下载文档原格式
第八章企业破产法律制度本章简介1.本章属于重点章节，虽然今年教材没有变动，但是由于去年教材受到《破产法司法解释二》的影响，在破产受理和破产财产的界定上有很多的新增，所以预计本子今年会继续考查案例分析题。
2.本章的重点为破产受理、破产财产和破产清算。
3.本章知识点比较琐碎，需要在准确理解的基础上记忆，有一定的学习难度，建议先把握主线，再各个击破。
【考点一】破产申请（三星）【考点介绍】本考点连续三年命题，重点为明显缺乏清偿能力的界定和破产申请人。
一、破产法的适用范围1.主体适用范围：（1）主体适用范围是所有的企业法人。
（2）可以参照适用破产法的主体主要是合伙企业、农民专业合作社、资不抵债的民办学校、个人独资企业等。
2.地域适用范围：我国《企业破产法》，对债务人在中华人民共和国领域外的财产发生效力。
二、破产原因1.破产原因的总规则：不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。
债务人不能清偿到期债务，且资不抵债债务人提出破产 + 资不抵债情况形式审查即可判断债务人不能清偿到期债务，且明显缺乏清偿能力（1）债权人提出破产（2）债务人提出破产 + 资不抵债状况形式审查难以判断【注意】对债务人丧失清偿能力、发生破产原因的认定，不以其他对其债务负有清偿义务者（如连带责任人、担保人）也丧失清偿能力、不能代为清偿为条件。
只要债务人本人不能清偿到期债务即为发生破产原因，其他人对其负债的连带责任、担保责任，不能视为债务人的清偿能力或其延伸。
★2.“债务人不能清偿到期债务”的界定：同时存在下列三条：（1）债权债务关系依法成立；（2）债务履行期限已经届满；（3）债务人未完全清偿债务。
3.“资不抵债”的界定：（1）债务人的资产负债表，或者审计报告、资产评估报告等显示其全部资产不足以偿付全部负债的，人民法院应当认定债务人资产不足以清偿全部债务，但有相反证据足以证明债务人资产能够偿付全部负债的除外。
（2）当利害关系人对债务人出具的资产负债表存在异议时，可以中介机构出具的具有更高公信力与证明力的审计报告和资产评估报告作为判断债务人资产与负债总额的依据。
第八章企业破产法律制度01 破产法概述适用范围1.有限制的普及主义原则。
2.依法开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产发生效力。
3.在处理跨境破产案件时，协调好外国债权人利益与我国债权人利益的平衡，合理保护我国境内职工债权、税收债权等优先权的清偿利益。
02 破产申请和受理破产申请的当事人破产案件的管辖1.破产案件的地域管辖由债务人住所地人民法院管辖。
债务人的主要办事机构所在地为住所地。
债务人主要办事机构所在地不明确、存在争议的，由其注册登记地人民法院管辖。
2.金融机构、上市公司的破产与重整案件或者具有重大影响、法律关系复杂的破产案件，一般应由中级人民法院管辖。
3.人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商解决；协商解决不了，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。
驳回破产申请1.发现案件受理时债务人未发生破产原因的，可以裁定驳回申请。
2.由于债务人财产的市场价值发生变化导致破产原因消失的，人民法院不得裁定驳回申请。
3.债务人可以通过申请和解、重整等方式清偿债务、结束破产程序。
次债务人清偿债务1.应向管理人履行义务。
2.如有违反：（1）未损害债权人利益，有效；（2）损害债权人利益，且为恶意，不免除清偿债务义务。
以通知、公告时间为判断恶意时间标准。
合同履行决定权1.管理人决定是否继续履行。
只能选择行使一次（明示、默示都可以），行使后不得反悔。
2.管理人自破产申请受理之日起两个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的，视为解除合同。
此时，管理人失去要求继续履行合同的权利，但双方可协商自愿履行。
3.管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行，但有权要求管理人提供担保；管理人不提供担保的，视为解除合同。
4.对于破产企业为他人提供担保的合同，管理人无权选择解除合同。
债务人相关诉讼1.已经开始尚未终结的民事诉讼和仲裁应中止：（1）主张次债务人代替债务人偿还债务的。
（2）主张债务人的出资人、发起人和负有监督股东履行出资义务的董事、高级管理人员，或者协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员、实际控制人等直接向其承担出资不实或者抽逃出资责任的。
第八章企业破产法律制度（七）第六单元取回权【考点5】所有权保留买卖合同中的取回权（P291）1.《买卖合同司法解释》的规定（1）可以取回的情形所有权保留买卖合同，是指当事人约定买受人未履行支付价款或者其他义务，标的物的所有权属于出卖人的买卖合同。
