私法中的人 读书会提纲

读书会——对宪法私法化的一些想法宪法的实施是由两种解决纠纷机制组成：一是宪法中的国家权力纠纷和国家权力侵害纠纷，它通过违宪审查机制实施；二是宪法中公民基本权利受到国家权力以外的侵犯或两种公民宪法权利相冲突的私权纠纷，它通过宪法私法化的宪法诉讼方式实施。

文章副标题为：德、美两国的比较，但第二，三部分分别强调对宪法在私法领域的适用与适用的限制。

因此，我们也许可以揣测作者之意是否为：要在有合理限制的前提下实现宪法私法化。

因此，我想通过文章中对美、德宪法私法化的比较，从中国的现实出发，对中国走宪法私法化之路做一些引用和构想。

自从2001年8月13日，最高人民法院就齐玉苓案直接适用宪法保障公民受教育权做出司法解释以后，又发生了一些以推动宪法实施为目的的案件和事例。

这些事例包括：（1）2001年8月，山东青岛3名高中毕业生状告国家教育部的有关规定造成高考录取分数线不平等一案。

该案因最高人民法院认为不属受案范围而被驳回。

（2）2001年12月，四川大学生蒋某引用宪法平等权条款诉中国人民银行成都分行招录行员限制身高歧视案。

该案因雇工一方在招工广告生效前自行修改录用条件。

法院驳回原告起诉。

（3）2002年，四川大学生用宪法平等权条款状告峨嵋山公园门票价格歧视案。

该案被法院判为败诉。

（4）2003年4月，因青年孙志刚在广州收容站被打死一案而引发三位公民向全国人大常委会上书要求对国务院《收容遣送办法》实行违宪审查。

（5）2003年7月，浙江杭州和金华市分别有116名和1300多名市民联名提出要求全国人大常委会对有关城市房屋拆迁条例进行违宪审查。

由这些案件和事例引发的宪法实施的理论和实践问题，中国宪法走私法化之路有一定必要性。

我们先来了解下宪法私法化定义：就是指宪法在私人关系领域间接或直接适用，以解决公民之间涉及宪法权利的纠纷，从而保护公民的基本权利。

从文章可以了解，从宪法基本原理上说，宪法是规范国家权力，以“限制政府不得为非”，从而保障公民基本权利为根本目的。

《私法中的人》读书报告精彩的，法律人格——读《私法中的人》读书报告这本书应该是我接触的第一本离开法学教材的法律相关书，初读的时候的青涩感，让我甚至出现了对于这门学业的退缩感。

