民商事办案经验、风险、得失
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办理经济纠纷案件经验总结参考办理经济纠纷案件是我作为法律工作者的主要工作内容之一。
在工作中,我积累了一定的经验和体会,总结如下:一、积极调解解纷在办理经济纠纷案件时,我始终坚持积极调解的原则。
通过耐心、细致地了解双方当事人的利益诉求,寻找双方的共同点和妥协点,促使双方达成和解协议。
在很多情况下,调解可以避免双方不必要的时间和金钱成本,并能保障双方的合法权益。
因此,在办理经济纠纷案件时,我会尽最大努力提倡调解,保护当事人的合法权益。
二、依法严正审判在一些案件中,当事人之间存在深刻的利益冲突,双方不愿意妥协。
对于这样的案件,我会依法进行严正审判,有效维护社会公平正义。
在审理过程中,我会确保双方当事人享有公平的诉讼权利,同时也会充分听取双方的陈述和辩解,确保审判的公正性和权威性。
在判决时,我会依法判决,注重案件的实际情况和公平性,做到价值观中立。
三、注重实践经验的积累在办理经济纠纷案件的过程中,我意识到理论知识的积累远远不能满足实践的需要,只有通过大量的实践才能真正掌握案件处理的技巧和方法。
因此,我会不断总结实践经验,不断完善自己的办案方式。
同时,我也积极参加专业培训,学习他人成功的经验,并将其运用到自己的工作中。
四、加强合作与沟通办理经济纠纷案件往往涉及多方面的利益关系,因此,与相关部门和专业人员的合作与沟通非常重要。
我会主动与公安机关、行政机关、司法鉴定机构等合作,共同分析和研究案件,共同解决问题。
在与当事人沟通时,我也会注重语言和沟通技巧,以便更好地了解他们的需求和意见,为他们提供更好的法律服务。
五、保护当事人权益在办理经济纠纷案件时,我时刻将当事人的权益置于首位。
我会尽力保障当事人的诉讼权利,确保他们的合法权益得到有效保护。
同时,我也会尽可能降低当事人的诉讼成本,方便他们获取法律救济。
对于弱势当事人,我会特别关注,确保他们在法律纠纷中获得公平待遇。
总结起来,办理经济纠纷案件需要我们具备专业的法律知识和丰富的实践经验。
法律服务工作中的民商事纠纷调解与解决在法律服务工作中,民商事纠纷是常见的问题之一。
为了维护社会公平正义,提供更好的法律服务,调解与解决民商事纠纷成为了法律服务工作的重要任务。
本文将探讨法律服务工作中的民商事纠纷调解与解决的方法和策略。
一、调解的重要性和作用调解作为一种非诉讼纠纷解决方式,在民商事纠纷中具有重要的作用。
调解能够减轻法院的负荷,节约司法资源,同时也能提高纠纷解决的效率。
通过调解,当事人能够直接参与解决纠纷的过程,自主决定解决方案,更能满足当事人的实际需求。
此外,调解还有助于维护社会稳定和谐,减少社会矛盾。
二、调解的适用范围和原则在法律服务工作中,调解适用于绝大多数的民商事纠纷。
特别是对于涉及人情纠纷、合同纠纷等可以通过当事人自主协商解决的纠纷,调解是首选解决方式。
在进行调解时,应坚持公平公正、保护当事人合法权益的原则,充分尊重当事人的意见,并通过调解达成公平合理的解决方案。
三、调解的具体方法和技巧1. 实施面对面调解。
调解应以当事人为中心,采用面对面的方式进行。
通过直接交流,当事人可以更好地表达自己的意见和需求,增加调解的成功率。
2. 保持中立公正的态度。
调解人员在进行调解时应持中立公正的态度,不偏袒任何一方。
通过客观公正的调解,能够增加当事人的信任度,促进解决纠纷的有效性。
3. 依法调解。
在调解过程中,应严格按照法律法规的规定进行操作。
调解人员需要了解相关法律知识,确保调解的结果合法有效。
4. 善于倾听和引导。
