建设工程施工承包合同法律讲座.ppt

(5)遵守政府有关主管部门对施工场地交通、施工噪音 以及环境保护和安全生产等的管理规定，按规定办理 有关手续，并以书面形式通知发包人，发包人承担由 此发生的费用，因承包人责任造成的罚款除外。
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六、承包人工作
(6)已竣工工程未交付发包人之前，承包人按专用条款 约定负责已完工程的保护工作，保护期间发生损坏， 承包人自费予以修复。发包人要求承包人采取特殊 措施保护的工程部位和相应的追加合同条款，双方在 专用条款内约定(在专用条款中应该写明已完工程成品 保护的特殊要求及费用承担)。
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三、工程师及其职权
监理单位委派的总监理工程师在施工合同中称 工程师，其姓名、职务、职权由发包人和承包人在 专用条款内写明，总监理工程师是经监理单位法定 代表人授权，派驻施工现场监理机构的总负责人， 行使监理合同赋予监理单位的权利和义务，全面负 责受委托工程的建设监理工作。
工程师按合同约定行使职权，发包人在专用条款内 要求工程师在行使某些职权前需要征得发包人批准的， 工程师应征得发包人批准。如对委托监理的工程师要 求其在行使认可索赔权力时，如索赔额超过一定限度， 必须先征得发包人的批准。
4．附件
附件是对施工合同当事人权利义务的进一步明确，并且使 当事人的有关工作一目了然，便于执行和管理。一般有3个附 件：承包人承揽工程项目一览表、发包人供应材料设备一览表 和工程质量保修书。
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二、合同文件及解释顺序
施工合同文件应能相互解释、互为说明。除专用条款另有
约定外，组成施工合同的文件和优先解释顺序为：
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一、《建设工程施工合同示范文本》简介
1．协议书
协议书是《建设工程施工合同示范文本》中总纲

第3章 建设工程施工承包合同
3.2 施工合同双方的一般权利和义务
发包人 承包人 发包人代表 承包人项目经理 承包人的工作人员
3.2 施工合同双方的一般权利和义务
一、 发包人工作 根据专用条款约定的内容和时间，发包人应分阶段或一
次完成以下的工作： 1）办理土地征用、拆迁补偿、平整施工场地等工作，
使施工场地具备施工条件，并在开工后继续解决以上事 项的遗留问题。
1.竣工工程必须符合的基本要求 完成工程设计和合同中规定的家现行有关法律、法规、技术标准、设 计文件及合同规定的要求，并经质量监督机构核定为合格。 工程所用的设备和主要建筑材料、构件应具有产品质量出 厂检验合格证明和技术标准规定必要的进场试验报告。 具有完整的工程技术档案和竣工图，已办理工程竣工交付 使用的有关手续。 已签署工程保修证书。
双方对工程质量有争议，由专用条款约定的工程质量监督 部门鉴定，所需费用及因此造成的损失，由责任方承担。 双方均有责任，由双方根据其责任分别承担。 （2）施工过程中的检查和返工 在工程施工过程中，工程师及其委派人员对工程的检查检 验，是他们一项日常性工作和重要职能。 承包人应认真按照标准、规范和设计要求以及工程师依据 合同发生的指令施工，随时接受工程师及其委派人员的检 查检验，为检查检验提供便利条件。工程质量达不到约定 标准的部分，工程师一经发现，可要求承包人拆除和重新 施工，承包人应按工程师及其委派人员的要求拆除和重新 施工，承担由于自身原因导致拆除和重新施工的费用，工 期不予顺延。
6）已竣工工程未交付发包方之前，承包人按专用条款约 定负责已完工程的成品保护工作，保护期间发生损坏，承包 人自费予以修复。要求承包人采取特殊措施保护的单位工程 的部位和相应追加合同价款，在专用条款内约定。

