计算机程序的相关专利能否被授予实用新型

计算机程序发明专利申请流程一、可以授予专利的计算机程序发明X围〔一〕授予专利的法定条件《专利法》第二十二条：授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。

新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。

创造性，是指与现有技术相比，该发明具有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步。

实用性，是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。

本法所称现有技术，是指申请日以前在国内外为公众所知的技术。

〔二〕可授予专利的计算机程序规定《专利审查指南》第二局部第九章规定：计算机程序，是指为了能够得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列，或者可被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或者符号化语句序列。

计算机程序本身包括源程序和目标程序。

计算机程序的发明，是指为解决发明提出的问题，全部或局部以计算机程序处理流程为根底，通过计算机执行按上述流程编制的计算机程序，对计算机外部对象或者内部对象进展控制或处理的解决方案。

所说的对外部对象的控制或处理包括对某种外部运行过程或外部运行装置进展控制，对外部数据进展处理或者交换等；所说的对内部对象的控制或处理包括对计算机系统内部性能的改良，对计算机系统内部资源的管理，对数据传输的改良等。

涉与计算机程序的解决方案并不必须包含对计算机硬件的改变。

根据《专利审查指南》，以下四种软件可以申请发明专利：1、用于工业过程控制的涉与计算机程序如果发明专利申请是把一个计算机程序输入给公知的计算机，从而形成一种计算机控制的装置或者计算机控制的生产方法，在这种情况下，将计算机程序与计算机硬件作为一个整体来考虑，如此该公知计算机与该计算机程序一起构成了用于工业过程控制的生产装置或生产方法。

法学研究法制博览2019年05月（下）电学领域、通信领域实用新型专利保护客体的理解与分析彭博国家知识产权局专利局专利审查协作天津中心，天津300304摘要：近年来，我国专利申请量持续上涨，其中实用新型专利申请量占全部专利申请量的近半数。

实用新型专利申请量虽多，但不是所有的发明创造均是实用新型专利的保护客体。

本文首先介绍《专利法》对发明创造保护的类型；其次介绍实用新型发明专利对客体的要求；再次针对实用新型客体的认定进行详细的分析，着重分析电学领域、通信领域实用新型专利的客体问题；最后提出包含计算机程序的发明创造申请发明专利和/或实用新型专利的申请建议。

关键词：实用新型专利；保护客体；计算机程序中图分类号：D923．42文献标识码：A文章编号：2095－4379－（2019）15－0089－02作者简介：彭博（1990－），男，汉族，陕西宝鸡人，硕士，国家知识产权局专利局专利审查协作天津中心，工程师，主要从事通信领域专利审查工作。

一、引言我国的专利保护政策越来越完善，大家的专利意识也越来越强，在国家鼓励“大众创业，万众创新”的背景下，越来越多的企业和个人参与到专利申请中来。

根据《中华人民共和国专利法》（2008．12．27修正）（以下简称《专利法》），我国《专利法》对发明创造的保护类型分为三种，分别为发明专利、实用新型专利和外观设计专利。

国家知识产权局的数据显示，2018年中国专利申请数量合计4323112件，其中发明类专利申请量为1542002件；实用新型专利申请量为2072311件；外观设计专利申请量为708799件。

其中实用新型专利申请量占所有专利申请量的近半数，可见申请人对实用新型专利十分看重。

二、《专利法》对实用新型专利客体的规定《专利法》第二条第二款规定：发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。

《专利法》第二条第三款规定：实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于使用的新的技术方案。

关于专利法第二条三款实用新型授权客体的讨论作者：贾磊来源：《卷宗》2017年第09期摘要：本文对近年来在实用新型审查过程中经常出现的“授权客体”问题进行了讨论，分析了目前证明权利要求中完成的特定功能是由现有技术中的计算机程序实现，即可说明该权利要求的技术方案不是针对方法的改进，符合专利法第二条第三款的规定。