当事人约定所有权保留，在标的物所有权转移前，买受人有下列情形之一，对出卖人造成损害，出卖人主张取回标的物的，人民法院应予支持：①未按约定支付价款的；②未按约定完成特定条件的；③将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分的。
取回的标的物价值显著减少，出卖人要求买受人赔偿损失的，人民法院应予支持。
（2）不能取回的情形①买受人已经支付标的物总价款的75％以上，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。
②买受人将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分，第三人依据《物权法》第106条的规定已经善意取得标的物所有权或者其他物权，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。
2.《破产法司法解释(二)》的规定买卖合同双方当事人在合同中约定标的物所有权保留，在标的物所有权未依法转移给买受人前，一方当事人破产的，该买卖合同属于双方均未履行完毕的合同，管理人有权依法决定“解除或者继续履行”合同。
（1）出卖人破产＋继续履行合同出卖人破产，其管理人决定继续履行所有权保留买卖合同的，买受人应当按照原合同的约定支付价款或者履行其他义务。
买受人未依约支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分，给出卖人造成损害，出卖人管理人依法主张取回标的物的，人民法院应予支持。
但是，买受人已经支付标的物总价款75％以上或者第三人善意取得标的物所有权或者其他物权的除外。
因上述原因出卖人未能取回标的物，出卖人管理人依法主张买受人继续支付价款、履行完毕其他义务，以及承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。
（2）出卖人破产＋解除合同出卖人破产，其管理人决定解除所有权保留买卖合同，并依据《企业破产法》第17条的规定要求买受人向其交付买卖标的物的，人民法院应予支持。
第八章企业破产法律制度（七）第六单元取回权【考点5】所有权保留买卖合同中的取回权（P291）1•《买卖合同司法解释》的规定（1 ）可以取回的情形所有权保留买卖合同，是指当事人约定买受人未履行支付价款或者其他义务，标的物的所有权属于出卖人的买卖合同。
当事人约定所有权保留，在标的物所有权转移前，买受人有下列情形之一，对出卖人造成损害，出卖人主张取回标的物的，人民法院应予支持：①未按约定支付价款的；②未按约定完成特定条件的；③将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分的。
取回的标的物价值显著减少，出卖人要求买受人赔偿损失的，人民法院应予支持。
（2 ）不能取回的情形①买受人已经支付标的物总价款的75 %以上，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。
②买受人将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分，第三人依据《物权法》第106条的规定已经善意取得标的物所有权或者其他物权，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。
2.《破产法司法解释（二）》的规定买卖合同双方当事人在合同中约定标的物所有权保留， 在标的物所有权未依法转移给买受人前，一方当事人破产的， 该买卖合同属于双方均未履行完毕的合同， 管理人有权依法决定“解除或者继续履行”合同。
(1) 出卖人破产+继续履行合同 出卖人破产， 约定支付价款或者履行其他义务。
买受人未依约支付价款或者履行完毕其他义务， 或者将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分，给出卖人造成损害，出卖人管理人依法主张取回标的物的，人民法院应予支持。
但是，买受人已经支付标的物总价款 75%以上或者第三人善意取得标的物所有权或者其他物权的除外。
因上述原因出卖人未能取回标的物，出卖人管理人依法主张买受人继续支付价款、履行完毕其他义务，以及承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。
(2) 出卖人破产+解除合同出卖人破产，其管理人决定解除所有权保留买卖合同，并依据《企业破产法》第17条的规定要求买受人向其交付买卖标的物的，人民法院应予支持。
第八章企业破产法律制度（八）第七单元破产抵销权【考点2】《破产法司法解释(二)》的规定（P292）1.破产抵销权的行使债权人依据《企业破产法》第40条的规定行使抵销权，应当向管理人提出抵销主张。
管理人不得主动抵销债务人与债权人的互负债务，但抵销使债务人财产受益的除外。
【解释】债权人应当在破产财产最终分配确定之前向管理人主张抵销权。
所谓“破产财产最终分配确定之前”：（1）在破产清算程序中，是指破产财产分配方案提交债权人会议表决之前；（2）在重整与和解程序中，是指和解协议草案、重整计划草案提交债权人会议表决之前。
2.破产抵销的生效（1）管理人收到债权人提出的主张债务抵销的通知后，经审查无异议的，抵销自管理人“收到”通知之日起生效。
