国际私法上的反致制度

反致制度的发展及我国的对策研究作者：王渤来源：《科教导刊·电子版》2014年第11期摘要反致是国际私法上特有的制度，自产生以来争议不断。

然而争论并没有阻碍其在实践中的发展。

我国大陆现行立法对反致制度没有明确的规定。

然而，随着涉外交往的不断发展，涉外民商事法律冲突日益增多，为更好的维护我国国家及个人的利益，并促进我国与各国的交往，我国应借鉴他人的立法经验，明确接受并建立自己科学、合理的反致制度。

关键词国际私法冲突规范反致间接反致中图分类号：D99 文献标识码：A1反致制度概述17世纪，法国鲁昂高等法院的判决中已经出现了反致制度的萌芽。

然而，真正引起法学界重视和探讨则是1878年法国最高法院审理的“福果尔案”。

自福尔果案开始至今，国际社会关于反致制度的争论就没有停止过。

学术界围绕着是否应予采用反致制度这一问题，基本上形成了尖锐对立的两大派，即赞成派和反对派。

归纳起来，赞成派与反对派争论的焦点主要有以下几方面：1.1关于尊重各国主权问题外国法应作整体理解还是应该将实体规范与冲突规范分割开来，是反致制度产生的根本原因。

赞成派认为，任何国家的立法无不强调部门法之间的协调，其根本目的就在于从根本上维护主权国家的利益。

在国际民商事纠纷的解决过程中，法院地国根据本国冲突规范的指引去适用外国法，就应该把该外国的实体法和冲突法看作是统一的不可分割的整体，只有这样才能真正体现出对外国主权的尊重。

但反对派认为，法院地国制定冲突规范的目的就是用来指明某涉外民事法律关系应该适用何国法律作准据法，而采用反致制度，最终实际适用的实体规范是通过外国法中的冲突规范指引的，这显然违背了本国冲突规范制订的宗旨。

1.2关于法院判决结果的一致性问题实现判决结果的一致性，是国际私法的主要目的之一，这也是赞成派支持反致最具代表性的论据。

他们认为反致能够使同一国际民商事案件即使在不同国家法院审理，也因适用相同的准据法而获得一致判决，从而符合国际私法学者们一直以来迫求的目标和宗旨。

-五大制度主要包括：识别、反致、外国法的查明、公共秩序保存、法律逃避制度。

五大制度在*种程度上都具有限制外国法合用扩大本国法合用的作用。

反致通常是通过直接反致、间接反致来到达限制外国法合用的；识别则通过将法律关系定性归人能够合用本国法而不合用外国的法律关系*畴，来到达排除或者限制外国法合用的目的；外国法的查明通常伴之以“如果查明不了就合用法院地法〞的规则，从而也能在一定程度上到达限制外国法合用的目的；至于利用公共秩序保存、宣告法律逃避行为无效则更是直接限制、排除外国法合用的手段。

固然这些制度本身的存在并不彻底就只这一个目的，但以此为线索将其串起来有助于更好地理解这些制度。

〔一〕反致反致包括三种：1.直接反致〔A→ B〕〔 1 〕指对*一案件，法院按照自己的冲突规*本应合用外国法或者外法域法，而该外国法或者外法域法的冲突规*却指定此种法律关系应合用法院地法，结果法院使用了法院地法。

-〔2〕直接反致成立的前提条件是：法院地法成认其冲突规*所指引的外国法或者外法域法包括冲突规*。

如果该被援引的外国法或者外法域法不包括冲突规*，仅指实体法或者程序法的话，则不会发生反致。

2.转致〔A→ B→C〕指对*一案件，甲国或者甲地区法院根据本国或者本地区的冲突规*的指引应合用乙国或者乙地区法律，而乙国或者乙地区的冲突规*指定应合用丙国或者丙地区法律，结果甲国或者甲地区法院最终合用了丙国或者丙地区的法律。