调解人员应善于倾听当事人的意见和诉求,同时也要善于引导当事人进行理性思考,寻求解决问题的最佳方案。
四、解决民商事纠纷的其他方式除了调解之外,法律服务工作中还有其他一些方式可以用来解决民商事纠纷。
例如:1. 仲裁。
仲裁是指由双方自愿委托仲裁人对纠纷进行裁决的方式。
仲裁通常速度较快,程序简便,对于具有明确争议点的纠纷具有较好的解决效果。
2. 诉讼。
诉讼是通过法院解决纠纷的方式。
在一些复杂的民商事纠纷中,当事人无法通过自主协商解决,可以选择通过诉讼来解决纠纷。
法院民商事审判工作经验总结及建议xx年以来,xx法院在xx的正确领导和人大及其常委会监督、支持下,坚持以"三个代表"重要思想和科学发展观为指导,以实现社会公平与正义为目标,紧紧围绕全市经济建设大局,努力落实各项司法为民措施,充分发挥民商事审判职能作用,公正、高效地审理各类民商事案件。
xx法院通过妥善处理各类民商事案件,依法平等保护社会主义市场经济多元化主体和当事人的合法权益,协调各种关系,促进经济发展,维护社会稳定,为构建和谐社会提供了有力的司法保障。
一、经验总结(一)采取一审一书制的审判运行模式在经过了大循环轮案制和法官助理等一系列审判模式改革之后,xx年我院最终确定了最符合我院院情的一审一书制的审判运行模式,即由一个审判员带一个书记员,由审判员负责庭前调解、庭前证据交换、开庭审理、撰写法律文书等工作,而书记员则负责程序性的事务,如送达、庭审记录及装订案卷等。
此模式分工明确且程序简洁,效果很好。
此模式运行以来,xx年xx的法官每年人均结案均在100件以上。
一方面,明确的分工与简洁的程序带来了审判效率的显著提高。
另一方面,由于法官对所承办案件从立案到结案须全程负责,将责任落实到法官个人,强化了法官的责任心,一旦出现错案、瑕疵案件,将追究到底。
法官为了提高案件质量不断加强自我学习,钻研业务,使我院的当庭宣判率大幅提高,涉诉上访的人数也明显下降,较好地做到了息诉服判。
(二)创新机制提高调解率从xx年开始,在院党组的高度重视和正确领导下,我院全面推行了约束机制与激励机制并举的司法绩效考核体系。
一方面,制定约束机制,即给民商业务庭室下达硬性指标,要求其调解率必须达到xx以上,每月进行司法绩效考核,将未达标的庭室及法官予以通报批评,并给予一定程度的经济惩罚。
另一方面,创建激励机制,首先物质上案件质量奖将对以调解结案的案件予以倾斜,每件调解结案的案件比其他案件要多出20元每件,以一定的物质激励来提高一线审判员的调解积极性。
遇到民法问题?赢了网律师为你免费解惑!访问>>浅析民商事案件的审理技巧与方法民商事案件形形色色、千差万别,难以找到具有共性的审判规律。
但是,审理这类案件仍然应当掌握一定的技巧与方法。
笔者认为,审理民商事案件应当遵循以下四个步骤:一是审查原告提起的诉讼是否符合受理条件;二是准确确定案件的案由;三是厘清当事人之间的民事法律关系;四是正确适用法律裁判案件。
一、审查原告提起的诉讼是否符合受理条件原告的诉权包括程序意义上的诉权和实体意义上的诉权两个方面。
程序意义上的诉权与实体意义上的诉权相辅相成、相互依存。
如果没有程序意义上的诉权,原告就没有提起诉讼的资格,其实体意义上的诉权更无从谈起。
因此,在审理民商事案件时,首先应依照我国《民事诉讼法》第一百一十九条之规定,审查原告提起的诉讼是否符合受理条件。
如果原告提起的诉讼符合受理条件,则应当依法受理;如果原告提起的诉讼不符合受理条件,则应当裁定不予受理。
但是,如果原告提起的诉讼存在《民事诉讼法》第一百二十四条规定的现象,则应当分别情形,依法予以处理。
原告提起的诉讼分为积极诉讼和消极诉讼两种情况。