而在接受一个月法学的入门教学后，我再次对这篇两万字的文章有了别的看法，以至于对于我所学的法学这个专业有了别的看法。

从私法的角度上来说，老师曾经说过，民法一定程度上是属于私法的。

《民法总则（王利明编）》里面也有提到，“在我国，区分公法和私法的意义是重大的。

长期以来，我国一直否定公、私法的划分”。

这句话先放在这里，然后在《私法中的人》这本书里面，它所说的私法也是和民法有差别的。

但是不是上文的那个原因，因为在《私法中的人》其实它更着重对于人与人之间的关系，纯粹的自然人之间的关系。

因此，在《私法中的人》里面给我一个新知识，就是对于“法律人格”的定义。

以我的理解，就是自然人之间所被法律调整的那一部分。

所以在这里，“意思自治原则”和“平等原则”这两个是我在《私法中的人》中首先产生感悟的。

首先，意思自治基本上是释放了人的思想，我们根据自己的思想产生、更改、消灭法律关系。

这是抽象的意思，其实就是很大程度上给予了我们身为人作为社会的基本构成因素对于法律的影响。

毫无疑问，是人类去创造了规则，然后再总结归纳，再是法律，对于私法而言更是如此。

私法不像宪法一般对着公权力有着无可匹敌的限制，更不仅仅像刑法一般对着一切有着强大的约束力。

在这里是私法，就是对于人与人之间微妙的规则的一种归纳，并成为大家的某种秩序，这是在我读完《私法中的人》后对于私法的最浅显的理解。

其次就是平等。

在学习民法的第一天，我对《民法总则》中的第二条：“民法调整平等主体的自然人、法人和非法人组织之间的人身关系和财产关系。

”中的“平等主体”这四个字瞄了红。

这是在这本法律中出现的第一个平等的字眼，我那时候是简单地理解为这是不是所谓的“平等原则”。

现在显然对于那时候的我有着无知的可笑，尽管这不是平等原则在立法的完整的体现，但是我也很深刻地理解，平等对于我们《民法总则》立法的影响，平等对于一切的重要性。

读书笔记一：公法与私法一、认真对待公法与私法的区分关系当今各国对整个法律材料所做的一个根本性的划分，几乎无一例外地就是将法律分为公法和私法。

1可以说，公法与私法的区分是当今整个法律制度基本的、也是首要的分类。

宪法、刑法、行政法、国际法为公法，民法，广义上包括商法、劳动法和其他民事特别法为私法。

法律划分为公法和私法，乃是人类社会文明发展的重大成果。

德国著名学者基尔克说，公法和私法的区别，是现代整个法秩序的基础；日本学者美浓部达吉也认为，公法和私法的区分是现代法的基本原则。

2公法和私法基本划分之下，公法与私法在固有性质、调整方式、司法机制等方面都存在重大差别。

在固有性质上，私法是以个人与个人之间的平等和自决即私法自治为基础，规定个人与个人之间的关系。

国家原则上不作干预，只在发生纠纷不能协商解决时，才由司法机关出面进行裁决。

它所强调的是平等与自治，直接维护个人利益。

与之相对的公法，则规定国家、被赋予公共权力的机关团体之间的关系，它们与它们的成员之间的关系，以及它们自身的组织结构。

它所强调的是强制与服从，直接维护公共利益。

在调整方式上，私法通过广泛的授权性规定，最大程度地将民事权利的行使交由权利人自我决定，由权利人自享利益也自担风险。

当权利的行使有疑义时，基于“有疑义时为自由”的信念，维护权利人的选择自由。

3在权利受到侵害时，也要由权利人自主选择救济的方式和程度，同时救济的形式也应当等同于权利本身的性质，救济一方权利的同时，还要考虑到另一方的正当权利。

这种权利的自决性与救济的同质性，是私法的显著特征。

与之相对的公法，更多具有的是强制性、禁止性的规范。

它基于国家公权力的运用，分配各种利益与资源，保障公共秩序。

因此其规定更为细致，实体与程序都十分严格。

当权力的行使有疑问时，公法所强调的是权力机关的自由裁量，而相对方由于隶属关系，多数情况下只能服从。

当利益受到损害时，公法会课加严厉的行政甚至刑事责任，维护秩序。

读星野英一1《私法中的人》报告[摘要] 私法调整私主体之间的民商事法律关系，而民法作为私法的重要代表以一种平等的机制调整着人与人之间的人身关系与财产关系。

民法通过赋予主体平等的人格，使主体有平等的地位，并被平等的对待，这是我们一直接受的观念。

然而，在现实社会中，由经济实力、社会地位、个人能力等因素所带来的差距是显而易见的。

现代民法在应对这种理念上的平等与现实中的差异的时候，怎么保护弱者，规制强者进而纠正那不平等关系中产生出的不正当结果？日本学者星野英一认为现代民法对民事主体，法律人格进行了一些什么样的细微改变来适宜这个社会历史变迁而产生的变化；衍生出了以维持社会经济弱势阶层的生存及增进其福利的为目的的法律体系——社会保障法，法律保护对象特定化，倾向了弱者，从制度的安排上力图平抑市场体制下产生的不公平，维持社会整体相对的公平环境。

[关键词] 法律人格保护弱者趋势社会法日本当代民法学家星野英一先生所著的《私法中的人》一书立足于日本民法实际需要，以历史考察为基点，引用了许多法学界、经济学界甚至哲学界学者的观点，从不同角度，不同侧面探讨了“人”这一法律主体的重要定义及内涵的变迁，重新梳理了民法中“人”的概念，并展望了人的概念未来发展的方向，为日本现代民法学的发展提供了不同的视角。