但是在当前电子装置中的部件基本上都需要执行某些特定功能，很难用现有技术来证明，笔者给出了自己的观点：应当以更宽松的尺度评价技术方案中的特定功能是否属于对方法的改进。

关键词：实用新型；授权客体；计算机程序0 引言在2015年李克强总理在政府工作报告中又提出“大众创业、万众创新”的口号，更加促进了中国经济、技术的发展，据国家知识产权局数据统计[1]，2015年全年中国专利申请量达到了“井喷式”的增长，发明专利申请的数量达到了79多万件，实用新型的申请量达到了94多万件，外观设计专利申请量达到了44多万件，总计达到了200万件[1]，实用新型专利申请量更是位列三类专利申请之首，成为中国专利申请量中最多的类型，因此其审查和授权也应该受到足够的关注。

1 目前针对实用新型客体问题的答辩方法近年来，国家知识产权局对于实用新型授权客体的审查愈发严格，权利要求中硬件所完成的特定功能，被认为是针对计算机程序做出的改进，从而认为不符合专利法第二条第三款的规定，即不属于实用新型保护客体。

在与审查员的沟通后，代理人通常进行如下的答辩方法：申请人可以举证说明权利要求中的特定功能是由现有技术中的计算机程序完成的。

陈述了实现特定功能的计算机程序为现有技术的理由和证据后，这样该特定功能就不会被认为是对计算机程序的改进，从而不是对方法本身提出的改进，因此符合专利法第二条第三款的规定。

貌似上述的逻辑是合理的，但是笔者继续提出如下问题：“现有技术”中的计算机程序是否能够运行于实用新型新的技术方案中？下面我们通过一个例子进行说明：假设实用新型案例为，在现有技术中，芯片A和芯片C之间是直接连接，在本实用新型的技术方案中，在芯片A和芯片C之间加入了芯片B（主要是处理器之类的部件），该芯片B 完成特定功能，从而使得芯片A、B和C组成的装置达到某种技术效果。

2022专利代理人考试真题模拟及答案(4)共619道题1、某公司在其一项自行车外观设计专利权被专利复审委员会于2006年3月17日宣告无效后，未向人民法院起诉。

自2006年9月7日起，该公司在新生产的数千辆自行车上标注原专利的专利号，并进行销售。

下列说法哪些是正确的？（）（单选题）A. 该公司的行为属于合法行为B. 该公司的行为构成冒充专利行为C. 该公司的行为构成假冒他人专利行为D. 该公司的行为构成侵犯专利权行为试题答案：B2、下列哪些申请专利的技术方案不具备实用性？（）（多选题）A. 一种屠宰方法，其特征在于向活牲畜施加1万伏特电压3～7秒B. 一种提取黑熊胆汁的方法，其特征在于向活体黑熊体内植入联通胆囊的导管，定时提取C. 一种美容方法，其特征在于向人脸部皱纹处注射肉毒素D. 亚欧大运河，其特征在于运河经由北京——莫斯科——巴黎——伦敦，依照地形地貌特点分段分期建成试题答案：B,C,D3、根据专利合作条约第十九条规定，申请人在收到国际检索报告后，有权享受一次修改的机会。