积极诉讼是指被告对原告负有民事义务,原告在权利得不到实现的情况下主动提起诉讼,要求被告向自己履行给付义务的诉讼;消极诉讼是指原告对被告负有民事义务,原告在被告催要债务而无法达成协议的情况下被动提起诉讼,要求主动向被告履行给付义务的诉讼。
不管是积极诉讼还是消极诉讼,只要原告提起的诉讼符合我国《民事诉讼法》第一百一十九条之规定,就应当依法受理。
不能因为原告提起的诉讼是消极诉讼而剥夺其应有的诉权。
有无提起诉讼的权利,不仅要在立案时进行审查,而且在立案后也应当进行审查。
如果立案后发现原告提起的诉讼不符合受理条件的,则应当裁定驳回起诉。
审查原告提起的诉讼是否符合受理条件,是审理民商事案件的前提。
二、准确确定案件的案由民商事案件的案由,是民商事案件名称的重要组成部分,是将诉讼争议所包含的法律关系的概括和总结,是人民法院进行民商事案件管理的重要手段,它反映了案件所涉及的民商事法律关系的性质。
近年来民商事审判工作状况、发展趋势及对策陈多文提要:随着社会经济的发展进步,各种利益关系的调整变更,社会生活的变革前进,人民观念的不断革新,民商事案件的审理在社会生活中占据着越来越重要的地位。
在我县民商事审判工作在顺利、稳步的发展中,不断遇到新情况、新问题,展现出比较鲜明的发展趋势。
本文从甘肃省山丹县人民法院近三年来民商事审判的基本情况、民商事审判的共性、民商事审判中存在的问题、对策及建议等方面进行了研究、探讨。
随着社会经济的发展进步,各种利益关系的调整变更,社会生活的变革前进,人民观念的不断革新,民商事案件的审理在社会生活中占据着越来越重要的地位。
在我县民商事审判工作在顺利、稳步的发展中,不断遇到新情况、新问题,展现出比较鲜明的发展趋势。
一、三年来民商事审判的基本情况从2006年1月到2008年12月(以下简称3年来),山丹县法院受理了大量民商事案件。
一方面,民商事案件在所有案件中所占的比例相当高。
3年来民商事案件平均占收案总量(包括民事、刑事、行政和执行案件)的 66%。
另一方面,这些案件数量多,每年我院受理的民商事案件总计都在1000件以上,基本上呈逐年上升趋势。
结合三年来的司法统计报表,透过数据可以发现民商事案件的如下特点:(一) 婚姻家庭继承类案件婚姻家庭继承类案件以离婚纠纷为主,3年来的基本特点如下:1、收案量逐年上升。
06年至08年我院婚姻家庭继承类案件数量呈上升状态。
06、07、08年我院的婚姻家庭继承类案件分别为 207件、232件、238 件 ; 总体而言比前些年有所增长。
2、诉讼标的增长迅速。
在婚姻家庭类案件中,以离婚诉讼数量最多,也以离婚诉讼标的上升势头最明显。
2006年~2008年离婚诉讼的平均诉讼标的分别为:1.5万元、2万元、4.5万元,上升势头非常明显。
这在很大程度上源于近些年我县人民收入的不断增加,家庭财产,特别是房产价值上升。
夫妻共同财产数额不断扩大,大力推动离婚诉讼标的的攀升。
关于白银市白银区人民法院民商事案件调解工作的调研报告民商事调解制度在我国民事诉讼制度中一直处于重要地位,审判实务中大量的民事纠纷通过调解结案,省事、省力、风险小、见效快,普受法官和立法者以及学术界的高度重视。
同时,由于“司法者与当事人双方的力量不足、纠纷形态本身以及认识纠纷的方式三个因素致使采取调解方式解决纠纷成为必要”。
因此,完善法院民商事调解制度势在必行。
从法治资源上讲,调解制度是我国土生土长的纠纷解决方式,它是我国民商事审判的重要组成部分。
作为民商事纠纷非诉解决机制的一种,调解以其灵活、便捷、低成本和社会效果好的特点,一直在民商事案件定纷止争中扮演着重要的角色。
人们作为市场经济的主体,经济标准是影响人们行为取向的首要因素,从效率和低成本的立场出发,在选择纠纷解决方式时往往倾向选择调解作为首要方式。
