担保法重点笔记整理,考试无忧

司法考试担保法重点法条精读：第四章留置（2）司法考试的重点法条在考生中最为重要，债权法中合同的规定尤为重要。

以下是合同法中的相关法条及解释：3.留置权人的权利（1）留置物占有权；（2）留置物的孳息收取权；（3）留置物的必要使用权；（4）必要费用偿还请求权（第83条）；（5）留置物变价权（第87条第2款）；（6）优先受偿权。

.4 留置权人的义务（1）留置物的保管义务。

因保管不善致留置物毁损灭失的，留置权人承担赔偿责任（第86条）。

（2）不得擅自使用、利用留置物的义务。

（3）返还留置物的义务。

5. 留置权的实现.特别注意第87条第1款：留置权人实现留置权时必须给予被留置人不少于两个月的宽限期。

只有在宽限期届满后债务人仍不履行的，才可将留置物变价从中优先受偿（第2款；《担保法解释》第113条）。

6 留置权的消灭注意第88条规定的两种情形是留置权消灭的主要原因，而非全部原因。

其政法英杰全部消灭的原因可分为以下三类：（1）因物权消灭的共同原因而消灭①标的物灭失；②标的物被征用；③留置权与所有权混同；④留置权被抛弃。

（2）因担保物权消灭的共同原因而消灭①担保物权所担保的债权消灭；②担保物权实现。

（3）留置权消灭的特别（特有）原因①被留置人另行提供担保并被留置权人接受；②留置权人对留置物占有的丧失；③债权清偿期的延缓。

债权清偿期延缓以后，留置权消灭。

因债权清偿期延缓而消灭留置权的效力是相对的效力，这种已消灭的留置权还可以再生。

债权清偿期延缓以后，当延缓后的清偿期又届满时，具备留置权成立条件的，留置权再生。

这种再生的留置权与已消灭的那一个留置权无关。

「不要混淆」1.因留置权人丧失对留置物的占有而产生或消灭留置权的效力，曾在1999年律考卷四案例分析题三中考过。

留置物占有的丧失，是指留置权人不再继续占有留置物，并非指丧失其直接占有，而且其间接占有也不存在。

留置权人对留置物占有的丧失，包括其占有被他人追夺和留置权人自己放弃占有两种情形。

司法考试婚姻法重点法条精读：第三章家庭关系《婚姻法解释（一）》第17～19条「司法考试资料意思分解」夫妻财产关系无疑是婚姻法的一个传统考查重点。

而且，从以往的命题经验来看，夫妻财产关系往往会和物权（共有）、债权（侵权）等制度一起考查。

故对以上6个法条的精确理解，的确非常重要。

要重点掌握以下内容1法定共有财产的范围；2.法定分别所有财产的范围；3.约定财产制的适用范围；4.约定财产制与法定共有制的关系；5.夫妻对共同共有财产的处理权：依《婚姻法》第17条第2款，夫或妻对共同所有的财产，有“平等的处理权”。

“平等处理权”的含义是（《婚姻法解释（一）》第17条）：（1）因日常生活需要而处理夫妻共同财产的，任何一方均有权决定。

（2）非因日常生活需要对夫妻共同财产作重要处理决定的，双方应平等协商，取得一致意见。

（3）前项决定，他人有理由认为其为夫妻双方共同意见表示的，另一方不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人。

「司法考试资料不要混淆」关于约定财产制，应注意：1.夫妻得自由约定婚前及婚内所得财产归各自分别所有；或共同所有；或部分分别所有，部分共同所有。

2.上述约定应采用书面形式，否则，适用法定财产制。

3.上述约定，对双方具有拘束力。

4.上述约定，夫或妻一方对外所负的个人债务，第三人知道的，可以对抗该第三人。

5.上述“第三人知道该约定的”，应由主张人（即夫或妻一方）负证明责任，否则，不得对抗第三人。

「司法考试资料重点法条」第十条有下列情形之一的，婚姻无效：（一）重婚的；（二）有禁止结婚的亲属关系的；（三）婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的；（四）未到法定婚龄的。