以下有关该修改的说法哪些是正确的？（）（多选题）A. 可以对权利要求书提出修改B. 可以对说明书提出修改C. 修改的期限为三个月，自国际检索单位向申请人送交国际检索报告之日起计算D. 修改应直接向国际局提出试题答案：A,D4、根据民事诉讼法及相关规定，下列关于起诉与受理的说法哪些是正确的？（）（多选题）A. 立案后发现起诉不符合受理条件的，人民法院应当裁定驳回起诉B. 对本院没有管辖权的案件，人民法院应当告知原告向有管辖权的人民法院起诉；原告坚持起诉的，应予受理并移送至有管辖权的人民法院C. 当事人撤诉后，又以同一诉讼请求再次起诉的，人民法院不予受理D. 裁定驳回起诉的案件，原告再次起诉的，如果符合起诉条件的，人民法院应予受理试题答案：A,D5、根据民法通则及相关规定，因下列哪些行为所产生的当事人之间的关系属于民法调整的范围？（）（多选题）A. 某交通管理局对张某作出违章停车罚款决定B. 赵某委托某律师事务所办理诉讼事务C. 某公司与某高校合作研发新技术D. 海关检查入关者王某的可疑行李试题答案：B,C6、根据植物新品种保护条例及相关规定，在没有合同约定的情况下，下列哪些说法是正确的？（）（多选题）A. 执行本单位的任务所完成的职务育种，植物新品种的申请权属于该单位B. 主要是利用本单位的物质条件所完成的职务育种，植物新品种的申请权属于完成育种的个人C. 合作育种，植物新品种的申请权属于共同完成育种的单位和个人D. 委托育种，植物新品种的申请权属于委托人试题答案：A,C7、根据商标法及相关规定，下列哪些案件由商标评审委员会受理？（）（多选题）A. 商标注册申请人对商标局驳回申请的决定不服，申请复审的B. 当事人对商标局做出的异议裁定不服，申请复审的C. 当事人对商标局撤销注册商标的决定不服，申请复审的D. 他人以注册商标连续三年停止使用为由，申请撤销该注册商标的试题答案：A,B,C8、下列说法哪个是正确的？（）（单选题）A. 分案申请不能作为要求本国优先权的基础B. 申请人可以以发明专利申请为基础，提出实用新型专利分案申请C. 要求本国优先权的在后申请的发明人应当与在先申请的发明人一致或者部分一致D. 申请人应当在其分案申请递交日起三个月内提交原申请的申请文件副本，期满未提交的，分案申请将被视为未提出试题答案：A9、发明专利申请人对发明专利申请主动提出修改可在（）。

专利代理师考试-专利保护的对象和主题-考题精选及答案1、下列哪个属于可以授予专利权的主题？(单选)A.一种抗干扰的电波信号B.一种抗干扰的电波信号的发生装置C.一种可对室内环境进行有效消毒的光D.一种通过环保无污染的方式获得的能量答案：B2、下列哪些属于实用新型专利产品的构造？(多选)A.物质的金相结构B.产品的机械构造C.产品的渗碳层D.金属的氧化层答案：B,C,D3、下列哪些不属于实用新型专利的保护客体？(多选)A.一种钢笔，其特征在于由不锈钢制成B.一种领带，其特征在于具有蝴蝶结和扣环C.一种椭圆形药片，其特征在于该药片包括X组分、Y组分D.一种电线，其特征在于包括外层和内芯答案：A,C4、下列哪些属于实用新型专利保护的客体？(单选)A.一种添加有防腐剂的饮料B.一种模具的加工过程C.一种包含有指纹识别装置的防盗锁D.一种表面印有乘法口诀的扑克牌答案：C5、下列哪些属于实用新型专利保护的客体？(多选)A.一种温度计，其特征在于主体为空心圆柱体，圆柱体内灌有水银B.一种盆景，其特征在于植物生长所形成的形状C.一种菱形药片，其特征在于该药片由33.6％的a组分和66.4％的b组分构成D.一种降落伞，其特征在于展开后的横截面为半圆形答案：A,D6、下列哪一主题属于实用新型的保护客体？(单选)A.一种生活晾绳B.动物标本C.一种玻璃水D.织物中掺入荧光粉而形成的荧光织物答案：A7、关于实用新型的保护客体，以下说法正确的是？(多选)A.将若干一次性水杯摆放成有利于运动员拿取的楔形，这样的水杯造型产品属于实用新型保护客体B.含有无确定形状的水银或酒精的温度计，属于实用新型的保护客体C.一种带有棱柱形蜡烛的音乐开关，随着蜡烛的熔化变形而实现电路的转换，该开关属于实用新型的保护客体D.堆积成圆台状的建筑沙子属于实用新型的保护客体答案：B,C8、下列哪个属于实用新型专利保护的客体？(单选)A.一种采用新程序控制的垃圾桶B.一种制作卡通形象垃圾桶的模具C.一种用于制作垃圾桶的新材料D.一种为了美观而将外形设计为动物形象的垃圾桶答案：B9、下列哪个属于实用新型专利保护的客体？(单选)A.一种复合板材，其特征在于由三层板材构成，板材之间由胶水粘结B.一种复合板材，其特征在于经浸泡、脱水、干燥而成C.一种复合板材，其特征在于可用于制造简易房屋D.一种复合板材，其特征在于板材上印刷有卡通图案答案：A10、下列关于实用新型专利保护客体的说法哪些是正确的？(多选)A.一种“多层雪糕”。