同时,随着我国经济的迅猛发展,民商事纠纷与日俱增,“诉讼爆炸”已渐成实事,如何在低成本的基础上快速解决社会纠纷、促进经济发展是人民法院必须认真解决的问题。
同仲载一样,调解也日益成为我们十分关注的非诉解决方式。
在司法实践中,我们已经比较广泛地适用调解的模式解决了大量的民商事纠纷,从结案的角度考察,每年大约有65%的民商事案件是以调解方式结案。
认真总结调解实践中的经验和成功作法,深入研究调解过程的监控和制度化建设,应是现代民事商审判中一项十分有益的工作简易民商事案件审理规定实行以来,白银区法院在案件审理“速度快、期限短”的基础上,建立了立案速裁机制,逐步完善以“审前、审中、判后答疑”为横向,以行政调解、人民调解为纵向的简易案件立体化、多元调解网络,形成了司法调解、行政调解、人民调解相互衔接的诉调对接机制,实现了全员、全程、全方位调解格局的内外联动、协调有序、合力推进。
力争将各类社会矛盾化解萌芽、基层,着力促进社会管理创新。
近年来,白银区法院始终将调解工作作为民商事审判工作的重中之重,坚持“调解优先、调判结合”的原则,提高思想认识,强化调解责任,创新调解方法,增强调解能力,全面加强调解工作,有效地化解了人民内部矛盾,努力促进社会和谐。
第1篇一、引言民商事案件是指涉及民事法律关系和商事法律关系的案件,主要包括合同纠纷、侵权纠纷、婚姻家庭纠纷、继承纠纷、公司纠纷等。
随着我国经济的快速发展,民商事案件数量逐年上升,涉及的法律问题也越来越复杂。
本文将以一起典型的民商事案件为例,对案件的法律问题进行分析,以期为法律实践提供参考。
二、案件背景某市甲公司与乙公司签订了一份买卖合同,约定甲公司向乙公司供应一批货物,总价款为100万元。
合同约定交货时间为2019年12月1日,付款时间为货物验收合格后30日内。
合同签订后,甲公司按照约定时间向乙公司交付了货物。
然而,乙公司在验收货物时发现货物存在质量问题,要求甲公司承担违约责任。
甲公司则认为货物质量符合国家标准,不同意承担违约责任。
双方协商未果,乙公司遂将甲公司诉至法院。
三、案件分析(一)合同效力问题本案中,甲公司与乙公司签订的买卖合同是否有效,是本案的关键问题。
根据《中华人民共和国合同法》第十二条的规定,当事人订立合同,应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。
本案中,甲公司与乙公司均为具有完全民事行为能力的法人,具备订立合同的主体资格。
合同内容符合法律规定,不存在欺诈、胁迫等情形,因此,本案中的买卖合同有效。
(二)违约责任问题1. 甲公司是否构成违约根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
本案中,乙公司认为甲公司提供的货物存在质量问题,不符合合同约定。
根据《中华人民共和国产品质量法》第二十三条的规定,产品质量应当符合国家标准、行业标准以及企业标准。
如果甲公司提供的货物质量确实存在问题,则甲公司构成违约。
2. 乙公司是否可以要求解除合同根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定,当事人一方违约,另一方可以要求解除合同。
本案中,如果甲公司提供的货物质量确实存在问题,乙公司可以要求解除合同。
刘贵祥关于当前民商事审判工作的几点思考全文共四篇示例,供读者参考第一篇示例:当前,我国的民商事审判工作正处于一个关键的时期,随着社会经济的飞速发展和新型犯罪的不断涌现,审判工作也面临着诸多挑战和困难。
我们需要认真思考如何更好地应对这些挑战,提高民商事审判工作的质量和效率。
我认为我们需要注重司法公正和效率。
司法公正是法治社会的基石,而司法效率则是保障司法公正的重要保障。
