经济法概论

一、外国经济法的基础1、政府职能的转变：“守夜政府”与“万能政府”；2、经济理论的交替：经济自由与国家干预；3、法律制度的变迁：公私法的融合。

契约自由、所有权神圣、过错责任的限制。

二、我国经济法发展三、我国的经济法概念（一）我国的经济法新诸论（1）国家协调论（杨紫烜）：经济法的调整对象是“在国家协调本国经济运行过程中发生的经济关系的法律规范的总称。

”。

包括企业组织管理关系，市场管理关系，宏观调控关系、社会保障关系。

但是应当注意到，现代国家介入经济生活的方式不仅仅表现为一种协调，有时可能是强制性的。

（2）需要国家干预论（李昌麒）：经济法的调整对象是，需要国家干预的具有全局性和社会公共性的经济关系。

包括市场主题调控关系、市场秩序调控关系、宏观经济调控关系、社会分配调控关系。

简言之，经济法调整需要由国家干预的经济关系。

此学说不断发展和完善，历经了“国家干预-适度干预-谨慎干预”的理论进程，对我国经济法的概念产生了重要的影响。

（3）国家调节论（漆多俊）：包括市场障碍排除关系、国家投资经营管理关系和宏观调控关系。

（4）纵横统一论（刘文华、史际春）：这一学说源自苏联法学家拉普捷夫的经济法思想，认为我国经济法是调整国家机关、企业事业单位和其他社会组织内部及其相互之间，已经他们与公民之间，在经济活动中锁发生的社会关系的法律规范的总称。

包括经济管理关系、维护公平竞争关系、组织管理性的流转与协作关系。

（5）密切联系说，也称作管理-写作说。

这是由纵横统一说发展而来并为《民法通则》颁布后法学统编教材采纳的一种经济法学说。

其认为“经济法是调整经济管理关系以及与经济管理关系密切联系的经济协作关系的法律规范的总称。

”主张经济法只调整上述横向经济关系的以部门，即与经济管理关系有密切联系的那部分经济协作关系。

（6）社会公共性论（王保树）：经济法的调整对象是发生在政府、政府经济管理机关和经济组织、公民个人之间的社会公共性为根本特征的经济管理关系。

包括市场管理关系、宏观经济管理关系和对外经济管理关系。

（7）国家调制论（张守文）：国家在对经济运行进行宏观调控和市场规制的过程中所发生的经济关系，包括宏观调控关系和市场规制关系。

（8）宏观调控说。

该说认为，我国经济法是国家对国民经济进行宏观间接调控的部门法，市场主体之间的平等性经济关系主要由民法调整，国家行政主体与市场主体之间的社会公务性直接管理经济关系由行政法调整。

（二）对经济法概念的综合界定•经济法是产生于市场经济基础之上的体现国家干预经济意志的新兴法律部门，是综合运用国家宏观调控权和市场规制权以不断解决个体的营利性与社会公益性的矛盾，兼顾效率与公平，促进经济的稳定增长和社会良性发展的法律规范系统。

•1．经济法的调整对象是一定范围内的经济社会关系•2．经济法发挥作用符合一定的法律、经济发展规律•3．经济法的目标是解决个体营利性与社会公益性之间的矛盾，兼顾效率与公平，促进经济的稳定增长和社会良性发展•4．经济法的概念是对经济法律规范的理性认识，因而它是一个学理概念四、经济法的调整对象调整国家为了社会整体利益在经济协调过程中发生的经济关系的法律规范的总称。

一定经济关系：协调性的经济关系，包括：1.主体关系：公司法、企业法、合伙法；2.运行关系：合同法、反不正当竞争法3.调控关系：金融法、财政法、税法；4.监督关系：会计法、审计法、统计法。

五、经济法律关系1.自然人（1）民事权利能力（2）民事行为能力①无民事行为能力②限制民事行为能力③完全民事行为能力2. 法人法人的成立条件有：第一，依法成立；第二，有必要的财产或经费；第三，有自己的名称、组织机构和场所；第四，独立承担民事责任。