第二章实用新型专利申请的初步审查1.引言根据专利法第三条和第四十条的规定，专利局受理和审查实用新型专利申请，经初步审查没有发现驳回理由的，作出授予实用新型专利权的决定，发给相应的专利证书，同时予以登记和公告。

因此，实用新型专利申请的初步审查是受理实用新型专利申请之后、授予专利权之前的一个必要程序。

实用新型专利申请初步审查的范围是：细则44.1(1)申请文件的形式审查，包括专利申请是否包含专利法第二十六条规定的申请文件，以及这些文件是否符合专利法实施细则第二条、第三条、第十六条至第二十三条、第四十条、第四十二条、第四十三条第二款和第三款、第五十一条、第五十二条、第一百一十九条、第一百二十一条的规定。

(2)申请文件的明显实质性缺陷审查，包括专利申请是否明显属于专利法第五条、第二十五条规定的情形，是否不符合专利法第十八条、第十九条第一款、第二十条第一款的规定，是否明显不符合专利法第二条第三款、第二十二条第二款或第四款、第二十六条第三款或第四款、第三十一条第一款、第三十三条或专利法实施细则第十七条至第二十二条、第四十三条第一款的规定，是否依照专利法第九条规定不能取得专利权。

(3)其他文件的形式审查，包括与专利申请有关的其他手续和文件是否符合专利法第十条第二款、第二十四条、第二十九条、第三十条以及专利法实施细则第二条、第三条、第六条、第十五条、第三十条、第三十一条第一款至第三款、第三十二条、第三十三条、第三十六条、第四十五条、第八十六条、第一百条、第一百一十九条的规定。

(4)有关费用的审查，包括专利申请是否按照专利法实施细则第九十三条、第九十五条、第九十九条的规定缴纳了相关费用。

2.审查原则初步审查程序中，审查员应当遵循以下审查原则。

(1) 保密原则审查员在专利申请的审批程序中，根据有关保密规定，对于尚未公布、公告的专利申请文件和与专利申请有关的其他内容，以及其他不适宜公开的信息负有保密责任。

(2)书面审查原则审查员应当以申请人提交的书面文件为基础进行审查，审查意见(包括补正通知) 和审查结果应当以书面形式通知申请人。

高级电子商务师试题库及参考答案一、单选题（共59题，每题1分，共59分）1.为将路由器当成无线网卡使用，应工作（）模式。

A、接入点B、中继C、客户端D、路由正确答案：C2.（）是指访问者通过客户端插件访问网站所产生的流量。

A、其它网站流量B、搜索引擎流量C、邮件回访流量D、直达产品流量正确答案：D3.在B2B电子商务中，接到货款后，买方在（）指定的银行办理转账付款手续。

A、认证中心B、卖方C、网络商品交易中心D、银行正确答案：C4.提升评价的方法不包括（）。

A、提高评分B、提高商品价格C、提高物流速度D、提高宝贝品质和性价比正确答案：B5.注册了一个域名后，如果没有（）就没有该域名的使用权。

A、ICP备案B、ICP许可证C、ICP营业证D、ICP代理证正确答案：A6.案例背景：年货节大促期间，优惠：官方津贴30【跨店300-30】KK是店铺店长，报名参加了官方活动“万券齐发”300-100，店铺有活动专区：100-50，某款单品78元的运动裤满2条减20，这样的活动被某个淘客发现，然后在活动开始的10分钟内，有484个客户购买了100-50的专区里的119元外套和29元的背心以及2条78元的运动裤。