在审理民商事案件时,我们必须严格遵循法律规定,维护当事人的合法权益,切实保证司法公正和公平。
我们还需要不断提高审判效率,确保案件的及时审理,让当事人能够及时获得公正的判决。
我们还需要积极推动审判工作的智能化和信息化。
随着信息技术的不断发展,智能化和信息化已经成为审判工作的必然趋势。
我们可以借助大数据和人工智能技术,加强对案件的分析和研判,提高审判的科学性和精准度。
我们还可以建立完善的信息系统,实现审判工作的数字化管理和在线办案,提高审判效率和服务质量。
我们还需要加强对司法工作人员的培训和引导。
只有具备专业素养和扎实法律知识的司法人员才能胜任复杂的审判工作。
我们应该加强对法官和审判员的培训,不断提升他们的综合素质和专业技能,提高他们处理案件的水平和能力。
我们还应该给予司法工作人员更多的工作保障和激励,让他们在司法工作中充满激情和动力。
我们还需要加强对司法制度的改革和完善。
审判工作的质量和效率取决于制度的健全和完善。
我们应该不断完善审判制度,创新审判方式,提高司法效率和质量。
我们还应该建立和健全监督机制,加强对司法工作的监督和评估,防止腐败和舞弊现象的发生,维护司法公正和权威。
第二篇示例:刘贵祥是一位经验丰富的法官,他在审判工作中积累了丰富的经验和见解。
在当前法治建设的大背景下,他对民商事审判工作提出了许多宝贵的思考和建议。
刘贵祥认为在当前的司法环境下,民商事审判工作面临着许多挑战和困难,如案件数量增长、案情复杂化、当事人权益保护等问题。
试论民、商事案件区分调解方法之适用在我国法律体系中,民、商事案件是两类不同的案件类型,有着各自不同的特点和适用法律。
针对这两类案件,司法机关通常会采用不同的方式来处理和调解纠纷。
本文将就该问题进行探讨,旨在分析并总结适用于民、商事案件区分的调解方法。
一、民事案件的特点及调解方法民事案件是指个人、团体或机构之间产生的关于财产、人格、婚姻及家庭等民事关系的纠纷案件。
这类案件的特点在于涉及的权益较为广泛、原告和被告的关系亲密并容易升级矛盾等。
因此,在处理民事案件时,普遍采用的调解方法为利用调解委员会或者由法院调节调解。
1.调解委员会的调解方法调解委员会是指由法院指定的、由社会各界人士组成的、负责调解各种民事纠纷的机构。
该委员会常常具有各种专业知识和经验,可以为当事人提供专业的调解咨询和建议。
在具体调解过程中,调解委员会采取和解、调和、调节等方式,以达到互利双赢的目的。
该调解方法注重情感、理性等问题,不同于纯粹的法律上的裁决。
同时,调解委员会在调解时,还会注意各方权利的平衡,以充分保障当事人的合法权益。
2.法院调解的调解方法法院调解是指由法院根据当事人自愿、调解协议等择期进行的调解行为。
在具体操作中,法院调解分为开庭前和开庭后二种情况。
开庭前调解是指在开庭前由法院或人民调解委员会的调解人员进行调解,以达成调解协议或调解意见及时完成案件的解决;开庭后调解是指在开庭时,根据当事人的要求,进行法庭调解,达成调解协议或调解判决,从而达到及时解决案件并保障当事人权益的目的。
二、商事案件的特点及调解方法商事案件是指一般贸易、金融信贷、公司和企业等产生的纠纷案件。
该类案件特点在于纠纷内容复杂、资金较大、时间长等。
因此,在处理商事案件时,通常采用的调解方法是诉前或者诉中调解。
1.诉前调解的调解方法诉前调解是指在起诉前,由当事人在双方协商后,或者由调解委员会等机构的调解人员进行调解,以达成双方皆可接受的调解协议,并解决纠纷问题的过程。
民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见以下是关于民商事合同纠纷案件的指导意见:1. 适用情势变更原则:在处理民商事合同纠纷案件时,应慎重适用情势变更原则。