这种法律合用程序即构成转致。

[例]甲国公民 A 〔男〕与乙国公民 B 〔女〕在乙国结婚，因工作关系移居丙国，数年后， A 在丙国死亡，其前妻之子女在丙国法院提起了要求继承 A 在丙国遗产的诉讼，并认为 A 与 B 之间的夫妻关系不成立，否认 B 的继承权，关于 A 与 B 之间夫妻关系的成立，依丙国国际私法的规定应合用乙国法律，但是依乙国法律应合用丈夫本国法的甲国法律，根据国际私法的理论，丙国法院合用甲国法的行为属于以下哪一选项.〔〕〔 1999 年卷一 25 题〕A. 反致B. 间接反致C. 转致D. 双重反致[答案] C.3.间接反致〔A→ B→C〕又称“大反致〞，指对*一国际民商事案件，甲国或者甲地区的法院根据本国或者本地区的冲突规*的指引应合用乙国或者乙地区的法律，但依乙国或者乙地区的冲突规*又应合用丙国或者丙地区的法律，而依丙国或者丙地区的冲突规*，本案又应适用甲国或者甲地区的法律〔即法院地法〕，最后甲国或者甲地区的法院合用了本国或者本地区的实体法对该案件做了处理，即构成间接反致。

科目：国际法浅述反致制度摘要：反致制度是国际私法中的一项重要制度，加强对它的研究具有很大的必要性。

本篇文章从三个角度阐述这一问题的，首先介绍了反致制度的概念、类别、产生的原因及其分歧，给出了一个基本的反致制度的轮廓。

第二部分阐述了反对反致制度的理由，即不利于法律体系的完整性、有损国家主权、降低制度的经济效益。

第三部分分别从理论和实践角度分析了赞成反致制度的原因。

最后笔者再次肯定了反致制度在当今世界发展过程中的重要性。

关键词：反致制度法院地法反致制度是国际私法中的一项重要的制度，但是对于其存在的合理性，理论界一直有着激烈的争论。

但纵观世界各国的反致制度，法学专家的激烈争论并没有阻挡其发展的脚步，相反，在各国国际私法实践中，反致制度仍在向前发展并呈现出被普遍采用、适用范围趋同、被例外采用时又力图克服其弊端的发展趋势。

鉴于反致制度将长期存在并发挥它的例外协调作用，我认为，在我国的国际私法中应对反致制度加以改革和利用，以充分发挥其作用。

一、反致制度的概念、类别、产生的原因及其分歧反致有广义和狭义之分。

广义的反致包括狭义的反致、转致、间接反致和双重反致。

1、狭义的反致，通常简称为“反致”，是指对于某一涉外民事关系法院依照本国冲突法规范应适用外国法，而外国法的冲突规范对于该民事关系采用一个不同于法院地冲突规范的连接点，依该连接点，案件应适用法院所在国法律。

2、转致，是指对于某一涉外民事关系，甲国根据冲突规范应适用乙国的法律，而乙国的冲突规范又规定此种关系应适用丙国法，最后甲国法院适用丙国法做出了判决。

3、间接反致，是指对某一涉外民事关系的调整，甲国法院根据本国冲突法规范应适用乙国法，乙国的冲突规范规定应适用丙国法，而丙国的冲突规范又规定应该适用甲国法，甲国法院最后适用了甲国实体法。

4、双重反致，又称“外国法院说”，是英国冲突法中的一项特有的制度。

它是指英国法官在处理特定范围的涉外民事案件时，如果依英国的冲突规范应适用某一外国法，英国法官应“设身处地”地将自己视为在外国审判，再依该外国对反致所抱的态度，决定应适用的法律1。

国际私法反致名词解释
国际私法反致是指法院地国在处理涉外民事案件时，根据本国的冲突规范应当适用外国法，而该外国法的冲突规范却指定适用法院地法，最终法院地国适用本国实体法处理案件的法律制度。