而119元外套要成交价在69元才不亏本，那么在这10分钟内店铺该款外套产生的资损是多少金额？A、28.6元B、19572.96元C、13823.04元D、19453.96元正确答案：C7.电子采购合同从（）的角度，可分为电子代理人订立合同、合同当事人订立合同。

A、当事人关系B、订立方式C、标的物属性D、当事人性质正确答案：D8.交易纠纷过程中钱、货在一方且不配合天猫处理的.天猫将执行什么处罚?A、危及账户安全B、虚假交易C、危及交易安全D、违背承诺正确答案：C9.杀毒软件的作用是（）。

A、尽量防止自然因素的损坏B、预防计算机病毒的传染和传播C、消除已感染的任何病毒D、杜绝病毒对计算机的侵害正确答案：B10.将信息暴露给没有访问权限的人的行为属于（）。

第三节实用新型专利申请的初步审查实用新型专利申请的初步审查是受理实用新型专利申请之后，授予专利权之前的一个重要程序。

一、初步审查的法律依据根据专利法第三条和第四十条的规定，专利局受理和审查实用新型专利申请，经初步审查没有发现驳回理由的，作出授予实用新型专利权的决定，发给相应的专利证书，同时予以登记和公告。

确定我国实用新型审查实行初步审查。

这也就是说实用新型专利申请只要初步审查合格就应该授予实用新型专利权，不再进行实质审查。

二、实用新型初步审查内容实用新型的初步审查内容在专利法实施细则第四十四条作了规定。

具体地说，细则第四十四条中除第一款第一项、第三项以外，都是实用新型初步审查的内容。

(1)实用新型专利申请是否具备专利法第26条规定的专利申请文件，这些文件是否符合规定的格式；(2)实用新型专利申请是否明显属于专利法第5条、第25条的规定，或者不符合专利法第18条、第19条第1款的规定，或者明显不符合专利法第26条第3款、第4款、第31条第1款、第33条或专利法实施细则第2条第2款、第13条第1款、第18条至第23条、第43条第1款的规定，或者依照专利法第9条规定不能取得专利权；(3)与专利申请文件有关的其他文件是否符合专利法及其实施细则的有关规定。

专利局应当将审查意见通知申请人，要求其在指定期限内陈述意见或者补正；申请人期满未答复的，其申请被视为撤回。

申请人陈述意见或者补正后，专利局仍然认为不符合上述各项规定的，应当予以驳回。

Ps:实用新型初步审查的内容可以分为两部分：格式审查和明显实质性缺陷审查。

由于格式审查方面实用新型与发明专利的初步审查是一致的，前面已经有所介绍这里不作赘述。

但是，在这里需要强调的是格式问题非常重要，请代理人给予足够的重视。

三、实施细则第四十四条的修改专利法第二十六条第三款、第四款细则第四十三条第一款专利法第二十六条第三款、第四款主要是针对实用新型申请说明书和权利要求书存在的实质性缺陷。

1、下列哪些属于不授予专利权的主题？A、紫草可治疗感冒的特性B、治疗心脏病的方法C、可使彩灯闪烁的电流D、可喷出浓硫酸的防盗门答案：ABCD解析：选项A属于专利法“第二十五条不授予专利权：(一) 科学发现”所规定的情形，这种“特性”不能被授予专利权，选项A不属于授权的主题，但是根据这种特性的用途发明是可以被授权的。