全球性金融危机和国内宏观经济形势的变化是一个逐步演变的过程,市场主体应当对市场风险有一定的预见和判断能力。
对于涉及石油、焦炭、有色金属等市场属性活泼、长期以来价格波动较大的大宗商品标的物以及股票、期货等风险投资型金融产品标的物的合同,应更加慎重地适用情势变更原则。
2. 合理调整双方利益关系:人民法院在审理案件时应依据公平原则和情势变更原则,严格审查当事人提出的适用情势变更原则变更或者解除合同的请求。
在审查过程中,应充分注意情势变更与商业风险的区别,防止当事人以情势变更为由规避商业风险。
3. 证据的审查与认定:在处理民商事合同纠纷案件时,应重视证据的审查与认定。
当事人提交的证据应当真实、合法、充分,能够形成完整的证据链,证明其主张。
人民法院应当对证据的真实性、合法性和关联性进行审查,防止虚假证据和不当证据的出现。
4. 合同的解释与认定:在审理民商事合同纠纷案件时,应对合同进行全面、客观、合理的解释与认定。
合同的内容应当根据合同条款、交易习惯和相关法律法规进行解释。
对于存在争议的合同条款,人民法院应当根据当事人的意思表示、合同目的等因素进行解释。
5. 违约责任的认定:在审理民商事合同纠纷案件时,应依法认定违约责任。
违约责任的认定应当以当事人的约定为基础,如当事人未约定或约定不明,则应根据合同的性质、履行情况、违约情况等因素进行综合认定。
6. 裁决结果的合法性与合理性:在作出裁决结果时,应确保其合法性与合理性。
裁决结果应当符合法律法规的规定,体现公平、公正的原则,并充分考虑当事人的合法权益。
同时,应避免裁决结果显失公平或违背常识的情况发生。
7. 执行程序的规范性:在执行程序中,应保证其规范性和合法性。
执行程序应当依据法律规定进行,遵循法定程序和流程。
执行过程中应依法采取必要的强制措施,确保当事人的合法权益得到保障。
民商事办案经验、风险、得失
作者| 廖冠
来源| 浙江浙杭律师事务所合伙人律师
一.“接受委托后”的注意事项
1.《委托代理合同》
①签订时必须仔细核对“当事人、案号、金额”等信息有无出错,以免后续变更出现麻烦。
②注意保管好《委托代理合同》,一则防止遗失,二则防止被当事人偷回,之前有律师因此被要挟退费或被投诉;
③某大律所起诉委托人未支付高额代理费的败诉教训:签订“风险代理合同”必须作出相应的《诉讼风险提示》,让客户签收!否则,律师无法举证自己已经履行了充分的告知提醒义务,从而承担重大过错责任。
法院的理由是:律师做为专家,应当预见到法院的判决结果,并向当事人如实告知诉讼风险……且律师起诉自己的当事人,业内名声不佳,得不偿失。
2.开具代理费“发票”:发票复印件交由委托人当场签收,注明日期,自己留档,以免事后反咬律师没有给过代理费发票原件;
3.接受委托后,勿忘向委托人发出《委托手续操作说明/证据提供清单/补充提交证据清单》:方便不懂法的当事人更好地收集补充证据,以免事后不断补充而耽误时间;或方便当事人清楚地知晓哪些材料须公司呈批盖章、提供的材料的份数、哪些需要加盖“骑缝章”等。
4.从银行等客户处领取证据材料时,在签收材料时须检查材料
是否缺页、哪些材料缺失等,对此一一注明后再签收。
5.如中途变更代理律师:《授权委托书》上最好注明“从即日起,撤销对原代理人某某律师的授权委托。
”
二.“立案前”的材料准备
1.当事人身份信息:
①一定注意对方当事人的名称是否准确,是否一直“存续”,万一主体“变更或注销”,还须撤诉等,影响诉讼效率。
②注意,部分法院要求必须查询双方的工商登记信息
2.授权委托书:
①注意11种法律程序中的授权委托内容的区别;
②“授权事项”尽可能完整,以免出现相应状况却未获相应授权而误事!