第十一条因胁迫结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。

受胁迫的一方撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起一年内提出。

被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自恢复人身自由之日起一年内提出。

第十二条无效或被撤销的婚姻，自始无效。

担保法重点难点详解(总论部分)担保法重点难点详解（总论部分）1、担保的含义民法上的担保有狭义和广义之分，狭义上的担保，是对合法债务的履行保证，广义上的担保，则可包括不具有法律意义的事项，如他人的行为。

担保法上的担保，仅指狭义的担保（担保法第2条第1款）。

广义上的担保，实质上是附条件的法律行为，比如，A向B保证，C一定不为某种行为，否则A向B支付5000元保证金，此处，C是否为一定行为就是AB 约定生效的条件；狭义的担保则不能完全这样理解，虽然担保人承担责任的前提是债务人不履行债务，但该事实只是请求权发生的原因，而不是担保合同生效的条件，比如在抵押的场合，履行期限届满前，抵押权的追及效力、保全效力等等均已产生。

2、担保的分类（狭义角度）（1）一般担保与特别担保债的一般担保，是保证债权人一般利益的担保，是债的法律效力的自然结果。

民事责任本质上是财产责任，因此责任人的所有个人财产就是其民事责任的一般担保。

合同法中债的保全制度（撤销权、代位权）就是为了加强债务人一般担保的能力。

债的特别担保，是法律为保证特定债权人的债权实现而设定的担保。

担保法上的担保，都属于债的特别担保。

（2）典型担保与非典型担保这是根据法律规定的适用和类型化的程度进行区分。

典型担保是由法律明文规定的担保方式。

担保法第2条第2款规定的保证、抵押、质押、留置、定金即是，另外《海商法》的船舶优先权、合同法的建筑工程款优先权，尽管适用范围仅仅限于特定债务，也属于典型担保。

非典型担保也可分为两种情形：一种是法律虽未明文规定但其主要功能为担保的担保方式，比如让与担保（即债务人将一定财产所有权转移给债权人以担保债务，在其履行债务后可以取回财产，若不履行债务时债权人可以直接就担保物受偿）、所有权保留（分期付款）、押金等。

另外一种是担保不是其主要功能的担保方式，比如违约金的主要功能是民事责任，但又兼有担保的功能；抵销的主要功能是债的履行方式，但其又有事实上优先受偿的效果；并存的债务承担，本来属于债务转移的一种方式，但由于新旧债务人并存承担连带责任，因此也有一定担保功能。

司法考试担保法重点法条精读：第二章抵押「重点法条」第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。

债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。

前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。

「相关法条」《民通意见》第112条；《担保法解释》第71～72条。

「意思分解」以下有关抵押权特性的叙述，是考生必须具备的理论背景知识。

1 抵押权是不转移标的物占有的担保物权，这是与质押相区别的关键点。

2 抵押权具有从属性。

从属性表现在三个方面：（1）存在上的从属性。

抵押权的成立以主债权的存在为前提，主债权不成立或归属于无效时，抵押权也就不能成立或随之无效。

但最高额抵押是个 例外。

（2）处分上的从属性。

即抵押权不能与所担保的债权相分离而单独转让或者供作其他债权担保，只能随同债权一同转让或者在债权转让时消灭（本法第50条）。

（3）消灭上的从属性。

抵押权同主债权共命运，主债权如因受清偿、提存、抵销、免除等原因而全部消灭时，则抵押权也随之消灭（本法第52条）。

但主债权部分消灭时，抵押权仍存在而不能部分消灭。

3 抵押权具有不可分性不可分性是指抵押权的效力不可分，即抵押权担保主债权的全部并及于抵押财产的全部。

从抵押物与被担保的债权的关系上说，抵押物的全部担保债权的全部；从抵押权与抵押物的关系上说，抵押权的全部存在于抵押物的全部上，也存在于抵押物的各部上；从抵押权与主债权的关系上说，被担保的债权分，抵押权仍不分。