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三、工程师及其职权
承包人对工程师代表向其发出的任何书面形式的函 件有疑问时，可将此函件提交工程师，工程师应进行 确认。工程师代表发出指令有失误时，工程师应进行 纠正。除工程师或工程师代表外，发包人派驻工地的 其他人员均无权向承包人发出任何指令。
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三、工程师及其职权
(1) 合同协议书。
(2)中标通知书。
(3)投标书及其附件。
(4)本合同专用条款。
(5)本合同通用条款。
(6)本工程所适用的标准、规范及有关技术文件。
(7)图纸。
(8)工程量清单。
(9)工程报价单或预算书
举例：教材P82第10条
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二、合同文件及解释顺序
合同履行中，双方有关工程的洽商、变更等书
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三、工程师及其职权
2.发包人派驻代表。 发包人代表是经发包人法定代表人授权、派驻施
工场地的负责人，其姓名、职务、职权由发包人在专 用条款内写明，但职权不得与监理单位委派的总监理 工程师职权相互交叉。双方职权发生交叉或不明确时， 由发包人予以明确，并以书面形式通知承包人，以避 免给现场施工管理带来混乱和困难。
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五、发包人工作
发包人可以将上述部分工作委托承包人办理， 具体内容由双方在专用条款内约定，其费用由发包人 承担。发包人未能履行以上各项义务，导致工期延误 或给承包人造成损失的，赔偿承包人的有关损失，延 误的工期相应顺延。
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六、承包人工作
(1)根据发包人委托，在其设计资质等级和业务允许的 范围内，完成施工图设计或与工程配套的设计，经工 程师确认后使用，发包人承担由此发生的费用。

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（二）、合同管理的主要工作
• （2）对由于干扰事件引起的损失，向责任者（业 主或分包商等）提出索赔要求；收集索赔证据和 理由，分析干扰事件的影响，计算索赔值，起草 并提出索赔报告。
• （3）参加索赔谈判，对索赔（反索赔）中所涉及 到的问题进行处理。
• 索赔和反索赔是合同管理人员的主要任务之一， 所以，他们必须精通索赔（反索赔）业务。
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（二）、合同管理的主要工作
• 合同管理人员在这一阶段的主要工作有如 下几个方面：
• （一）建立合同实施的保证体系，以保证 合同实施过程中的一切日常事务性工作有 秩序地进行，使工程项目的全部合同事件 处于控制中，保证合同目标的实现。
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1、做好合同签订前的各项准备 工作
• 业主方的另一个重要准备工作即是选择好监理工程师 （或业主代表，CM经理等）。最好能提前选定监理单 位，以使监理工程师能够参与合同的制定（包括谈判， 签约等）过程，依据他们的经验，提出合理化建议， 使合同的各项规定更为完善。
• 承包商一方在合同签订前的准备工作主要是制定投标 战略，作好市场调研，在买到招标文件之后，要认真 细心地分析研究招标文件，以便比较好地理解业主方 的招标要求。在此基础上，一方面可以对招标文件中 不完善以至错误之处向业主方提出建议，另一方面也 必须做好风险分析，对招标文件中不合理的规定提出 自己的建议，并力争在合同谈判中对这些规定进行适 当的修改。
• 一个有利的合同，如果在合同实施过程中管理不善，同样 也不会有好的工程经济效益。这已经被许多经验教训所证 明得标难，实施合同更难。

二、施工索赔的分类
2、按索赔依据的范围分类 ①合同内索赔 指索赔所涉及的内容可以在履行的合同中找到条款依据。通常，合同内索赔的处理比较容易。 ②合同外索赔 索赔所涉及的内容难于在合同条款及有关协议中找到依据，但可能来自民法、经济法及政府有关部门颁布的有关法规所赋予的权力。 ③道义索赔 索赔的依据无论在合同内还是合同外都找不到，发包人为了使自己的工程得到很好的进展，处于同情、信任、道义而给与的补偿。
第二节 建设工程合同
二、建筑工程合同的种类 1、根据合同计价形式分类 ①总价合同 a.固定总价合同：一次定死，风险性较大，可在可变因素较少的情况下使用。 b.可调整总价合同：我国合同法规定可调整情况有三种： 国家法律、法规、政策的变化； 官方公布的价格变化； 一周内由于非承包人原因造成停水、停电引起施工无法进行大于8小时。 c.固定工程量总价合同
二、施工索赔的分类
3、按索赔目的分类 这是最常用的分类方法。 ①工期索赔：因为工期延长而进行的索赔。包括两种情况： a.工期延误：由于一方过失导致工期延长； b.工期延期：主要由于第三方原因导致工期拖后。 如在地基开挖过程中发现古墓、文物。这种情况下，乙方可向甲方提出工期索赔。 ②费用索赔：因为费用增加而引起的索赔。
三、施工索赔的起因
2、合同缺陷 合同缺陷，是指承发包当事人所签订的施工合同进入实施阶段才发现的，合同本身存在的、现时已很难再作修改或补充的问题。 施工合同在实施过程中，常发现有如下的情况： （1）合同条款用语含糊，难以分清双方的责任和权益； （2）合同条款中存在漏洞，对可能发生的情况未做预料和规定； （3）合同条款之间存在矛盾，不同条款对同一问题的规定不同； （4）由于合同签订前没有把各方对合同条款的理解进行沟通，导致双方对某些条款理解不一致而发生合同争执； （5）对合同一方要求过于苛刻、约束不平衡，甚至发现某些条款是一种圈套，某些条款中隐含着较大风险。

