法律风险的存在并不能阻止参与主体的经济及其他需求, 设计合理的股权代持框架结构, 以达到最佳的效果。

关键词：股权代持; 法律风险;一、股权的概念与特征(一) 股权一般来讲, 股权是指公司的股东因出资而取得的, 依法律规定和公司章程规定的程序和规则, 参与公司事务, 得到相应的财产权益, 可转让的权利。

(二) 股权的特征依据《公司法》的一般原理以及《公司法》中的规定, 股权具有如下特征:1.股权具有双重性。

既具有财产性也具有人身性;既是自益性的权利, 也是共益性的。

股权首先是财产权, 它包括了分红权、转让权、公司剩余财产分配权, 也包括了表决权、重大事项决策权、临时股东大会的召开请求权、公司财务及经营等文件的查看权等。

2.股权的实际取得方式就外在表现形式来讲, 具有多样性, 包括投资形成的股权, 基于投资基础而派生出的继承、赠与、转让等多种形式。

3.股权的行使具有一定的限制, 因法律规定和公司章程中对于有限责任公司、股份有限公司的股权行使均有较为详细的限制与规制, 公司的股东在行使转让、表决、公司账目等经营资料的查看权时, 要受到不同条件和程度的约束。

比如有限责任公司的股东在转让股权时, 其他股东有优先购买权;公司股东查看公司账目, 公司的股东会、董事会会议记录时需事先申请, 且不得损害公司利益等。

(三) 《公司法》中关于股权的具体规定依据《中华人民共和国公司法》及相关司法解释的规定, 股权的具体规定包括以下几个方面:1.有限责任公司的股东通过股东会行使下列职权:决定公司的经营方针和投资计划;选举和更换非由职工代表担任的董事、监事, 决定其报酬;审议批准董事会的报告;审议和批准监事会或监事的报告;审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案;审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案;对公司增加或减少注册资本作出决议;对发行公司债券作出决议;对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议;修改公司章程及其他公司章程规定的职权。

现实生活中，基于自身情况或商业考虑，公司常有股权代持的情况，隐名股东（实际出资人）与（名义出资人）显名股东约定股权代持，由显名股东代隐名股东行使股东权利、履行股东义务。

我国法律承认隐名股东的权利。

隐名股东和显名股东之间是典型的合同关系，双方通过合同确定权利义务，除隐名股东出资，享有出资权益，显名股东以自己的名义在隐名股东授权下行使股东权利外，隐名股东不能自己对公司直接享有其他股东权利，如行使表决权；查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告的权利，但可借助显名股东来间接行使。

隐名股东不被记载于股东名册、公司章程、工商管理登记文件中，形式上不具有股东身份，而显名股东形式上是公司股东，但其没有向公司履行出资（或认缴出资）义务，缺乏成为股东的实质要件。

不但其内部容易产生纠纷，涉及公司或公司以外的第三人利益均容易产生纠纷。

一、隐名股东的风险提示隐名股东存在道德风险、显名不能以及股权因离婚、继承派生的确权纠纷。

道德风险包括协议不履行、无权处分、滥用权利和怠于履行权利。

1、显名股东无权处分股东的权利受到损害。

当显名股东欲侵吞股权时，如果隐名股东没有证据表明自己实际出资或认缴出资，且与显名股东有代持的合意时，隐名股东将不被视为具有股权权益。

《公司法司法解释（三）》第二十五条规定，显名股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照《民法典》第三百一十一条的规定（善意取得）处理。

显名股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求显名股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。

显名股东恶意处分代持股权。

如股权被质押，股权被转让给第三人，并已经办理了工商登记手续，在这种情况下适用善意取得的规定，股权将旁落第三人，此时隐名股东只能基于股权代持协议追究显名股东的责任。

隐名股东身份的认定需满足两个条件：隐名股东出资和代持的合意。

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股权代持的法律风险及风险防控建议一、股权代持的法律风险（一）对隐名股东（实际出资人）的风险1、股权代持行为被认定无效（1）如无《合同法》第五十二条规定的情形，基于实际出资人与名义股东之间的意思自治，股权代持行为具有法律效力。

（2）被投资主体为以下主体时，司法机构往往会以代持行为存在“以合法形式掩盖非法目的”、“损害社会公共利益”等情形为由，否定代持行为的法律效力：●上市公司；●银行和保险等金融企业；●涉及特殊准入要求的行业。