不可分性主要体现在以下几方面：（1）抵押权设定后，原则上抵押人的权利义务不因抵押物价格的增减而受影响。

（2）抵押财产的一部分经分割或者让与第三人时，抵押权不受影响，抵押权人仍得对全部抵押财产行使抵押权。

（3）抵押物部分灭失时，未灭失的抵押物部分仍担保着全部债权，其担保的债权额并未因此而减少。

担保法笔记1、担保为谁而生？担保为债的实现而生，一般意义上的担保是对信用的一种加强，也有人认为个人信用本身也是一种广义上的担保。

这里需要注意的是，实践中部分用人单位提出与劳动者签订劳动合同时需要设定一定的担保，这是违反《中华人民共和国劳动合同法》的做法，不仅如此，从担保的性质上讲，我们能否为未来不确定的债设定担保呢？笔者认为答案是否定的，法律规定了最高额担保，就是对一段时间内较为稳定，较为频繁的债进行担保的一种做法，不过其对条件做了非常严格的限制。

2、担保有哪些种类？分类的有效性取决于分类标准的设定，这里总结几种事务上有用的分类，便于我们从不同的角度认识担保制度。

按照担保的标的不同可分为：（1）人的担保，即以人的信用为担保，常见的就是第三人作为保证人的形式，不过需要指出的是，即使是所谓信用作为对保证债实现的基础，不过实质而言还是对人的财产起着最为基础的作用，因为个人信用与个人财产的多寡直接相关，只不过个人所拥有的财产是具有一定的变化的。

（2）物的担保，即以特定财产为债的实现担保，此特定财产可以是债务人自己的，也可以是债务人以外第三人的。

按照担保范围的不同可以分为：（1）部分担保，即担保只是针对债务的一部分。

在实践中，拟对债务的部分进行担保的需要当事人双方明确约定方有效，如为明确约定为部分担保，退订为全额担保。

（参见《中华人民共和国担保法》第21条、46条、67条）（2）全额担保，即为全部债务担保，与部分但保相反。

在担保合同无需明确约定，如无其他担保形式，法律推定成立全额担保。

（3）最高额担保，担保为债权人与债务人在一定期间累连续发生的债务在一定限额内而设立。

（参见《中华人民共和国担保法》第14条、59条）按照担保人数的不同可以分为：（1）一人担保，即作为某个债的整体具有一个担保人，需要指出的是，这里的一人即可以是自然人可以是法人，其他具有担保资格的主体亦可。

（2）共同担保，即两人或者两人以上为同一笔债务提供的担保。

司法考试《担保法》有关保证的知识点1、保证：是指保证人和债权人约定的，如果债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。

2、保证人合格主体：具有代为清偿能力的法人、其他组织或者公民。

3、保证人主体的排除：A国家机关（但经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款进行转贷的除外）；B学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人；C法人的分支机构、职能部门不得作保证人（法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供担保）。

4、多个保证人各如何确定保证责任：同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。

没有约定保证份额，保证人承担连带保证，债务人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。

已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。

5、保证合同的形式：以书面形式订立保证合同。

合同内容应当包括：A被保证的主债务的种类、数额；B债务人履行债务的期限；C保证的方式；D保证担保的范围；E保证的期间；F其他认为需要约定的事项。

6、保证合同的种类：一般保证和连带责任保证。

7、一般保证：当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证合同。

8、一般保证的保证人“先诉”抗辩权：一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人的财产强制执行仍不能履行债务前，对债务人可以拒绝承担保证责任。

9、一般保证人抗辩的排除：A债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；B人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；C保证人以书面形式放弃欠款规定权利的。

10、连带责任保证：当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。

当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。

11、一般保证和连带责任保证的保证人享有对债权人的抗辩权，债务人放弃对债务的抗辩权的，担保人仍有抗辩权。

可编辑修改精选全文完整版担保法讲义一、概述1．担保的含义及方式1.1含义：担保是指法律为确保特定的债权人实现债权，以债务人或第三人的信用或者特定财产来督促债务人履行债务的制度。