（2）管理人对抵销主张有异议的，应当在约定的异议期限内或者自收到主张债务抵销的通知之日起“3个月”内向人民法院提起诉讼。
无正当理由逾期提起的，人民法院不予支持。
人民法院判决驳回管理人提起的抵销无效诉讼请求的，该抵销自管理人“收到”主张债务抵销的通知之日起生效。
【相关链接】当事人一方主张解除合同时，应当通知对方，合同自通知“到达”对方时解除。
对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。
在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；如果没有约定异议期间，在解除合同通知到达之日起“3个月”以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。
3.异议无效管理人以下列理由提出异议的，人民法院不予支持：（1）破产申请受理时，债务人对债权人负有的债务尚未到期；（2）破产申请受理时，债权人对债务人负有的债务尚未到期；（3）双方互负债务标的物种类、品质不同。
【解释】破产抵销权，无论是否到期、无论标的物是否相同，均可抵销。
4.抵销无效破产申请受理前6个月内，债务人有《企业破产法》第2条第1款规定的情形，债务人与个别债权人以抵销方式对个别债权人清偿，其抵销的债权债务属于《企业破产法》第40条第（2）、（3）项规定的情形之一，管理人在破产申请受理之日起3个月内向人民法院提起诉讼，主张该抵销无效的，人民法院应予支持。
第八章企业破产法律制度（十）第十二单元债权人会议与债权人委员会【考点1】债权人会议(P300)1.表决权（2007年多选题、2009年多选题）（1）凡是申报债权者均有权参加第一次债权人会议，对于第一次会议以后的债权人会议，只有债权得到确认者才有权行使表决权。
（2）因债权存在争议而未被列入债权表者，如果已经提起债权确认诉讼，可以参加债权人会议；但债权尚未确定的债权人，除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额者外，不得行使表决权。
（3）一般情况下，债务人的职工代表和工会代表在债权人会议上没有表决权。
但是，如果职工劳动债权不能从破产财产中获得全额、及时优先受偿，或者在重整程序中债权人会议决议通过影响其清偿利益的重整计划草案等情况时，职工债权人应享有表决权。
（4）对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对通过“和解协议和破产财产的分配方案”的事项不享有表决权。
2.债权人会议主席由人民法院从有完全表决权的债权人中“指定”。
【相关链接1】管理人由人民法院“指定”。
【相关链接2】国有独资公司的“董事长、副董事长和监事会主席”由国有资产监督管理机构“指定”。
3.第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开。
【相关链接】有限责任公司首次股东会由出资最多的股东召集和主持。
4.临时债权人会议的召开条件（1）人民法院认为必要时（无须向债权人会议主席提议）；（2）管理人向债权人会议主席提议时；（3）债权人委员会向债权人会议主席提议时；（4）占“债权总额”1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时。
【解释】相关当事人向债权人会议主席提议时，债权人会议主席无权拒绝召开会议。
5.债权人会议的职权（2012年单选题）（1）核查债权（债权表由第一次债权人会议核查，由人民法院确认）；（2）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬（债权人会议不能直接更换管理人）；（3）监督管理人；（4）选任和更换债权人委员会成员（只能选举、更换其中的债权人代表，不包括职工代表）；（5）决定继续或者停止债务人的营业（在第一次债权人会议召开之前，由管理人决定继续或者停止债务人的营业）；（6）通过重整计划；（7）通过和解协议；（8）通过债务人财产的管理方案；（9）通过破产财产的变价方案；（10）通过破产财产的分配方案。
第三编商事法律制度——第八章企业破产法律制度考情回顾及考情预测本章每年考查的分值在12-15分，考查题型主要是单选题、多选题和案例分析题，最近几年每年都会考查一道案例分析题，偶尔会与公司法律制度相结合考查一道案例分析题。
今年教材新增知识点“关联企业合并破产”。
本章重难点1.重点：破产原因；破产受理的法律效力；管理人制度；债务人财产的范围；破产抵销权；破产撤销权；取回权；债权申报；重整与和解程序的异同；破产财产的分配。
2.难点：破产的申请和受理；破产债权的申报；重整草案的通过；破产费用和共益债务；债权人会议的表决；破产清算；关联企业合并破产。
知识点：破产法律制度概述（一）破产的概念和特征狭义上的破产又称为破产清算，是指对丧失清偿能力的债务人，经法院审理，强制清算其全部财产，公平清偿全部债权人的法律制度。
与民事执行制度相比，破产清算具有如下特征：1.公平清偿由于破产程序的债务人已丧失对债权人清偿全部债务的能力，故须以破产方式公平解决对全体债权人的债务清偿问题。