（3）代持行为被确认为无效的，名义股东将成为被投资企业的合法股东，但实际出资人仍可基于委托投资之事实，要求名义股东支付或补偿相关投资收益。

2、因名义股东擅自处分、自身债务等原因而遭受损失名义股东擅自对代持股权采取转让、质押或其他处分行为，或代持股权因名义股东自身债务而被采取冻结措施甚或强制执行措施时，实际出资人难以根据其与名义股东之间的代持约定对抗善意第三人。

3、实际出资人主张显名不被支持如被投资企业的其他股东不知悉，且不认可实际出资人的隐名股东身份，则实际出资人请求被投资企业变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记等的有关显名的诉求将难以被支持。

4、无法有效行使知情权等股东权利如被投资企业的其他股东不知悉，且不认可实际出资人的隐名股东身份，实际出资人难以自行向被投资企业行使会计资料查阅等股东知情权，只能通过名义股东行使相应的知情权。

（二）对名义股东的风险1、在未出资或出资不实范围内对公司债务承担清偿责任名义股东应在其未出资或出资不实的本息范围内，对被投资企业债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任，无法以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩。

2、在未经被投资企业其他股东同意的情形下难以退出公司名义股东欲退出被投资企业或不再代为实际出资人持有股权时，根据法律规定，应通过减资、股权转让及公司清算等方式退出，或由实际出资人自行或委托其他第三方持有被投资企业股权。

股份代持的法律风险及防范技巧股权代持又称委托持股、隐名投资或假名出资，是指实际出资人与他人约定，以该他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权或股份处置方式。

司法实践中，实际出资人和代持股权人都有法律风险，我们来逐一分析并寻找风险防范技巧。

一、隐名股东可能面临的风险：1、股份代持协议因违反合同法第52条（合同无效）规定而无效，实际出资人将无法依据该协议向名义股东主张权利，比如外国人为了规避三资企业的设立条件，找中国公民代持，这钟代持协议有可能属于无效协议。

2、实际出资人在没有公司参与的情况下签署代持协议，一旦实际出资人得不到公司半数以上股东认可，实际出资人就不能成为工商登记股东。

3、名义股东可能擅自对股份进行处分，名义股东属于工商登记备案的股东，他可以将股份转让或质押给第三方。

4、名义股东可能会在股利取得、股份表决权的行使、资产分配等方面背离实际出资人的本意或实施损害实际出资人的行为。

5、名义股东如果拖欠债务，其所代持的实际出资人的股权可能会被查封或拍卖。

6、名义股东如果去世或者丧失民事行为能力，其所代持的股权可能会作为遗产被处分，实际股东进行确权诉讼会很麻烦。

二、代持股东的法律风险根据公司法，股东承担责任的方式越来越多样，“揭开法人面纱”等制度的适用也在逐步加强，有明显扩大股东责任的趋势。

（一）显名与隐名之间的纠纷显名股东与隐名股东之间可能是委托关系也可能属于信托关系。

1、没有《代持协议》等书面证据，当公司经营不善造成亏损时，隐名股东有可能违背道义而否认此前转让款项的行为系出资行为，转而要求法院确实双方之间为借贷关系，要求显名股东偿还“本金”及“利息”。

2、如果显名股东不希望继续在公司中担任职务，但由于隐名股东不同意收回股权，而实践中公司减资及退股又存在各种阻碍。

因此如果隐名股东不配合，显名股东往往会面临想退出公司而不能的情形。

（二）与第三人之间的纠纷1、出资不实风险提别是现在公司注册资本是认缴制，部分公司实际资产可能会远低于注册资本。

股权代持的18个法律要点(附范本)转需一、股权代持的定义股权代持，是指实际出资人与他人约定，以该他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权或股份处置方式。

又称隐名投资。

二、股权代持的法律依据股权代持协议有法律效力，取决于签订协议的具体内容。

根据《中华人民共和国合同法》第52条的规定，若股权代持协议符合以下条件，则具有法律效力：1. 当事人具有完全民事行为能力；2. 意思表示真实；3. 不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。

三、股权代持的法律风险1. 代持人恶意处分股权的风险；2. 股权被继承或赠与的风险；3. 代持人债务风险；4. 股权被查封的风险；5. 股权被转让的风险；6. 股权被稀释的风险；7. 代持人泄露商业秘密的风险；8. 代持人死亡或丧失民事行为能力的风险；9. 代持人违反公司章程的风险；10. 代持人利用股权进行违法活动的风险。