法人的分类：（1）企业法人、机关法人、事业单位法人和社会团体法人；（2）社团法人与财团法人；（3）营利法人与公益法人。

3.经济法客体经济法客体，也称经济法律关系的客体，是指经济权利和经济义务共同指向的对象。

其在合同上又叫标的。

一般地，根据经济活动的需要和现状，经济法客体主要包括：物、行为、货币和有价证券、智力成果。

（1）物是指存在于人身之外的，能够满足人们的社会需要而又能为人们所实际控制或支配的物质。

（2）行为是经济主体为了行使经济权利或履行经济义务而进行的活动。

（3）有价证券是指设定并证明持券人有权取得一定财产权利的可以流通的书面凭证。

其权利行使仅依占有和交付（4）智力成果是指人的创造性脑力劳动所产生的具有经济价值的精神财富，是知识产权的客体，包括作品、发明创造、商标等。

授权关系4 经济法内容1.物权①自物权与他物权②用益物权和担保物权2.债权①合同之债②侵权之债③无因管理之债④不当得利之债六、经济法与民商法的关系1、个人本位vs.社会本位2、意思自治vs. 限制意思自治3、平等保护vs. 倾斜保护4、经济目标vs. 经济目标、社会目标、生态目标5、全球性、稳定性vs.本土化、非稳定性七、经济法与行政法的关系•经济法行政法•社会公共利益、弱势群体利益防止行政机关侵权•规范经营者经营行为、政府宏观调控行为规范行政行为•义务主体是经营者，是对社会的义务义务主体是行政机关和公务员，是对行政相对人的义务八、经济法的价值•一、法的价值：一般是指法律通过其规范和调整所追求的目标。

•（一）法的价值一般在于正义、自由、秩序、效率和公平等；•（二）不同的法应有不同的追求目标，故不同部门法的价值取向是不同的。

如民法：自由、形式平等；经济法：效率、实质平等；刑法：秩序、正义等等二、经济法的价值：即经济法通过其规范和调整所追求的目标。

（一）经济法主要涉及经济领域和经济生活，因此其价值注重（宏观）经济性；同时经济法产生于现代社会矛盾凸显时期，故其价值中的（整体）社会性特征也明显，研究和学习经济法的价值应结合这两方面特征。

（二）经济法价值的具体体现：1、实质正义：•（1）法的根本目的在于实现正义，但在不同的历史时期、不同的法律体系、国家和政治、经济制度中，存在着不同类型的正义。

“正义就象是普罗米修斯（古希腊神话中的海神，变化无常）的面庞，变化无常，随时可能呈现出不同的形状并且具有极不相同的面貌”。

（2）从形式正义走向实质正义。

•A、近代法追求形式正义，即要求同等的人应当受到同等对待。

如：以契约为代表的民事法律行为是形式正义的典型表现；•B、对形式正义的极端推崇，忽略了社会运动和现实生活中各种情况的具体性和复杂性，从而引起了社会的实质不公；•C、经济法产生于现代社会，其精神追求的现代性要求其价值观应是实质正义，以修正形式正义所带来的不公平。

（3）经济法的实质正义观的具体内容：•A、强调针对不同情况和不同的人予以不同的法律调整；•B、是一种追求最大多数社会成员之福祉的、社会正义的正义观；•C、体现为经济法为纠正社会不公而采取的种种积极措施或手段。

如规制性特征所体现的积极促进和消极禁止的双重性。

（关爱境况最差者）说明：•实质正义与形式正义并非相悖。

实质正义同样包含这形式正义对于相同情况作出相同法律调整的要求，它是在形式正义基础上发展起来的，是对形式正义的一种扬弃，而不是简单的走向其反面和极端。

2、社会整体经济效益•（1）效益，就经济法而言，讲求社会整体经济效益是其追求的终点；•（2）经济法的效益观不是仅指局部、近期或微观的经济利益，而更是整体的、长远的、宏观的经济利益的优化和发展；（如08年金融风暴中各国对投行等金融机构的帮助）•（3）为了实现其社会整体经济利益，经济法有时会不惜牺牲局部的、个体的经济利益。