该文总体分为四个部分，分别从序言谈论思考民法中“人”这个主题概念的意义，以及历史上这个概念的状况，现在的状况，将来的展望这四个大的方面考察了民法中“人”的概念状况。

作者重点将近现两个不同历史时期中民法对其主体“人”定作了详尽的介绍分析与阐释，并表达了自己的理解与展望。

阅读这本书，重要的意义在于通过对现代民法主体概念的流变的考察，更进一步把握现代民法发展的趋势。

第一部分以序言形式简要概括了本书所要探讨的问题，即从法律的视角来把握人，具体为“近代以私法对人的哪些部分，以何种方式，如何予以处理的”。

作者重点谈论了人的复杂多面性，对人的认识不可能全面，界定了作者讨论人的范围，仅仅限于民法中，而同为私1星野英一（1926--），日本当代民法学家，现代日本民法学的学科带头人，他的民法理论被认日本学术界认可为”“通说”，在日本国内外有广泛的影响。

封面内容简介 · · · · · ·张明楷老师在指导学生时，每个周末都会精选刑法当中的疑难案例与学生讨论，通过对案例的讨论，训练学生分析问题、解决问题的能力，本书即为近几年张明楷老师与学生“周末刑法讨论会”的内容实录合集。

本书采用对话体的形式，原汁原味地真实回放刑法讨论会的现场，阅读本书如同亲临张明楷老师与学生的讨论会，跟着张明楷老师一起学刑法，学习庖丁解牛般地剖析和处理疑难案例。

作者简介 · · · · · ·张明楷，清华大学法学院教授、博士生导师。

1959年生，湖北仙桃人。

兼任中国人权研究会常务理事，中国刑法学研究会副会长，中国警察法学研究会副会长，最高人民检察院专家咨询委员；曾为日本东京大学客员研究员，东京都立大学客员研究教授，德国波恩大学高级访问学者；出版个人专著20余部，发表学术论文400余篇。

一、实质解释论的基本内容( 一) 对构成要件的解释必须以法条的保护法益为指导，而不能仅停留在法条的字面含义上。

换言之，解释一个犯罪的构成要件，首先必须明确该犯罪的保护法益，然后在刑法用语可能具有的含义内确定构成要件的具体内容。

《刑法》第243 条第1 款前段规定: “捏造事实诬告陷害他人，意图使他人受刑事追究，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

”( 二) 犯罪的实体是违法与责任。

所以，对违法构成要件的解释，必须使行为的违法性达到值得科处刑罚的程度；对责任构成要件的解释，必须使行为的有责性达到值得科处刑罚的程度。

易言之，必须将字面上符合构成要件、实质上不具有可罚性的行为排除于构成要件之外。

《刑法》第245 条第1 款规定: “非法搜查他人身体、住宅，或者非法侵入他人住宅的，处三年以下有期徒刑或者拘役。

”《治安管理处罚法》第40 条规定: 对“非法侵入他人住宅或者非法搜查他人身体的”，处拘留与罚款。

第一编民法总论第一章民事法律关系一、民事法律关系的概念与要素（一）民事法律关系的概念民事法律关系，是由民事法律规范调整所形成的以民事权利和民事义务为内容的社会关系。

（二）法律关系的类型1.人身关系——身份关系夫妻关系、父母与子女关系、兄弟姐妹关系、祖父母外祖父母与孙子女外孙子女的关系2.财产关系（1）物权关系①用益物权关系②担保物权关系（2）债权关系①合同之债②侵权行为之债甲开车将乙撞伤，乙依据法律要求甲赔偿。