分组成，并附有三个附件：附件一是《承 包人承揽工程项目一览表》、附件二是 《发包人供应材料设备一览表》、附件三 是《工程质量保修书》。
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第一节 施工合同管理
通用条款是根据《合同法》、《建筑法》 等法律对承发包双方的权利义务作出的规 定，除双方协商一致对其中的某些条款作 了修改、补充或取消，双方都必须履行。
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第一节 施工合同管理
2、施工合同文件的组成及解释顺序 (掌握 P158) ① 施工合同协议书； ② 中标通知书； ③ 投标书及其附件；
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第一节 施工合同管理
④ 施工合同专用条款； ⑤ 施工合同通用条款； ⑥ 标准、规范及有关技术条件； ⑦ 图纸； ⑧ 工程量清单；
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第一节 施工合同管理
① 施工中发现文物时，承包人应立即保护
② 好现场并于4小时内以书面形式通知工程
③ 师，工程师应于收到书面通知后24小时内
④ 报告当地文物管理部门，按规定采取妥善
⑤ 保护措施。发包人承担由此发生的费用，
⑥ 延误的工期相应顺延。
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第一节 施工合同管理
(一）、索赔费用的确定原则(熟悉P179) • 索赔费用均以赔偿或补偿实际损失为原则。
实际损失可作为费用索赔值。 • 实际损失包括直接损失和间接损失。
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第二节 工程索赔与索赔费用 （二）、费用索赔的项目的确定
（五）、关于支付方面的索赔 五、业主的反索赔 六、索赔的程序
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第二节 工程索赔与索赔费用
七、索赔的证据
的确定
（一）、索赔证据的要求
① 具备真实性；
② 具备关联性；

２． 按合同形式划分
《合同法》第１０条规定：“当事人订立合同，有 书面形式、口头形式和其他形式。”合同还可以有 其他形式，如默示合同、推定成立合同等。最为常 见但并不是法定唯一的合同形式，是书面合同。
３． 按签订程序划分
按照合同不同的签订程序划分，合同可以分为要 式合同和非要式合同。
要式合同是指其生效必须以一定的形式或程序 为先决条件的合同。常见的先决条件包括诸如要 求合同采用书面形式，必须经过公证、鉴证、审 批、过户、登记等。要式合同唯有符合要求的先 决条件才能生效。
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一、建筑工程合同订立的原则 平等 自愿 公平 诚实信用 遵守法律、遵守社会公德、不得损害社
会公共利益
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甲施工企业于2000年承建某单位办公楼，2001 年4月竣工验收合格并交付使用。2006年5月,甲 致函该单位，说明屋面防水保修期满及以后使 用维护的注意事项。此事体现了合同法的（ ） 原则。 A. 公平 B. 自愿 C. 诚实信用 D. 维护公共利益
建设工程合同法律原理与实务 幻灯片PPT
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本章内容
• 建设工程合同概述 • 建设工程合同的签订 • 建设工程合同的效力 • 建设工程合同的履行 • 建设工程合同的变更、转让和终止 • 违约责任和索赔 • 建设勘察设计合同和建设施工合同 • 建设工程监理合同
第5章
第1节 建设工程合同法律制度概述
二、建设工程合同的概念及特征
1．建设工程合同的概念
•建设工程合同是指承包人进行工程建 设，发包人支付价款，明确双方权利、 义务关系的协议。
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建设工程合同包括勘察、设计、施工合同。 建设单位称为发包人 勘察、设计、施工或者监理单位称为承包人。