2.集体清偿破产清算是为全体债权人的利益而进行，属于债权的集体清偿程序。
3.全面清算破产是对债务人财产法律关系的全面清算，其结果是导致企业法人主体资格终止。
【解释】广义上的破产法律制度包括三大制度，即破产清算制度、破产重整制度和破产和解制度。
其中，破产重整和破产和解的目的在于挽救一个已陷入困境、濒临破产清算的债务人。
如果通过破产重整与破产和解程序挽救不成，就会转入破产清算程序。
（二）破产法的适用范围1.主体适用范围（1）《企业破产法》规定的主体适用范围是“所有的企业法人”。
【提示】只要是企业法人，不论是私营企业还是国有企业，不论是股份有限公司还是有限责任公司，不论是金融机构还是非金融企业，都要适用破产法。
（2）以下四种非企业法人参照适用：①合伙企业②农民专业合作社③民办学校④个人独资企业【解释】所谓“参照适用”是指，上述四种组织的破产清算，可以遵循《企业破产法》的基本程序性规则，包括破产申请、债权申报、债务清偿。
第八章企业破产法律制度（六）第五单元撤销权【考点4】危机期间个别清偿行为的撤销（P287）1.《企业破产法》第32条的规定人民法院受理破产申请前6个月内，债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。
但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。
【解释】撤销债务人危机期间（已经发生破产原因）的不当个别清偿，是《企业破产法》确立的一项重要原则。
债务人发生破产原因，本应及时申请破产，以减少债权人的损失并保障公平清偿。
但其不申请破产，反而继续个别清偿债务，就可能会造成清偿不公，出现债务人对其关联人的债务优先偏袒性清偿等，所以法律规定虽是对到期债务的清偿，也可以撤销。
2.《破产法司法解释(二)》的规定（1）危机期间对有财产担保的债权人进行的个别清偿能否撤销？债务人对以自有财产设定担保物权的债权进行的个别清偿，管理人依据《企业破产法》第32条的规定请求撤销的，人民法院不予支持。
但是，债务清偿时担保财产的价值低于债权额的除外。
（2）危机期间因履行生效的法律文书进行的个别清偿能否撤销？债务人经诉讼、仲裁、执行程序对债权人进行的个别清偿，管理人依据《企业破产法》第32条的规定请求撤销的，人民法院不予支持。
但是，债务人与债权人恶意串通损害其他债权人利益的除外。
（3）使债务人财产受益的个别清偿不能撤销（2013年单选题、2013年案例分析题）债务人对债权人进行的以下个别清偿，管理人请求撤销的，人民法院不予支持：①债务人为维系基本生产需要而支付水费、电费等的；②债务人支付劳动报酬、人身损害赔偿金的；③使债务人财产受益的其他个别清偿。
（4）破产撤销权的行使管理人依据《企业破产法》第31条和第32条的规定提起诉讼，请求撤销涉及债务人财产的相关行为并由相对人返还债务人财产的，人民法院应予支持。
管理人因过错未依法行使撤销权导致债务人财产不当减损，债权人提起诉讼主张管理人对其损失承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。
第八章企业破产法律制度【考点1】破产法适用范围1.主体适用范围：企业法人；合伙企业、农民专业合作社、资不抵债的民办学校、个人独资企业等参照适用。
2.地域适用范围：对债务人在域外的财产发生效力。
【考点2】破产原因1.破产原因：2.明显缺乏清偿能力：人走财无，执行扭亏难【必背法条】债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一，法院应当认定其明显缺乏清偿能力：（1）因资金严重不足或财产不能变现等原因，无法清偿债务；（2）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；（3）经人民法院强制执行，无法清偿债务（只要债务人的一个债权人经法院强制执行未得到清偿，其每个债权人均有权提出破产申请）；（4）长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务。
【考点3】破产申请的提出★【考点4】破产申请的受理程序1.★不影响受理的情形：（1）债务人以其具有清偿能力或资产超过负债为由提出抗辩异议，但又不能立即清偿。
（2）双方无争议的部分债权数额已经丧失清偿能力。
（3）以申请人未预先交纳诉讼费用为由。
（4）以不能提交或拒不提交有关材料。
（5）债权人申请动机不纯和债务人存在资产不明等逃债行为。
（6）债务人财产的市场价值发生变化导致其在案件受理后破产原因消失。
2.时间要求：【考点5】破产受理的一般效力1.★破产案件相关人员的义务：（1）个别清偿无效，除非有财产担保。
【必背法条】人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效；但是，债务人以其财产向债权人提供物权担保的，其在担保物市场价值内向债权人所作的债务清偿，不受上述规定限制。
（2）债务人的债务人或财产持有人向管理人清偿或交付。
2.★双方均未履行完毕的合同：（1）管理人有权决定解除或者继续履行。