③无因管理之债乙被甲撞伤后甲逃跑，乙躺在地上，此时行人丙路过将乙送往医院，替乙支付医疗费，事后丙请求乙支付为其垫付的费用所形成的关系。

④不当得利之债乙的妻子丁得知丙替乙垫付了医疗费，于是就足额将该医疗费支付给丙的妻子戊。

然而，乙和丙都不知道这一情形，，乙又再次支付给丙一笔医疗费，此时乙和丙形成的乙请求丙返还这笔多支付的医疗费的关系。

（三）民事法律关系的要素民事法律关系包括主体、内容和客体三个要素。

1.民事法律关系主体（1）民事法律关系主体简称民事主体，是指参加民事法律关系，享受民事权利并承担民事义务的人。

（2）是否能够成为民事主体的关键是法律是否赋予其民事权利能力。

（3）现代社会民事主体主要有三大类，即：自然人、法人和其他组织（包括合伙企业、法人的分支机构等等）。

2.民事法律关系客体（1）民事法律关系的客体是民事主体的权利和义务所指向的对象。

（2）民事法律关系的客体主要有五类，即物、行为（包括作为和不作为）、智力成果、人身利益和权利。

3.民事法律关系的内容民事法律关系的内容，是指民事法律关系的主体享受的民事权利和承担的民事义务以及救济民事权利而法律设定的民事责任。

二、民事权利民事权利，是指民事主体为实现某种利益而为某种行为或不为某种行为的可能性。

（一）财产权和人身权（二）支配权、请求权、形成权、抗辩权（1）支配权是指权利人可以直接支配权利客体、排除他人干涉的权利。

财产权中的物权、知识产权均为支配权，人身权无论是人格权还是身份权均是支配权。

读书报告发言提纲过去的一周，我阅读了《德国民法通论》的法人制度部分，并且进行了相关背景阅读，其中主要的是《德国民法典》中相关规定、部分介绍德国法人制度发展的论文，以及相关书籍。

现将我的读书情况，主要分为六个问题，向老师和同学们作一个简单的汇报：一、《德国民法典》中关于法人的规定的特点及相关理论：《德国民法典》在第一章第二节规定了法人制度，这是法人的第一次制度化。

其第二章共69条，59个条文规定社团，9个条文规定财团，最后一个条文规定公法法人准用私法人制度的若干制度。

其对于法人制度的规定有如下几个特征：1、纵览其全章，并没有对于“法人”这一概念做出明确的界定，亦即，如果我们想要知道究竟什么是“法人”，在《德国民法典》中是找不到答案的。

这在以概念精确严谨而著称的《德国民法典》中是罕见的。

2、与自然人一节形成鲜明对照的是，《德国民法典》的法人一节并没有对法人的权利能力、行为能力做出明确的规定。

3、最后，它也没有指出“法人”这个法律上法律命名的“人”，与自然人有什么区别。

基于以上三点我们可以说，《德国民法典》对于法人制度的规定是只有“然”，而没有“所以然”，可以说是不完备的。

但是这并不意味着法人制度在德国民法学中是可有可无的或者心血来潮的规定。

相反，在德国理论界，法人是一个非常活跃的课题，学者们对于法人究竟是什么，亦即对于法人的本质是什么产生过激烈的争论，甚至，德国民法典之所以没有对法人有一个明确而完善的规定，其中一个重要的原因就是对于这个问题的争论没有水落石出。

争论中存在三种学说，即法人拟制说、法人实在说，和人格化的目的财产说。

法人拟制说的代表人物是泰斗级的法学家萨维尼（Savigny）。

他认为只有自然人是天生的并且预设的法律秩序的法律主体，因为只有自然人是能在上帝面前负责的并且能道德自律的生物。

如果要使超个体的社会团体像自然人一样享有同等的权利能力，只能借助于客观法所创制的使其与自然人享有同等地位的方法，而且这种同等地位并不能取代人所固有的属性，仅仅是拟制而已。