国际私法反致的真正目的在于排除外国的实体法而使本国实体
法得到适用。

拓展资料
反致是指法院地国在根据本国冲突规范适用外国法的过程中，接受了该外国法的冲突规范的指定，适用本国实体法或第三国实体法的制度。

该制度的确立可追溯至1878年法国法院对“福尔果案”的判决，此后为世界多数国家的国际私法和某些国际公约采用。

第一次有记载的采用反致制度的是英格兰法院1841年作出裁判的科里尔诉里瓦茨案；促进反致问题在国际私法立法中开始采用的
是法国的福果案。

反致是国际私法的一个重要制度，反致从其诞生之时起，即是国际私法理论领域争议较大的一项制度。

关于这项制度的合理性，至今仍未在理论上或实践中得到一个统一的认识。

国际私法学术界一直围绕着应不应该采用反致形成了对立的两大派，展开了激烈的争论。

因此，更加认真深入的对反致制度进行研讨，有利于解决各法域间冲突规范的冲突。

一、反致的含义及其产生条件国际私法上的反致（renvoi），有广义与狭义之分。

广义的反致包括狭义的反致（remission）、转致（transmission）间接反致（Indirect remission）和外国法院说（foreign court theory）。

（一）狭义的反致，是指对某一涉外民事案件，法院按照自己的冲突规范本应用外国法，而该外国法中的冲突规范却指定应适用法院地法，法院结果使用了法院地国的实体法。

这类反致又称“一级反致”（renvoi aupremier degre）。

（二）转致，是针对某一涉外民事案件，甲国法院按照自己的冲突规范本应适用乙国法，而乙国的冲突规范指定适用两国法，甲国法院因此适用了丙国实体法。

转致又称“二级反致”或“转据反致”。

（三）间接反致，是指对于某一涉外民事案件，甲国法院依自己的冲突规范应适用乙国法，依乙国的冲突规范又应适用丙国法。

而依丙国的冲突规范却应适用甲国法，甲国法院因此适用自己的实体法为准据法，这样便构成了间接反致，这类反致又称“大反致”。

上述三类反致方式，以反致的采用最为普遍，转致和间接反致是由反致变化而来的。

（四）外国法院说，是英国冲突法中的一项独特制度，它是指英国法官在处理特定范围的涉外民事案件时，如果以英国的冲突规范应适用某一外国法，英国法官应“设身处地”地将自己视为在外国审判，再依该外国对反致所抱的态度，决定应适用的法律。

因此，如果英国冲突规范所指向的那个外国承认反致，就会出现所谓“双重反致”；如果英国冲突规范所指向的那个外国法不承认反致，就只会出现“单一反致”的结果；如果英国冲突规范所指向的那个外国法还承认转致，其适用结果还可能出现转致，从而适用第三国的内国法。

自考本科国际私法反致的名词解释国际私法是研究国际私法律关系的一门法学科目，它指的是适用于国际私法领域中的法律规则和原则。

国际私法反致则是此领域中一个重要的概念。

本文将对自考本科国际私法反致的含义进行解释，并探讨其在国际私法上的实际应用。

一、国际私法反致的概念国际私法反致是指在国际私法的运用中，当涉及到具有足够联系的多个法域时，法律上的冲突发生，其中一个法域的法律要求和另一个法域的法律要求相互排斥，无法同时被适用。