1.2 方式：担保法第2条规定：担保方式有保证、抵押、质押、留置和定金五种。

2．反担保的含义及方式：2.1含义：反担保是指债务人对为自己的债权人提供担保的第三人提供的担保。

2.2 方式：保证、抵押或者质押，不适用留置【债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿，如加工承揽合同、保管合同】、定金【当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权担保。

债务人履行债务后，定金应抵作价款或者收回】方式。

3．担保合同的从属性：担保合同是主合同的从合同。

否认国内担保的独立性、独立担保仅限于国际经济活动中。

市高院2009年全市法院民商事审判工作座谈会明确担保合同独立性不适用于国内担保合同。

4. 担保合同无效及法律责任4.1 主合同无效而导致担保合同无效担保人的法律责任a）担保人无过错的，担保人不承担民事责任；b) 担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。

4.2 主合同有效而担保合同无效4.2.1 法律规定的主要类型：a）国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保；b）担保法规定：董事、经理违反公司法第六十条规定，以公司资产为本公司的股东或者个人债务提供担保。

注：该条文在2006年公司法中已被删除，由公司法第十六条替代：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额”。

提示：公司业务中，应要求担保人提供最新的、备案的公司章程，以确定其是否有权对外从事担保，或其担保是否超越其限额。

c) 以法律、法规禁止流通（枪支、弹药、毒品、土地所有权等）的财产或者不可转让的财产设定担保；d)具有担保法司法解释第六条规定情形之一的对外担保：1）未经国家有关主管部门批准或者登记对外（境外）担保的；2）未经国家有关主管部门批准或者登记，为境外机构向境内债权人提供担保的；3）为外商投资企业注册资本、外商投资企业的外方投资部分的对外债务提供担保的；4）无权经营外汇担保业务的金融机构、无外汇收入的非金融机构性质的企业法人提供外汇担保的；5）主合同变更或者债权人对外担保合同项下的权利转让，未经担保人同意和国家有关主管部门批准的。

债的担保概述「一般担保」指债务人以自己全部财产（即责任财产）作为履行债务的总担保。

「特别担保」1.典型担保（1）物的担保：抵押、质押、留置权。

（2）人的担保：保证。

（3）金钱担保：定金。

（4）反担保：是对于担保人追偿权的担保。

反担保人可以是债务人，也可是债务人之外的第三人。

【注意】保证和定金，作为债的担保，是债权性质的担保。

2.非典型担保（1）具有担保功能的合同。

（2）保兑仓交易、让与担保。

（3）所有权保留、有追索权保理。

保证制度概述「保证人」1.可以担当保证人的范围自然人、法人、非法人组织作为民事主体，均可以担任保证人，并且不以民事主体具有完全的代偿能力为必要条件。

2.不可以担当保证人的范围（1）机关法人不得为保证人，但是经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。

（2）以公益为目的的非营利法人、非法人组织不得为保证人。

（3）法人分支机构不得作为保证人。

但法人的分支机构取得法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。

「保证债务的内容」1.保证债务（保证责任）的内容（1）代为履行：在债务人不对债权人履行非金钱债务时，由保证人按照约定代为履行。

（2）赔偿责任：不能代为履行，或按照约定不代为履行的，由保证人承担赔偿责任。

2.保证责任的范围（1）有限保证。

保证人与债权人对保证范围有明确约定的，保证人仅对约定范围内的债务承担保证责任。

（2）无限保证。

未约定保证范围或者约定不明确的，保证人应当对全部主债务承担保证责任，即保证人须对主债权及其利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用承担保证责任。

3.订立保证合同过程中存在欺诈时保证人的责任（1）保证人可以免责的情形：主合同当事人(主合同债权人、债务人两方)串通骗保的，保证人免责；主合同债权人一方欺诈、胁迫保证人的，保证人免责；主合同债务人一方欺诈、胁迫保证人，且债权人知情的，保证人免责。

