中国古代法制史

中国法律的起源及特点：

关于起源的几种观点：

A 由原始习俗演变而来的习惯法

B “刑起于兵”

C “刑起于苗民”

D 源于司法审判

特点：

A 较多的由国家来行使裁判权，基本不采用自力救济的方式（如决斗）

B 借助鬼神来树立法的权威

夏

法律形式：1习惯法（主要）

2制定法（禹刑——夏的刑书|法律体系的总称）

3誓（君主在战争期间发布的紧急军事命令|神圣坚定，不可撤回或更改）

中央最高司法官——大理

司法 地方司法官——士

基层——蒙士 审判原则：与其杀无辜，宁失不轻，刑故无小，罪疑惟轻

夏代设置了监狱

法律内容：1《甘誓》

2皋陶之刑：昏、墨、贼、杀

（“贪以败官”为墨，“墨” 是贪得无厌, 败坏官纪；“杀人不忌为贼”，“贼” 是

肆无忌惮的杀人）

3 《禹刑》

4奴隶制五刑：墨、劓、剕、宫、大辟

商

法律形式：1不公开的刑书（汤刑|商代奴隶法制泛称）

2誓（同夏）（《汤誓》）

3王与权臣的命令文告

训

法律：1《汤刑》商代成文刑书（狭义）

2《官刑》商代惩治国家官吏犯罪、违纪与失职行为的专门法律

法律内容：《汤誓》：军事法规

《官刑》：三风十愆

刑罚形式：1肉刑——墨（在脸上刺字）、劓（割鼻）、刖/剕/膑、宫、大辟（死刑）

2流刑——与后世不同，多为驱逐出境

3赎刑——罚财产代替原有刑罚

4徒刑——做苦隶

最高——司寇

司法 低一级审判官——正、史

地主与基层审判官——士、蒙士

定罪特点：天罚、神判作为权威的基础。

西周 审判制度：（重要案件）三级审判——史与正的审理司寇复审三公参听的再审报商王批准 指导思想：以德配天，敬天保民 天命天罚（夏）明德慎罚 礼刑结合

一、 中国法律的起源

1.礼源于祭祀：指中国古代作为一种社会规范的“礼”，最初起源于原始祭祀活动中形成的礼仪规则。

2.刑始于兵：指中国古代的刑法及以刑法为基本内容的法律，最初起源于战争或军事活动的某些需要，最早的法脱胎于军事活动中产生的军法。

3.特点：（1）中国法律的的起源主要是通过“刑始于兵”和“礼源于祭祀”两条基本途径完成的。

（2）氏族血缘纽带强韧，法律表现出民族主义的特色。

（3）表现出民族大融合的特征。

（4）民事法律相对滞后，刑事法律相对发达。

二、夏商西周法律制度

1.立法指导思想：夏商：天命观与天罚观

西周：（1）以德配天，敬天保民

（2）明德慎罚：明德，就是主张德治，提倡德教。慎罚，就是要求在运用刑罚时做到审慎、宽缓。要求统治者对民众以教化为先，不以刑杀为要，先教化后用刑。

（3）礼治思想（“出礼入刑”原则；“亲亲”、“尊尊”原则；“礼不下庶人，刑不上大夫”原则）

2.立法活动：（1）禹刑：夏有乱政，而作禹刑。是夏朝法律规范的总称，内容以习惯法为主。

（2）汤刑：商有乱政，而作汤刑。是商朝法律的统称。两次规模较大的刑法制定和整理活动，一次在商灭夏后，一次在商朝中后期，后一直沿用至商朝灭亡。

（3）吕刑：主要内容是规定刑罚的种类及适用刑罚的原则。将赎刑作为核心内容。体现了西周明德慎罚的立法思想。

（4）九刑：一种解释是指周朝的刑书，主要立法精神在于严厉打击危害国家统治与社会秩序的刑事犯罪。另一种解释是指墨、劓、剕、宫、大辟、流、赎、鞭、扑九种刑罚。

3.部门法制：（1）宗法制：是指以血缘为纽带调整家族内部关系，维护家长、族长的统治地位和世袭特权的行为规范。其中，嫡长子继承制是宗法等级制的一项核心内容。宗法制不仅确立了各级贵族之间的地位，而且把宗法结构和国家政权融为一体。