此时，国际私法需要通过一定的规则和原则来解决这种冲突，从而确定适用哪个法域的法律。

二、国际私法反致的实际应用1. 不同国家的法律冲突在国际交往中，不同国家之间的法律体系存在差异。

当涉及到具有多国联系的案件时，就可能引发不同国家法律之间的冲突。

国际私法反致的实际应用就在于解决这种冲突。

举例来说，当一名英国公民和一名法国公民在美国发生交通事故时，法律中可能存在的问题就是应该适用英国法还是法国法来处理此案件。

国际私法反致的原则会根据具体情况来判断适用哪个法域的法律。

2. 国际私法的国内适用除了国际交往中的法律冲突，国际私法反致的实际应用还包括国际私法在国内的适用。

在一个国家内，可能存在多个地区的法律规则和司法管辖权的冲突。

例如，在中国，不同地区的地方法院可能会遇到执行来自外国的法律判决或裁决的情况。

依照国际私法的反致原则，当地法院需要判断是否承认和执行此外国法律的决定，并适用本国法律来解决相关争议。

三、国际私法反致与其他法律原则的关系国际私法反致是国际私法中的一个基本原则，同时也与其他法律原则有一定的联系。

它与国际私法的排序原则和连续性原则密切相关。

排序原则是指当一件事情具有多国联系时，需要按照一定的顺序来确定适用哪个法域的法律。

反致实际上是排序原则的体现，它在多国法律要求相互冲突时，通过解决冲突来确定适用的法域。

连续性原则是指在多个法域法律相互适用的情况下，法律要求应该保持连续性和一致性。

国际私法反致的实际应用在一定程度上也需要考虑连续性原则，以确保适用的法域不会发生突变和矛盾。

《国际私法案例分析（40题附答案及分析）》案例一、国际私法上的识别问题案例二、福尔果案案例三、特鲁福特案案例四、鲍富莱蒙离婚案案例五、威尔顿诉沙特阿拉伯美国石油公司赔偿案案例六、马奇里克诉科罗内特保险公司案案例七、施韦伯尔诉安加案案例八、苏伊士运河公司国有化案案例九、贝尔诉肯尼迪案案例十、卡梅尔诉西韦尔案案例十一、马文保险柜公司诉诺顿案案例十二、马来西亚任某诉中国向某房屋买卖案案例十三、非洲银行诉科恩案案例十四、IBM计算机商标侵权案案例十五、国际工程承包合同纠纷案案例十六、中外合作开采石油资源合同纠纷案案例十七、香港公司诉中国公司合同纠纷案案例十八、英国夫妻抚养费支付纠纷案案例十九、远东中国面粉厂有限公司诉利比里亚美姿船务公司货损赔偿案案例二十、中国李某诉法国汽车司机侵权案案例二十一、巴布科克诉杰克逊案案例二十二、中国公民L涉外遗产继承纠纷案案例二十三、肯德尔诉肯德尔案案例二十四、新加坡乙公司与中国甲公司合营企业纠纷仲裁案案例二十五、涉外著作权纠纷案案例二十六、德国人从荷兰银行贷款案案例二十七、A国潜艇撞沉B国货轮案案例二十八、马尔他人案案例二十九、阿根廷人施政达在日本的不动产继承案案例三十、美国表兄妹结婚规避法律案案例三十一、仲裁协议的效力认定与功能案例三十二、李伯康房产继承案案例三十三、荷兰某甲行为能力确认案案例三十四、美国香蕉公司诉新泽西州联合果品公司案案例三十五、尼珈多次地产公司诉昆士兰房地产公司案案例三十六、天津外贸公司诉日本三元株式会社涉外货物买卖合同纠纷案案例三十七、中国A公司与B国B公司洗衣机出口纠纷案案例三十八、涉外侵权法律适用案案例三十九、哈密勒在中国申请结婚案案例四十、某甲诉某乙涉外离婚案案例一、国际私法上的识别问题一个住所在法国的法籍男子在19岁时与一个住所在英国年满25岁的英国籍女子结婚。

他们在英国按英国的方式举行了结婚仪式。

但是，该婚姻随后在一件由该男子提起诉讼中被法国法院宣告无效。

论反致制度民商法学院08级法学8班张鑫国际私法中的反致概念出现在19世纪末。

但反致在1652年和1663年的鲁昂议会的某些决定中已有萌芽。

其规定曾为法学学者弗罗兰德论及。

自反致制度出现以来，学术界一直围绕着反致制度的存废问题，展开着十分激烈的争论，而笔者更赞同支持反致的学者的观点。

赞成反致的理由有：1.设立反致制度有利于维护法院地国家的利益反致和间接反致的直接后果都是导致内国实体法的适用，这样做既有利于维护法院地国的利益，又方便内国法官适用法律。