（2）保证人不可以免责的情形：债务人与保证人共同欺骗债权人，订立主合同和保证合同的，债权人可以请求人民法院予以撤销。

第叁拾叁期债的担保（保证、定金）（下）——重点知识点|「保证期间的法律意义」1.本质上保证期间是保护保证人利益的。

2.保证期间，是指保证人承担保证责任的期间。

其法律意义在于，主债权人（保证权人）应当在保证期间内“行使保证权”。

否则，保证权消灭，保证人不再承担保证责任。

3.保证期间经过，引起的后果是保证人保证责任的永久性消灭，此时，如果保证人因疏忽而履行了保证责任，可依不当得利请求债权人返还。

|「保证期间的性质：或有期间」或有期间，是决定当事人能否取得相应请求权的期间。

当事人在或有期间内未依照法律的规定或者当事人之间的约定提出主张的，或有期间届满，当事人不能取得相应请求权。

可见，或有期间可以由法律规定，也可以由当事人约定；如当事人约定不明的，则适用法律的规定；逾越或有期间的后果是：不能取得相应请求权。

或有期间与诉讼时效期间的衔接关系，可以用两种情形来说明1.当事人在或有期间内依照法律的规定或者当事人的约定未提出权利主张的，当事人不能取得相应的请求权（既保证债权），这也算是或有期间已经完成了自己法律使命的一种方式；既然请求权不存在，也就无所谓保证债权诉讼时效期间的计算问题。

具体到保证期间，此可谓“保证期间经过后，不必再计算保证债权诉讼时效期间”。

2.当事人在或有期间内依照法律的规定或者当事人的约定提出主张的，当事人取得相应的请求权（既保证债权），或有期间即停止计算，因为其已经完成了法律上的使命；当事人取得的相应请求权得适用诉讼时效，开始进行保证债权诉讼时效期间的计算。

具体到保证期间，此可谓“保证债权诉讼时效期间开始起算后，不必再回头看保证期间”。

|「保证期间的长短」1.当事人可自由约定，有约定从约定；2.没有约定（含视为没有约定）或约定不明（含视为约定不明）的，保证期间为6个月；（1）视为没有约定：是指约定的保证期间早于主债务履行期限或者与主债务履行期限同时届满的。

（2）视为约定不明：是指约定承担保证责任直至主债务本息还清为止。

担保法分类笔记整理一、明确规定为“无效”的几种情况:l 总则1. 担保法第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。

担保合同另有规定的，按照约定。

2. 解释第三条国家机关和以公益为目的的事业单位，社会团体违反法律规定提供担保的，担保合同无效。

因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处理。

3. 解释第四条董事，经理违反公司法第六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。

除债权人知道或应当知道的除外，债务人，担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。

4. 解释第五条以法律法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的，担保合同无效。

解释第六条有下列情形之一的，对外担保合同无效:(一)未经国家有关主管部门批准或登记，为境外机构向境内债权人提供担保的;(二)未经国家有关部门主管部门批准或登记，为境外担保的;(三)为境外投资企业**资本，外商投资企业中的外方投资部分的债务提供担保的; (四)无权经营外汇担保业务的金融机构，无外汇收入的非金融性质的企业法人提供外汇担保的; (五)主合同变更或债务人将对外担保合同项下的权利转让，未经担保人同意和国家有关部门主管部门批准的，担保人不再承担担保责任，但法律另有规定的除外;l 保证1. 解释第十七条企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效因此给债权人造成损失的，应当根据担保法第五条第二款的规定处理。

2. 解释第十八条企业法人的职能部门提供保证的，保证合同无效。

债权人知道或应当知道保证人为企业法人的职能部门的，因此造成的损失由债权人自行承担。

l 抵押1. 解释第四十八条以法定程序确认为违法，违章的建筑物抵押的，抵押无效。

2. 解释第五十二条当事人以农作物和与其尚未分离的土地使用权同时抵押的，土地使用权部分的抵押无效。

3. 解释第五十四条第二款共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人同意，抵押无效，但其他共有人知道或应当知道而未提出异议的视为同意，抵押有效。