（2）五刑：墨刑：又称黥刑，在脸上刺刻后再涂上墨的刑罚。

离线作业考核

《中国法制史》

满分100分

一、简答题（每题15分，共60分）

1、会审公廨。

“会审公廨”又称为会审公堂，是1864年英、美、法三国驻上海领事借小刀会起义之机，要挟清朝政府同意在外国租界内设立的特殊审判机构。“会市公室'司度的确立，也是外国在华领事裁判权的扩允和延仲。1864年清政府与英、美、法三国驻上海领事协议在租界内设立的审判机关。规定凡涉及外国人的案件必须有领事官员参加会审；凡中国人与外国人间诉讼，若被告系有约国人，须由其本国领事裁判，若被告为无约国人，须由其本国领事陪审。所谓会审，空有其名，最后甚至租界内纯粹中国人之间的诉讼也须经由外国领事观审操纵判决，是领事裁判权在华的延伸。

2、简述《北齐律》的特点及其历史地位。

在体例上，将北魏律中的刑名、法例合为名例一篇冠于律首，确定了名例律作为封建法典总则和核心的地位，自此以后，各朝相沿不改。12篇的体例结构后朝大多仿效，小有改益。

内容上首次确立了“重罪十条”作为封建法典核心内容，后被发展为十恶制度；同时，基本上确立封建的刑罚体系，封建五刑即在北齐律的杖鞭徒流死上发展而来。

《北齐律》是一部承上启下的重要法典，三国两晋南北朝是中国古代法律变化、成熟、定型的重要时期，而《北齐律》则是最后定型、有草创贡献的律典，后来的隋唐法制如果没有《北齐律》的基础，是很难有那么大的成就的。

3、简述宋朝的“翻异别堪”复审制度。

答:翻异别勘”是宋代为防止冤假错案而规定的复审制度，是指犯人如果在录问或行刑时提出申 诉，案件必须重新审理。宋代的“翻异别勘”分为原审机关的“移司别勘”和“差官别推”两种形式。

4、简述元代的监察制度。

答:元朝以前，在地方宋建立过正规的监察机构。元朝则在地方建立了正规的监察机构，从中央到地方自成独立的监察系统。其监察机构有行御史台和诸道肃政廉访司。因此，元朝从中央到地方所建立的严密的监察机构，从组织上保证了对各级官吏实行有效的监察。

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中国古代法制史的伦理特色

作者：周海燕

来源：《文教资料》2018年第18期

摘 要： 中华的法系是世界五大法系的重要组成部分，其重要特点是中国古代的法制是依靠两个中心发展的，即依据家族本位和义务本位，法制是以道德理论为中心的理论化过程。纵观古代历朝历代，在整个法制建设中，现代人应该站在客观的角度，取其精华，去其糟粕，使古代法制更多更好地影响并帮助现代社会法律完善的发展，更好地推进我国依法治国的进程。本文从对中国古代法制史的伦理表现入手进行系统的阐述。

关键词： 中国古代法 伦理特色 表现形式 发展过程

1.中国古代法制伦理性的表现

中国古代从西周开始就建立起一套以家族为主体的法制体系，这就是我们熟悉的宗法制，当时的宗法制集法律、道德、国家、社会、家族为一体，是我国最早出现的法律体系。该种法制的核心是人的身份等级，由于是等级的法制制度，很好地维护了当时等级制度，因此能够稳定当时的社会制度。一段时期的法律必定符合当时的社会统治，与治国安邦联系在一起，所以宗法制就具备了道德与法制一体化的特点。当时法律中的“三纲”具有最高的法律效应，又是最高的道德体现。将“孝”、“忠”、“节”这三个道德方面的含义融入法律规章中。从汉朝以后，儒家思想被最高统治者认定为国家正统思想，是道德与法制一体化的集中体现。

我国古代法律深受道德伦理的影响，人们往往在法律面前依据的是道德观念，道德层面的约束一直是我国古代法律无法突破发展的因素。法律建立在等级基础上，等级的基本原则是伦常，往往将自然存在的人伦关系引申到社会政治生活中，为处于不同等级及身份的人规定了不同的法律准则，贵贱、老幼、尊卑、亲疏都是有别的。“名为不同，礼亦异数”，这正是法律差别性的体现。身份就是法律的特权，一种身份的获得就是对应权利的拥有，对应特权的拥有。总而言之，中国古代道德伦理观念在人们心中根深蒂固，使我国古代法律披上明显的伦理性。