（如对企业合并行为的规制）•3、经济自由与经济秩序的统一•（1）自由与秩序生来即有矛盾。

自由是对专制的反抗，但无序、绝对的自由会破坏正常的秩序（以竞争自由为例），故经济法追求经济自由与经济秩序的平衡、统一；•（2）经济法用国家公权之手介入到私人的经济领域，以修正过度自由所带来的弊端，实现经济自由与经济秩序之统一性；•（3）经济自由是现代经济法的出发点和归宿，是为了自由而干预、限制，而非通过干预而限制乃至扼杀经济自由。

（“市场之手”的自发运作应是常态，“国家之手”的有意识的干预应只是补充）九、经济法的基本原则•一、法的基本原则：是指法律的根本真理或准则（是法律价值的具体体现和保障）•二、法的基本原则的作用•（一）弥补法律规范自身的不足•1、法律是一种普遍性规范，而法律所调整的社会关系是一种具体的社会存在，这就导致了具有普遍性特征的法律在立法中不能完全考虑所有个别的、具体的情况，两者间不可能是“一一对应”的关系，必然会有很多具体的社会关系处于“无法可依”的状态•2、法是稳定的而社会关系是不断变化的•法作为人们的行为准则要起到指导作用就必须是稳定的，不能朝令夕改，“轻易地改变法律的习惯乃是一种罪恶”。

但社会关系是不断变化的，这就使得法律的制度性规范总是滞后的。

（如反不正当竞争法、广告法）•3、立法与司法的矛盾。

立法是从特殊性到普遍性，而司法是从普遍性到特殊性，这就导致了法官会时时处于“无法可司”的困境。

•总结：成文法自身的抽象性、模糊性和滞后性等局限，使法存在与生俱来的漏洞和盲区，需要用基本原则加以弥补。

•（二）赋予和限制法官自由裁量权的需要•1、成文法的局限性，使得让法官享有一定的自由裁量权成为必要；•2、为避免法官滥用自由裁量权而无视法律的规范，就必须对其行使自由裁量权以一定的限制；•3、此种限制应高于具体法律条文但又能概括一切法律条文的精神，即既限制法官的自由裁量权又不至于束缚其手脚。

•如对消法第四十九条的认识和运用。

（知假卖假行为是否应按消法的规定“双倍返还”的分析）三、经济法基本原则的确定标准•（一）应具有法律规范的特性，属于法的原则性规范。

（不应将其他学科的内容作为经济法基本原则予以规定，如“资源优化配置原则”）•（二）经济法基本原则应为经济法所特有，而非经济法和其他部门法所共有。

（如“依法行政原则”）（三）经济法基本原则应贯穿整个经济法规范，而非其内部某个部门法的原则（如“自身违法原则”就应只是《反垄断法》的原则）•（四）经济法的基本原则不应与经济法的价值相混淆。

（如经济正义原则、社会整体利益至上原则、社会本位原则等）价值是追求目标，原则是实现目标的保障四、经济法基本原则的具体内容（一）国家适度干预（平衡协调）原则。

指国家在经济自主和国家统制的边界条件或者临界点上所作的一种介入状态。

•1、市场经济也需要国家干预（日、法等国；2008金融风暴各国政府的“救市”；国家设立国有企业）；•2、适度干预不是“随意干预”（应充分尊重市场经济的基本规律，如一般性行业的市场准入的限制）；•3、适度干预不是“全面干预”（应认识到国家的“有限理性”，政府干预也会失灵，因此国家干预的范围应只是市场失灵的范围）•4、适度干预是一种“有限干预”（包括干预范围、干预手段等方面的适度和有限）；•5、适度干预体现了经济法中的国家干预不是滥权观，而是控权观（由于国家对经济的干预可能促进、破坏或是阻碍经济的发展，因此需对国家的干预行为进行限制，故应“政府干预”和“干预政府”的研究并重）（二）维护公平竞争原则。