四、股权代持协议的主要内容1. 当事人的基本信息；2. 股权代持的原因；3. 股权的数量、性质和比例；4. 代持人的权利和义务；5. 实际出资人的权利和义务；6. 代持期限；7. 代持费用的支付；8. 违约责任；9. 争议解决方式；10. 协议的生效、变更和解除。

五、股权代持协议的签署与公证1. 签署：股权代持协议应由实际出资人与代持人双方共同签署，并留存各自签字的协议原件。

2. 公证：为了确保股权代持协议的法律效力，建议办理公证手续。

六、股权代持的解除与终止1. 代持期限届满；2. 双方协商一致解除；3. 实际出资人行使解除权；4. 代持人丧失民事行为能力或死亡；5. 法律、法规规定的其他情形。

七、股权代持的税务处理股权代持涉及到的税务问题主要包括个人所得税、企业所得税等。

实际出资人与代持人应根据税法规定，依法纳税。

八、股权代持的注意事项1. 了解股权代持的法律风险；2. 签订书面股权代持协议；3. 办理公证手续；4. 关注股权代持的税务处理；5. 明确股权代持的解除与终止条件；6. 如实向公司及其他股东披露股权代持关系；7. 注意保密股权代持协议的内容。

股权代持的风险及预防股权代持，也称为股权托管，是一种利用特定机构或个人作为股东持有公司股份的安排。

在股权代持中，代持人（也称为签约股东）将其股权转让给受托人，以实现特定目的。

这种安排被广泛应用于公司并购、业绩承诺、股权激励等股权交易和管理活动中。

然而，股权代持也存在一些风险，本文将探讨这些风险并提出相关的预防措施。

一、股权代持的风险1. 财务风险：股权代持可能导致公司财务状况不透明。

代持人可能不愿公开其股份比例和交易细节，从而给其他股东和投资者造成财务信息不对称的情况，影响市场对公司价值的评估和投资者的决策。

2. 控制风险：代持人作为大股东可能通过代持行为对公司进行控制。

如果代持人利用其控制权不当，可能导致公司治理结构失衡，损害小股东的利益，并对公司长期发展产生负面影响。

3. 法律风险：股权代持可能涉及违反相关法律法规和规章制度的行为。

代持人在执行代持协议过程中，可能触及反垄断、广告虚假宣传、信息披露等相关法律法规，一旦被监管机构发现，可能面临法律责任和罚款。

4. 市场风险：代持人所持有的大量股份可能对公司股价产生重要影响，尤其对于那些市值较小、流动性较差的公司。

代持人的操作可能导致公司股价产生异常波动，给投资者带来不确定性。

5. 信息风险：代持人可能有更多、更敏感的信息，从而使他们在股权代持过程中占据信息优势。

这可能导致其他股东和投资者无法获得准确和及时的信息，增加了他们投资决策的风险。

二、股权代持的预防措施1. 公司公开信息披露：公司应积极主动地披露财务报告、股东变动、重大合同等信息，从而提高透明度，减少财务风险和信息风险。

同时，公司应确保信息披露合规，遵循相关法律法规和规章制度。

2. 健全公司治理结构：公司应建立健全的公司治理结构，加强董事会独立性和监管机制，确保小股东的权益得到保护。

同时，应加强与代持人的沟通与协作，维护公司整体利益。

3. 强化法律合规管理：公司和代持人在签署代持协议前，应全面评估协议的法律合规性，并确保协议内容符合相关法律法规的规定。

“股权代持”的风险及预防1、我国现阶段对“股权代持”行为的规定“股权代持”行为，是一个典型的隐名投资行为，我们国家新公司法已经不承认隐名股东身份，只有登记在股东名册上的履行了实际出资义务的投资人才是股东，而工商登记上的股东名册则具有更高的证明效力。

现阶段我国相关法律中还未对“股权代持”进行限定，因此，关于“股权代持”的理论探索和事务操作还处于初级的阶段。

2、“股权代持”的含义代持股隐名投资是指公司实际股东或者出资人由于某种原因或出于某种考虑不便将自己的名字显示在公司工商登记资料中，而是以其他人或组织的名义作为股东办理公司注册及工商登记。

此时，实际出资股东为“隐名股东”，而工商登记的股东为“代持股人”或者“显名股东”。

代持股份出现的原因主要有两个：一是真实投资人不便于公开自己的身份，比如国家机关工作相关人员或者与公司有关联交易特殊关系的相关人员;二是实际出资人不符合国家法律或者公司章程对公司股东的限制性条件等。