解读私法中的人私法中的人为题是指法律规定的与人为主体相关的法律问题。

私法是指民法、商法以及其他以人为基本训的法律的总称。

在私法中，人为题主要涉及自然人的行为、权利和责任等方面。

在下文中，我们将对私法中的人为题进行详细解读。

一、自然人的行为自然人的行为是私法中一个重要的人为题。

自然人行为是指自然人主体通过意愿和行动对外界的一种自由、合法和道德的表现。

自然人的行为首先必须是自愿的，也就是说，只有自己愿意才能进行某项行为。

其次，自然人的行为必须是合法的，也就是说，自然人的行为必须符合法律的规定和道德的要求。

最后，自然人的行为必须是道德的，也就是说，自然人的行为不能违背社会道德的底线。

在私法中，自然人的行为受到多种法律规制。

例如，民法规定了人格权、合同权利和义务、不当得利等自然人行为的法律规定。

商法规定了商事行为的法律规定，如买卖合同、租赁合同、劳动合同等。

此外，刑法还规定了自然人行为的刑事责任和法律义务。

二、自然人的权利自然人的权利也是私法中一个重要的人为题。

自然人的权利是指自然人主体在法律上享有的权益和利益。

自然人的权利包括人格权、财产权、知识产权等。

人格权是指自然人在法律上享有的人格自由和尊严。

财产权是指自然人在法律上享有的财产支配权。

知识产权是指自然人在法律上享有的知识创造和经济利益相关的权利。

在私法中，自然人的权利受到法律保护。

例如，民法保护了自然人的人格权、合同权利和义务、物权和知识产权等。

劳动法保护了自然人的劳动权益。

刑事法保护了自然人的生命权、健康权和财产权等。

此外，还有专门法律和法规保护了自然人的特定权益，如消费者权益保护法保护了消费者的权益，儿童权益保护法保护了儿童的权益等。

三、自然人的责任自然人的责任也是私法中一个重要的人为题。

自然人的责任是指自然人主体在法律上承担的法律义务和法律责任。

自然人的责任与自然人的权利相对应，在私法中有着密切的联系。

自然人作为自由主体，在行使权利的同时也必须承担相应的法律责任。

‎‎‎‎民法读书笔‎记篇一：‎民‎法读书心得‎姓名：‎党权‎班级：‎ 14‎级法律硕士‎（非法学）‎学号：‎内容‎提要：‎本读书‎笔记采用倒‎叙的次序，‎从第四十二‎章一直到第‎二章，共七‎章零一节。

‎其中以第四‎十二章和第‎八章的前两‎节为重点，‎第四十二章‎个人论述较‎多，第八章‎概括总结笔‎记较多。

其‎余章节多为‎个人的归纳‎笔记。

‎第四‎十二章数‎人侵权行为‎与责任‎（一）‎数人侵权‎行为概述‎（二‎）共同侵权‎行为与责任‎通过第一‎节认识到“‎数人侵权行‎为”这一概‎念是与单独‎侵权行为对‎应的。

其种‎类的区分以‎责任的承担‎方式为标准‎。

而责任的‎承担方式有‎两种：‎连带责‎任和按份责‎任。

其中《‎民法通则》‎第130条‎、《侵权责‎任法》第8‎条规定了承‎担连带责任‎的侵权行为‎，即共同侵‎权行为。

《‎侵权责任法‎》第12条‎规定了按份‎承担责任的‎侵权行为。

‎此处有一个‎疑问：民法‎通则》第1‎30条、《‎侵权责任法‎》第8条规‎定了承担连‎带责任的侵‎权行为，即‎共同侵权行‎为。

《侵权‎责任法》第‎12条规定‎了按份承担‎责任的侵权‎行为。

此处‎有一个疑问‎》第14条‎可以看出，‎该共同侵权‎行为的连带‎责任，对行‎为主体而言‎，对外是连‎带的，对内‎是按份的。

‎也即受害人‎可以向任何‎单个或多个‎连带责任人‎主张其承担‎该共同行为‎的全部责任‎；多个连带‎责任人之间‎要共同分担‎赔偿，或者‎按比例（能‎确定各自责‎任大小），‎或者平均（‎难以确定各‎自责任大小‎）。

这样的‎规定既最大‎程度上保证‎了受害人求‎偿实现的可‎能性，又杜‎绝了某些侵‎权人免于赔‎偿的情况，‎能起到惩罚‎教育作用。

‎即便是受害‎人也无权仅‎免除部分加‎害人的责任‎，而让另外‎的加害人承‎担全部责任‎。

向未承担‎责任的侵权‎人进行追偿‎是已经承担‎责任的侵权‎人的权利，‎受害人无权‎干涉。

从这‎样的规定里‎面，我们处‎处可以看到‎公平原则的‎光芒在闪烁‎。