（2）解除的情形：①管理人自破产受理之日起2个月内未通知对方；②自收到对方催告之日起30日内未答复；③对方要求管理人提供担保，管理人不提供担保的。
（3）选择权的限制：（4）申报：①解除：实际损失申报普通债权，不包括违约金。
第十三单元重整程序与和解制度【考点3】重整计划的制定与执行（P306）1.债务人自行管理财产和营业事务的，由债务人制定重整计划草案；管理人负责管理财产和营业事务的，由管理人制定重整计划草案。
【解释】债权人、股东、战略投资人等利害关系人也可以制作重整计划草案，提交给债务人或者管理人。
2.债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起6个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。
期限届满，经债务人或者管理人请求，有正当理由的，人民法院可以裁定延期3个月。
债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。
【相关链接】招股说明书中引用的财务报表在其最近一期截止日后6个月内有效。
特别情况下发行人可申请适当延长，但至多不超过1个月。
3.重整计划经人民法院批准后由“债务人”执行（不论由谁制定的重整计划，均由债务人自己执行）。
4.在重整计划规定的监督期内，由“管理人”（而非人民法院）监督重整计划的执行。
【考点4】重整计划草案的表决与批准（P306）1.分组表决（1）对债务人的特定财产享有担保权的债权；（2）职工债权；（3）债务人所欠税款；（4）普通债权。
【解释1】重整计划不得规定减免纳入社会统筹账户的社会保险费用，该项费用的债权人不参加重整计划草案的表决。
【解释2】债务人的出资人代表可以列席讨论重整计划草案的债权人会议。
重整计划草案涉及出资人权益调整事项的，应当单设出资人组，对该事项进行表决，该组进行表决时，应按出资比例行使表决权，与人数无关。
2.重整计划的批准（1）正常批准出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上的，即为该组通过重整计划草案。
各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。
自重整计划通过之日起10日内，债务人或者管理人应当向人民法院提出批准重整计划的申请，人民法院应当自收到申请之日起30日内裁定批准，“终止”重整程序，并予以公告。
第八章企业破产法律制度高频考点：破产申请（一）破产申请概述1.破产申请的主体、条件及适用的程序2.相关概念的界定（1）“债务人不能清偿到期债务”的认定下列情形“同时“存在的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务：①债权债务关系依法成立；②债务履行期限已经届满；③债务人“未完全”清偿债务。
（2）“资不抵债”的认定债务人的资产负债表，或者审计报告、资产评估报告等显示其全部资产不足以偿付全部负债的，人民法院应当认定债务人资产不足以清偿全部债务，但有相反证据足以证明债务人资产能够偿付全部负债的除外。
（3）“明显缺乏清偿能力”的认定债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：①因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；②法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；③经人民法院强制执行，无法清偿债务；④长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务；⑤导致债务人丧失清偿能力的其他情形。
（二）破产申请受理的效力1.有关人员应当承担相关义务（1）有关人员有关人员指企业的法定代表人；经人民法院决定，可以包括企业的财务管理人员和其他经营管理人员。
（2）相关义务①妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料；②根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问；③列席债权人会议并如实回答债权人的询问；④未经人民法院许可，不得离开住所地；⑤不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。
2.个别清偿无效人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。
【提示】债务人以其自有财产向债权人提供物权担保的，在其“担保物价值内”向债权人所作的清偿有效。
3.清偿债务、交付财产人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向“管理人”清偿债务或者交付财产；如果当事人“故意”违反法律规定向债务人清偿债务或者交付财产，导致债权人受到损失的，不免除其清偿债务或者交付财产的义务。
第八章企业破产法律制度考点1：破产申请与受理:一、破产原因破产原因分两类。