3、“股权代持”的风险防范代持股隐名投资这种情况在公司法律事务中较为常见，如果做好法律风险防范，这种正式正式生效还是可行的。

（1）实际股东不做工商登记存在的法律风险。

实际股东只出资但是自己不在公司工商登记资料总显示名字，那么存在以下几个法律风险，一是股东地位不被认可，由于公司股东以工商登记为准，因此如果不记载实际股东的姓名，那么在法律上实际股东的地位是不被认可的，也就为股东权利的形式设置了障碍。

二是代持股人恶意损害实际股东的权利，比如擅自出让股权或者滥用表决权。

三是由于代持股人自身原因导致诉讼而被法院冻结保全或者执行名下的代持股份。

四是代持股人意外死亡等，则其名下的股权作为财产有可能涉及到继承的法律纠纷。

（2）代持股隐名投资合法的前提。

按照我国法律，这类情况如果没有违反法律行政法规的效力性强制规定，以及没有以合法形式掩盖非法目的，且没有恶意串通损害他人利益的，那么这种委托持股是有效的。

如果代持股人损害了实际出资人的权益，应当承担赔偿责任。

股权代持的法律风险及防范措施针对之前好⼏个⼈咨询的关于股权代持的问题，⼤家都隐约感觉有风险，但⼜不知道具体有哪些风险，⼜该如何规避这些风险。

有的连协议也没有签订，只是⼝头约定，有的虽然签订了协议，但随便从百度上搜索了⼀个所谓的“模板”，以为找到了“药⽅”。

精明的你，如果随便找到的“药⽅”能治你的病，那还要医院⼲吗呢？下⾯我就来简单归纳⼀下股权代持的相关法律风险以及如何防范，供朋友们参考学习，如有具体问题我们再具体分析。

⼀、股权代持的原因，⼤致分为以下三类：1、实际投资⼈不便于公开⾃⼰的⾝份或规避法律、政策或⾏业规定。

⽐如公务⼈员为规避公务员不得经商办企业的规定，特定⾏业有执业准⼊限制的⼈员为规避限制性规定，境外投资⼈为规避对外资限制准⼊领域的投资规定，⽽借⽤他⼈名义投资⼊股公司，竞业禁⽌的需要，公司董事及⾼级管理⼈员不得经营与本公司业务相竞争的公司等。

2、以股权代持为名掩盖其他法律关系之实。

如很多⼈签订了股权代持协议，但实际上是其他法律关系，如担保关系、委托理财关系等。

3、为了转移或隐匿财产。

债务⼈、被执⾏⼈为逃避债务或法院强制执⾏，夫妻⼀⽅隐匿单⽅持有的夫妻关系存续期间财产等⽽将其股权登记到第三⼈名下等等。

⼆、股权代持的法律风险那么下⾯我们就从不同的⾓度来看看股权代持有哪些法律风险？（⼀）实际出资⼈（即“隐名股东”）可能⾯临的法律风险：1、股权代持协议的法律效⼒被认定为⽆效的风险我国《公司法》并没有对“股权代持”进⾏明确规定，但《最⾼⼈民法院关于适⽤<中华⼈民共和国公司法>若⼲问题的规定（三）》（以下简称“公司法司法解释三”）对股权代持问题作出了司法解释，⾸次明确表明了我国法律对有限责任公司的实际投资⼈的股东资格的确认，对于实际投资⼈与名义股东之间的代持协议的效⼒问题，公司法司法解释三规定只要相关协议不存在《合同法》第五⼗⼆条规定的情形，则应认定代持协议合法有效。

也就是说，如存在合同法第五⼗⼆条规定的情形，股权代持协议将被依法认定为⽆效。

股权代持的法律风险及其防范措施目前，股权代持已成为大家熟知的一种直接持有股权的变通方式，因其具有隐密性和灵活性，可以在一定程度上使投资人更便捷地做出适当的出资安排。

但这种变通安排却面临着合法性等根本问题，而且随着社会信用体系的建立与完善，还将面临其他一些更加严峻的问题。

另一方面，这种原发于公司制的代持方式，正越来越多地出现在合伙企业中，尤其表现为合伙制基金的合伙份额代持。

在此，笔者对股权代持的法律风险加以简要分析并提出防范措施，希望以此对合伙份额代持问题起到一定的提示作用。

一、我国现行法律体系中关于股权代持的主要规定(一)司法解释《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》(以下简称《公司法司法解释(三)》)中涉及股权代持的有关条款如下：第二十五条有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，人民法院应当认定该合同有效。

前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。

名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。

实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。

第二十六条名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。

名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。

第二十七条公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。