2015一建陈印-讲义法规

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第八章解决建设工程纠纷法律制度(18 分)【基本框架】

【模拟题】以下属于行政纠纷的是()。

A. 施工单位为文化局建设家属院被拖欠工程款

B. 税务局扩建办公楼挤占了某居民小区出行通道

C .投标人不服招标行政监督部门对其投诉作出不予受理的决定

D. 建设单位不服建设行政主管部门对工程合同争议进行的调解

【答案】C (行政纠纷是因行政机关“具体行政行为”引发的纠纷)

【模拟题】当事人双方在合同中约定解决争议的方法可以是调解、也可以是仲裁或诉讼。当纠纷发生后,若一方坚决不同意调解,此时争议解决方式为()。

A. 和解

B. 调解

C. 诉讼

D. 仲裁

【答案】C (调解为自愿进行的非终局解决方式。仲裁、诉讼均为终局性解决方式。同时约定两个终

局手段的,法律规定,不能仲裁只能起诉)

【2013 一级真题】下列法律文书中,不具有强制执行效力的是()。

A. 在仲裁程序中形成的仲裁调解书

B.由行政主管部门主持达成的调解书

C.人民法院在民事案件审理

中制作的调解书D.经司法确认的人民调解委员会主持达成的调解协议

【答案】B

【2012(10 )二级真题★】根据《仲裁法》,可以进行仲裁的是()。

A. 行政不作为纠纷

B.工程质量纠纷

C.涉外婚姻纠纷

D.施工企业工资纠纷

【答案】B 【解析】平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,可以仲裁。但劳动争议(伙计~老板)和农业承包合同纠纷(村民~村委会)的仲裁,不适用仲裁法。下列纠纷不能仲裁:

(一)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷(家里人~家里人);(二)依法应当由行政机关处理的行政争议(民~官)。

【模拟题】下列对仲裁的理解正确的有()。

A. 《仲裁法》的调整范围不包括劳动争议仲裁

B. 仲裁机构的审理过程和裁决结果,非经当事人同意,不得公开

C.仲裁机构的审理活动独立于当地的

行政机关D•仲裁庭的组织形式,由仲裁委员会主任指定E.仲裁实行一裁终局制度【答案】ABCE

【模拟题】以下不属于行政复议基本特点的是()。

A•申请人必须是认为具体行政行为侵害其合法权益的公民、法人或其他组织B.行政复议对具体行政行

为的合法性、合理性都做审查C.行政复议以书面审查为主,以不调解为原则 D.行政复议决定为终局

裁决,当事人不得向法院起诉【答案】D

【模拟题】在行政诉讼中,人民法院主要审查的是()。

A.原告诉讼请求中的损害赔偿的合理性

B.被告据以作出行政行为的法律、行政法规的合理性

C.具体行政行为的合法性

D.具体行政行为的合理性

【答案】C

【模拟题】某施工单位在参加投标中有违法行为,建设行政主管部门的处罚决定于5月20 日作出,

施工单位5 月25 日收到。8 月1 日施工单位欲通过有关途径申请撤消该处罚决定,则说法正确的是()

A.施工单位可以申请复议,也可以不经过复议直接起诉

B.施工单位应先申请复议,不服复议可以向法院起诉

C.施工单位只能向法院起诉

D.施工单位既不可以申请复议,也不可以向法院起诉【答案】C

【民事诉讼管辖】

注意:施工合同纠纷不属于房地产纠纷性质,不适用专属管辖★

【协议管辖】

合同当事人可以通过书面协议从被告住所地、合同履行地、原告住所地、合同签订地、标的物所在地

(5家)法院中选择确定一家管辖法院,并只能在约定的法院起诉。如无约定、约定不明或约定错误,

则向被告住所地或合同履行地法院起诉。

【模拟题】甲市的建设单位与乙市的施工单位就位于丙市的某污水处理项目订立施工合同,合同在丁市签订,并约定合同发生争议,在丁市起诉。工程完工后,因工程款纠纷施工单位提起诉讼。则关于本案管辖,说法正确的是()

A.施工单位可以在甲市或丙市起诉

B.施工单位只能在丙市起诉

C. 施工单位只能在丁市起诉

D.施工单位可以选择在甲、乙、丙、丁市起诉

【答案】C (如当事人未约定管辖法院,应在何处起诉?)

【管辖权异议】

【管辖权异议】当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间(即被告收到起诉状副本之日起15日内)提出。未提出管辖权异议并应诉答辩的,视为受诉人民法院有管辖权,但违反级别管辖和专属管辖的除外。

【2014 一级真题】当事人对法院管辖权有异议的,应当在()提出。

A.第一次开庭时

B.提交答辩状期间

C. 被告收到起诉状副本之日起15日内

D.法庭辩论终结前

E.第一审判决作出前

【答案】BC

【诉讼当事人与诉讼代理人】

【模拟题】以下不属于民事诉讼当事人的是()。

A.原告

B.被告

C.诉讼代理人

D.无独立请求权的第三人【答案】C

【模拟题,P317★】以下关于民事诉讼代理制度,说法正确的是()。A.当事人最多可以委托3名诉

讼代理人

B. 诉讼代理人不具备律师资格的,只能是当事人亲属

C .授权委托书必须载明委托事项和权限,并由委托人签名或盖章

D .授权委托书注明全权代理的,视为

诉讼代理人取得全部诉讼权利

【答案】C (非经当事人特别授权,代理人不得处分实体权利。仅注明全权代理,无具体授权的,视

为一般代理。)

【证据种类】证据是证明案件事实的材料。

民事诉讼证据种类包括⑤当事人陈述、②书证、物证、③视听资料、电子数据、④证人证言、①鉴定意

见、勘验笔录。①②③④⑤是证明力排序•

【2010 一级真题】当事人提交给法院的以下材料中,不属于民事诉讼证据的有()

A. 建筑工程法规

B. 建筑工程鉴定意见

C. 工程竣工验收现场录像

D. 双方往来的电子邮件

E. 代理意见【答案】AE ( BCD 摆事实,AE 讲道理)

【非法证据和瑕疵证据】非法证据(应当排除):不能作为定案的依据。瑕疵证据(应当补正):不能单独作为定案的依据。【模拟题,P322】关于民事诉讼证据,说法错误的是( )。

A. 当事人对鉴定意见有异议,鉴定人拒不到庭作证的,鉴定意见不得作为定案依据,当事人可以要求返还鉴定费用

B.未经质证的证据,不得作为定案的依据

C. 以植入木马方法取得的他人电子邮件,不能作为定案的依据

D. 与一方当事人有亲属关系的证人证言,不能作为认定案件事实的依据【答案】D

【诉讼时效概述】

( 1)在受理案件时,法院不对诉讼时效进行审查,即无论是否超过诉讼时效,权利人都可以起诉。

( 2)在案件审理中,法院也不得主动对诉讼时效进行释明,更不得主动适用诉讼时效规定进行裁判。

( 3)只有义务人主动提出了诉讼时效抗辩,法院才进行审查。查明确实超过诉讼时效的,判决驳回权利人诉讼请求。这是胜诉权消灭的准确含义。 ( 4)超过诉讼时效期间,义务人履行义务后又以超过诉讼时效为由反悔的,不予支持。

( 5)诉讼时效为法定期间,不允许当事人双方约定。( 6)不适用诉讼时效的三种情况:存款、债券、

出资。

【诉讼时效种类】

诉讼时效的期间从权利人知道或者应当知道其权利被侵害之日起开始计算。但是,从权利被侵害之日起超过20 年的,人民法院不予保护。