2.采用反致制度有利于实现判决一致同一涉外案件在不同国家的法院审理，如果不运用反致制度，在各国国际私法规定仍各不同的现今，最终适用的就是各国的冲突规范所指向的不同国家的实体法。

但如果运用反致制度，各国冲突规范所指向的外国法，还包括其冲突规范，再通过该外国法的冲突规范的指引，就有可能达到判决一致的结果。

英国学者托马斯精辟地指出：“反致的目的在于保证受诉法院所做出的判决将同准据法所属法律体系的法院可能做出的判决一致。

”3.运用反致制度有利于实现个案的公正和合理地解决实际中的案件情况往往错综复杂，有可能冲突规范指向的实体法对于案件的处理来说未必合理。

此时，若运用反致制度，适用的法律范围将扩大至外国、法院地国或第三国的实体法，增加了法律选择的灵活性，有利于法官公正、合理地解决案件。

4.反致制度的局限性反致制度并不是完美无缺的。

我们在肯定反致制度在现今的存在价值的同时，也应看到它合乎规律的发展趋势。

一旦各国国际私法达成一致，各国的冲突法之间的冲突消失，反致就失去了其存在的基础。

可以断言：如果各国国际私法趋向一致，反致制度便趋于丧失其存在的价值。

我国在《民法通则》起草的过程中，就有人试图规定接受反致和转致，但有学者反对。

因此，《民法通则》中未对反致作出规定。

在我国大陆的现行立法和司法解释在具体条文中没有关于反致的明确规定，只在最高人民法院的有关司法解释中有两条涉及反致的条款。

论反致制度的存在合理性作者：杜纤茹来源：《法制与社会》2010年第04期摘要反致是国际私法中特有的一个重要制度,它是在适用冲突规范选择准据法的过程中产生的,也是冲突规范本身之冲突的一种表现形式。

自1878年福果案开始至今,反致这一制度在国际私法理论领域的争议一直都没有停歇,并且反致制度的发展呈现出一种独特的趋向。

关键词反致最密切联系原则法院地法中图分类号:D99 文献标识码:A 文章编号:1009-0592(2010)02-028-02一、反致的由来(一)反致产生的历史土壤众所周知,从16世纪开始,是资本主义产生和发展、并逐步形成新的世界体系和向帝国主义过渡的历史。

资本主义生产方式开始转变,重商主义得到发展。

殖民主义者开始大规模进行原始积累。

而到了19世纪,资本主义的发展又到了一个新的阶段——工业革命,国际交往变的频繁,民商事的交往开始不断含有涉外因素。

再者,在主权平等的国际社会中,由于各国的政治、经济、文化等各方面的不同,难免会造成国际交往中产生的冲突无法得到合理解决的状况。

因此,国家之间为了调整这些跨国民商事法律关系上的冲突,制订了国际私法上的有关调整规范,主要是冲突规范。

虽然冲突规范在很大范围内解决了法律适用的有关问题,可是它也有自己的矛盾之处,也就是所谓冲突法之本身的冲突。

反致就是其中的一种。

反致制度其产生和发展的时间,是与资本主义的发展步伐相吻合的。

早在16世纪法国的几个案件中,反致就有所体现,并且发展于19世纪的英国。

英国法院分别在1841年科利尔诉里瓦茨案、1847年佛伦里诉佛伦里案和1877年拉克罗克斯货物案中,采用反致制度对这些案件作出了判决。

此后,引起对反致制度广泛争论的,则是1878年法国最高法院对福果案的判决。

福果继承案的判决使得反致得到了广泛的研究和流传,并逐渐在一些国家作为一种制度而存在。

(二)反致存在的现实条件1.法律方面的条件法院地国与有关国家对同一民商事法律关系或者民商事法律问题的法律适用作出了不同的规定或者不同的解释。