（类似的情况可参见审查指南第二部分第一章4.1）选项B属于专利法“第二十五条不授予专利权：(三) 疾病的诊断和治疗方法”所规定的情形，不属于授权的主题。

选项C，根据专利法“第二条本法所称的发明创造是指发明、实用新型和外观设计。

发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。

实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。

外观设计，是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计”，电流既不属于产品的技术方案，又不属于方法的技术方案，故选项C不属于授权的主题。

选项D属于专利法“第五条对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权”中妨害公共利益的情形，不属于授权的主题（类似的情况可参见审查指南第二部分第一章3.1.3）。

考试大纲知识点：第二章第一节二-二、不授予专利权的主题2、某项发明涉及一种治疗乙型肝炎的药物，该药物能使患者的乙肝表面抗原（HBsAg）转阴率达90％。

就该发明提交专利申请时，下列发明名称哪些符合相关规定？A、一种治疗乙型肝炎的药物B、郭氏转阴排毒丸C、增强生命活力强健体质的新药D、乙肝特效药答案：A解析：根据审查之南第一部分第一章4.1.1“发明名称应当简短、准确地表明发明专利申请要求保护的主题和类型。

发明名称中不得含有非技术词语，例如人名、单位名称、商标、代号、型号等（选项B错误）；也不得含有含糊的词语，例如“及其他”、“及其类似物” 等；也不得仅使用笼统的词语，致使未给出任何发明信息（选项C、D错误），例如仅用“方法”、“装置”、“组合物”、“化合物” 等词作为发明名称。

第九章关于涉及计算机程序的发明专利申请审查的若干规定1.引言涉及计算机程序的发明专利申请的审查具有一定的特殊性，本章旨在根据专利法及其实施细则的规定，对涉及计算机程序的发明专利申请的审查特殊性作出具体规定。

涉及计算机程序的发明专利申请还具有与其他领域的发明专利申请相同的一般性，对于本章未提及的一般性审查事项，应当遵循本指南其他章的规定，对涉及计算机程序的发明专利申请进行审查。

本章所说的计算机程序本身是指为了能够得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列，或者可被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或者符号化语句序列。

计算机程序本身包括源程序和目标程序。

本章所说的涉及计算机程序的发明是指为解决发明提出的问题，全部或部分以计算机程序处理流程为基础，通过计算机执行按上述流程编制的计算机程序，对计算机外部对象或者内部对象进行控制或处理的解决方案。

所说的对外部对象的控制或处理包括对某种外部运行过程或外部运行装置进行控制，对外部数据进行处理或者交换等；所说的对内部对象的控制或处理包括对计算机系统内部性能的改进，对计算机系统内部资源的管理，对数据传输的改进等。

涉及计算机程序的解决方案并不必须包含对计算机硬件的改变。

2.涉及计算机程序的发明专利申请的审查基准审查应当针对要求保护的解决方案，即每项权利要求所限定的解决方案。

根据专利法第二十五条第一款第(二) 项的规定，对智力活动的规则和方法不授予专利权。

涉及计算机程序的发明专利申请属于本部分第一章第4.2节所述情形的，按照该节的原则进行审查：(1)如果一项权利要求仅仅涉及一种算法或数学计算规则，或者计算机程序本身或仅仅记录在载体(例如磁带、磁盘、光盘、磁光盘、ＲＯＭ、ＰＲＯＭ、ＶＣＤ、ＤＶＤ或者其他的计算机可读介质) 上的计算机程序，或者游戏的规则和方法等，则该权利要求属于智力活动的规则和方法，不属于专利保护的客体。

如果一项权利要求除其主题名称之外，对其进行限定的全部内容仅仅涉及一种算法或者数学计算规则，或者程序本身，或者游戏的规则和方法等，则该权利要求实质上仅仅涉及智力活动的规则和方法，不属于专利保护的客体。