简单的说，一类是不能清偿到期债务+资产不足以清偿全部债务；一类是不能清偿到期债务+明显缺乏清偿能力。
对于资产大于负债，认定明显缺乏清偿能力的几种情形，为核心高频考点。
二、破产案件的申请人1.债务人与债权人在破产申请程序中的权限不同，需注意。
2.有担保债权人同样可以提起破产申请。
3.要依法区分公司解散清算与破产清算的不同功能和不同适用条件。
债务人同时符合破产清算条件和强制清算条件的，应当及时适用破产清算程序实现对债权人利益的公平保护。
债权人对符合破产清算条件的债务人提起公司强制清算申请，经人民法院释明，债权人仍然坚持申请对债务人强制清算的，人民法院应当裁定不予受理。
三、破产案件的管辖1.破产案件的地域管辖由债务人住所地人民法院管辖。
（1）债务人住所地为主要办事机构所在地。
（2）债务人主要办事机构所在地不明确、存在争议的，由其注册登记地人民法院管辖。
①票据法知识点中，也存在营业场所的判断，注意区别。
②管辖法院一般为基层人民法院。
2.金融机构、上市公司的破产与重整案件或者具有重大影响、法律关系复杂的破产案件，一般应由中级人民法院管辖。
3.人民法院之间因管辖权发生争议，由争议双方协商解决；协商解决不了的，报请它们的共同上级人民法院指定管辖。
四、破产申请的提出1.人民法院收到法定主体的破产申请，一律接收并出具凭证，进行形式审查。
（1）需要补充、补正的，书面一次性告知，补充、补正期间不计入审查期限。
（2）债务人对债权人的申请未在法定期限内提出异议或异议不成立，应裁定受理。
针对异议，法院可以组织听证会。
听证会期间不计入法定受理期间。
（3）债务人以其具有清偿能力或资产超过负债为由提出异议，但不能立即清偿债务或与债权人达成和解的，异议不成立。
（4）债务人对申请人的债权是否存在担保等提出异议，不能阻止申请人提出破产申请，也不影响法院对破产申请的受理。
第八章公司破产法律制度（三）第二单元破产申请受理旳效力【考点4】基于债务人财产旳诉讼（P278）（案例分析题）1.破产申请受理前基于债务人财产旳诉讼破产申请受理前，债权人就债务人财产提起下列诉讼，破产申请受理时案件“尚未审结”旳，人民法院应当“中断审理”：（1）主张次债务人替代债务人直接向其归还债务旳；（2）主张债务人旳出资人、发起人和负有监督股东履行出资义务旳董事、高档管理人员，或者协助抽逃出资旳其她股东、董事、高档管理人员、实际控制人等直接向其承当出资不实或者抽逃出资责任旳；（3）以债务人旳股东与债务人法人人格严重混淆为由，主张债务人旳股东直接向其归还债务人对其所负债务旳；（4）其她就债务人财产提起旳个别清偿诉讼。
【有关链接1】债务人怠于行使其对第三人（次债务人）享有旳到期债权，危及债权人债权实现时，债权人为保障自己旳债权，可以自己旳名义代位行使债务人对次债务人旳债权。
【有关链接2】股东抽逃出资，公司债权人祈求抽逃出资旳股东在抽逃出资本息范畴内对公司债务不能清偿旳部分承当补充补偿责任、协助抽逃出资旳其她股东、董事、高档管理人员或者实际控制人对此承当连带责任旳，人民法院应予支持。
【有关链接3】股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益旳，股东应当对公司债务承当连带责任。
【解释1】（1）债务人被宣布破产之后，人民法院应当依法“驳回”债权人旳诉讼祈求。
但是，债权人一审中变更其诉讼祈求为“追收旳有关财产归入债务人财产”旳除外；（2）债务人被宣布破产之前，人民法院依法裁定“驳回破产申请或者终结破产程序”旳，上述“中断审理”旳案件应当依法“恢复审理”。
【解释2】破产申请受理前，债权人就债务人财产向人民法院提起上述诉讼，人民法院已经作出生效民事判决书或者调解书但尚未执行完毕旳，破产申请受理后，有关执行行为应当根据《公司破产法》第19条旳规定“中断执行”，债权人应当依法向管理人申报有关债权。
第八章破产法总结表格+必备法条+十年主观题汇编【考点一】破产法适用范围和破产原因一、适用范围（客观题把握）主体适用范围所有的“企业法人”；合伙企业、农民专业合作社、民办学校、个人独资企业等参照适用。
境外效力债务人在中国境外的财产发生效力。
【考点二】破产申请的提出与受理一、申请的提出债权人重整、破产清算提示1：债权人无论有没有担保，都有破产申请权。
提示2：特殊债权人职工——职工提出破产申请应经职工代表大会或者全体职工会议多数决议通过。
（2017主观题）债务人重整、和解、破产清算注：和解申请只能由债务人提出。
税务机关和社会保险机构破产清算（不享有重整申请权）（2016主观题）国务院金融监督管理机构商业银行、证券公司、保险公司等金融机构出现破产原因，国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出对该金融机构进行重整、破产清算。
【提示1】管理人无权解除的合同：（1）破产企业为保险公司，对尚未履行完毕的保险合同，管理人无权解除。
（2）对于破产企业对外出租不动产的合同，除存在严重影响破产财产的整体变价与价值、且无法分别处分等特殊情况外，管理人不得违背合同约定任意解除合同。
在变价破产财产时，房屋可以带租约出售，承租人在同等条件下享有优先购买权。
（2013主观题）受移送法院不予受理或者驳回申请的处理（1）受移送法院做出不予受理或者驳回申请裁定的，应当在裁定生效后7日内将接收的材料、被执行人的财产退回执行法院，执行法院应当恢复对被执行人的执行。
（2）受移送法院作出不予受理或者驳回申请的裁定后，人民法院不得重复启动执行案件移送破产审查程序。
申请执行人或者被执行人以有新证据足以证明被执行人已经具备了破产原因为由，再次要求将执行案件移送破产审查的，人民法院不予支持。
但是，申请执行人或者被执行人可以直接向具有管辖权的人民法院提出破产申请。
（3）受移送法院裁定宣告被执行人破产或者裁定终止和解程序、重整程序的，应当自裁定作出之日起5日内送交执行法院，执行法院应当裁定终结对被执行人的执行。
【考点三】管理人制度二、管理人报酬纯报酬（1）不计入：管理人获得的报酬是纯报酬，不包括其执行职务和聘用（非本专业）工作人员的费用。
【解释】管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用均计入破产费用。
（2）要计入①律师事务所、会计师事务所通过聘用本专业的其他社会中介机构或人员协助履行管理人职责的，所需费用从其报酬中支付②破产清算事务所通过聘用其他社会中介机构或者人员协助履行管理人职责的，所需费用从其报酬中支付。
（3）政府人员不付酬：对清算组中参与工作的有关政府部门派出的工作人员，不支付报酬。
【补充】聘用费用需要列入破产费用的，应当经债权人会议同意。
（2019年新增）报酬确定人民法院应根据“债务人最终清偿的财产价值总额”，分段确定管理人报酬。
关于担保物的问题：（1）担保权人优先受偿的担保物价值，不计入“债务人最终清偿的财产价值总额”。
（2015、2018主观题）（2）管理人对担保物的维护、变现、交付等管理工作付出合理劳动的，有权向担保权人收取适当的报酬。
（2015主观题）【提示】案情简单、耗时较短的破产案件，可以在破产程序终结后一次性向管理人支付报酬。
（2019年新增）【考点四】债务人财产一般规定、收回权、无效行为、撤销权一、一般规定二、收回权、撤销权、无效★撤销权前1年内（1）无偿转让财产的；（2011主观题）（2）以明显不合理的价格进行交易的（此处不管对方的善恶）【注】因撤销交易，债务人应返还受让人已支付价款所产生的债务，属公益债务（3）放弃债权的；（4）对没有财产担保的债务提供财产担保的（旧债新担保）（2018、2007主观题）（5）对未到期债务提前清偿的。
①清偿时尚未到期、破产申请受理前已经到期的，不能撤销；（2015主观题）②清偿时尚未到期、破产申请受理时也未到期的，可以撤销。
【补充】债权人可以就以上（1）（2）（3）事项申请撤销；相对人以债权人行使撤销权的范围超出债权人的债权抗辩的，人民法院不予支持。
前6个月内（危机期）人民法院受理破产“申请前6个月内”，债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。
但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。
不可撤销有担保对以自有财产设定担保物权的债权进行的个别清偿，管理人请求撤销，人民法院不予支持。
但是，债务清偿时担保财产的价值低于债权额的除外。
必要的①债务人为维系基本生产需要而支付水费、电费等的；（2013年主观）②债务人支付劳动报酬、人身损害赔偿金的；（2015年主观）③使债务人财产受益的其他个别清偿。
被执行的债务人经诉讼、仲裁、执行程序对债权人进行的个别清偿，管理人请求撤销的，人民法院不予支持。
但是，债务人与债权人恶意串通损害其他债权人利益的除外。
补充：在破产程序终结之日起2年内，债权人可以行使破产撤销权或者针对债务人的无效行为而追回财产。
在此期间追回的财产，应当按照破产财产分配方案，对全体债权人进行追加分配。
破产程序终结之日起2年后，追回的财产不再用于对全体债权人清偿，而是用于对追回财产的债权人个别清偿。
【考点五】取回权一、一般规定取回途径破产申请受理后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。
取回时间应当在破产财产变价方案或者和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决前向管理人提出。
权利人在上述期限后主张取回相关财产的，应承担迟延行使取回权增加的相关费用。
拒绝取回权利人行使取回权时未依法向管理人支付相关的加工费、保管费、托运费、委托费、代销费等费用，管理人拒绝其取回相关财产的，人民法院应予支持。
（2016年主观）★他人财产被违法转让一般取回权的行使通常只限于取回原物，如果原物已被债务人卖出，按以下规定申报债权：①买受人善意取得：权利人只能以损失申报债权破产申请受理前（债务人所为）——普通债权（2013、2011年主观）破产申请受理后（管理人导致）——共益债务②买受人尚未取得所有权：权利人可以要求返还原物买受人已支付的价款，申报债权：破产申请受理前（债务人所为）——普通债权破产申请受理后（管理人导致）——共益债务★代偿取回权适用情况：债务人占有的他人财产毁损、灭失①因此获得的保险金、赔偿金、代偿物尚未交付给债务人，或者代偿物虽已交付给债务人但能与债务人财产予以区分的，权利人有权取回就此获得的保险金、赔偿金、代偿物。
②保险金、赔偿金已经交付给债务人，或代偿物已经交付给债务人且不能与债务人财产予以区分的：毁损灭失发生在破产申请受理前（债务人管理期间）——普通债权毁损灭失发生在破产申请受理后（管理人管理期间）——共益债务二、出卖人取回权（在途标的物）取回条件（1）人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标的物。
（已发货未收到，且未付全款）（2）货物已到达，出卖人尚未主张的，不能取回。
【完整法条】出卖人通过通知承运人或者实际占有人中止运输、返还货物、变更到达地，或者将货物交给其他收货人等方式，对在运途中标的物主张了取回权但未能实现，或者在货物未达管理人前已向管理人主张取回在运途中标的物，在买卖标的物到达管理人后，出卖人向管理人主张取回的，管理人应予准许。
出卖人对在运途中标的物未及时行使取回权，在买卖标的物到达管理人后向管理人行使在运途中标的物取回权的，管理人不应准许。
（多看几次，能用自己语言表诉即可）（2012、2014年主观）管理人选择权管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。
三、所有权保留买卖合同中的取回权出卖人破产继续履行买受人应当按照原合同的约定支付价款或者履行其他义务。
买受人未依约支付价款或履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、出质或作岀其他不当处分，给出卖人造成损害，出卖人管理人依法主张取回标的物，人民法院应予支持。
但是，买受人已经支付标的物总价款75％以上或第三人善意取得标的物所有权或者其他物权的除外。
解除合同买受人以其不存在未依约支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、出质或者作岀其他不当处分情形抗辩的，人民法院不予支持。
买受人在合同屨行中依法履行义务的，其已支付价款损失形成的债权作为共益债务清偿；买受人在合同履行中违反约定义务的，其上述债权作为普通破产债权清偿。
买受人破产继续履行（1）支付价款或者屨行其他义务的期限在破产申请受理时视为到期，买受人管理人应当及时向出卖人支付价款或者履行其他义务。
（2）买受人管理人无正当理由未及时支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分，给出卖人造成损害的，出卖人有权依法主张取回标的物；但买受人已支付标的物总价款75%以上或者第三人善意取得标的物所有权或其他物权的除外。
（2015主观题）因买受人未支付价款或者未履行完毕其他义务，以及买受人管理人将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分导致出卖人损害产生的债务，作为共益债务清偿。
解除合同买受人管理人有权主张出卖人返还已支付价款。
取回的标的物价值明显减少给出卖人造成损失的，出卖人可从买受人已支付价款中优先予以抵扣，剰余部分返还给买受人；对买受人已支付价款不足以弥补出卖人标的物价值减损损失形成的债权，作为共益债务清偿。
【考点六】抵销权一般规定（1）债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。
（2）管理人不得主动抵销债务人与债权人的互负债务，但抵销使债务人财产受益的除外。
★禁止抵销（1）★债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的。
（2007、2012、2013、2015年主观）（2）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的（3）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的（此条了解即可）【解释】其中情况（2）、（3）：因为法律规定或者有破产申请1年前所发生的原因而导致的除外（4）股东的特定债务禁止抵销债务人的股东主张以下列债务与债务人对其负有的债务抵销，债务人的管理人提出异议的，人民法院应予支持：①债务人股东因欠缴债务人的出资或者抽逃出资对债务人所负的债务；②债务人股东滥用股东权利或者关联关系损害公司利益对债务人所负的债务。
【考点七】破产债权一、一般规定二、破产费用与公益债务（客观题把握）清偿1.破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。
2.债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。
3.债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。
4.在债权人或者债务人等提出破产清算申请时，人民法院即发现债务人财产可能不足以支付破产费用、无财产可供分配的，应当先受理破产案件，在对此情况审查确认后作出破产宣告，同时作出终结破产程序的裁定。