③按照《民诉法》规定,代表法人或其他组织诉讼的是法定代表人或负责人,故最好由法定代表人或负责人签署《授权委托书》+ 加盖公章
3.起诉状和财产保全申请书:
①“具状人/申请人”:委托人的法人的,有的法院不能仅由特别授权代理人签字,而要求必须由法人加盖公章。
②《财产保全申请书》附上的“财产线索清单”不能和正文同一页,方便立案庭单独提交给执行庭;
③“被申请人”中别遗漏“物权担保人”;
④诉讼材料日期事先“留空”,准备起诉时再填写,以免提交时时
间错而被立案庭法官为难;
⑤起诉状上的被告信息,最好注明他的其他联系电话、备用送达地址等,方便通知、送达,加快诉讼的进程和效率;
⑥“诉请”:涉及实体权利的处分,故第1页最好让当事人签名确认!且对“特殊表述处”要仔细推敲,以免法官当庭质疑。
例如:我本人在办理离婚案时,对我方要求处理“违章建筑”的问题时,曾错误表述为“要求分割该房屋的居住权或使用权以及相应的租金收益”,而“居住权或使用权”是不能“分割”的,只能“确认……”;
⑦《起诉状》的“事实和理由”部分:每一事实的陈述,应标明相应的证据编号、页码和相应条款,方便法官;
⑧注意检查所有材料是否标注了“第×页,共×页”。
4.证据材料准备:
①提交给法官的证据材料中援引的合同原文和司法判例等最重要处,如果要提醒法官,可用“黄色荧光笔”标注,以方便法官阅读并留意,且好处是复印证据材料时不会显现!
②证据材料的“页码”必须仔细核对,以免开庭时因缺页而确实关键事实!
5.及时记录《案件工作日志/案件进展表》:及时反馈给委托人,防范执业风险;
6.向客户或法院寄送文件:将EMS单粘贴在空白A4纸上,最后装入《案卷》;
三.“立案”的实务总结
1.注意总结不同法院的“特殊要求”:
①如有的法院要求多提供一份《民事起诉状》,须交给保全法官!
②有的法院在立案后5天内就会将《传票》寄出,否则须经律师申请,方可延长5天。
而一旦财产如尚未查封,则可能会引发被告收到传票后转移财产的风险!
③立案时最好带上拷贝了案件材料的“U盘”,方便立案庭直接粘贴制作材料。
2.注意事先查证确认不同法院的“级别管辖范围”,尤其是涉外、涉港澳台的管辖。
如:2014年1月1日起,已有6家基层法院可以管辖诉讼请求或争议标的额在人民币500万元以下的一审涉外、涉港澳台民商事案件。
3.提交引导法官的已有《司法判例》要把“判例要点”或用黄色荧光笔标注后书面形式提交或呈现给法官,若只把判例打印出来交给法官,等于“白交”。
4.特别注意:若向法院提交《变更诉讼请求/撤诉申请书》等材料时,为防止书记员疏忽或遗失而导致律师承担不利后果,最好直接EMS邮寄给法官留下已寄出该材料并签收的证据或在法院的转交材料上签字载明。
四.“立案后”的实务经验
1.及时汇总各地不同部门调查财产线索或调取户籍信息的“特殊性”:如:湖州市房管局查询房产的“预告登记”信息,不主动要求,房管局不会主动查询!为此,我曾帮银行多查到5套期房,也曾让因此
让债务人第二天就来全额还款300万元!如:上虞区,哪怕有法院《协查函》也常常不给查,须委托当地律师用律师证、介绍信“摘抄”,恶心至极!
2.“公告送达”事宜:
①不同法院做法迥异,注意事先询问:如:杭州市上城区法院:须提供自然人的户籍信息(可以“摘抄”)方可公告;但杭州市拱墅区和江干区等法院,公告却不需要拉出户籍信息。
②公告费的金额和账户,须及时提示给当事人
五.“诉前财产保全”的实务经验
1.给客户发出的《财产保全费提示函》,特别注明“风险提示”:提供财产线索是申请人的举证责任;且无论财产保全的实际情况如何,法院都不会退还该财产保全费……
2.“仲裁”类案件的财产保全应特别注意:仲裁庭何时转递财产保全文件,何时向申请人送达答辩通知等。
如:中国国际经济贸易仲裁委员会坚持“同时送达”!
3.如需“续封”财产:《续封申请书》等材料最好不要交给承办法官本人,曾有法官自己遗失却说“未收到”,则律师无法证明已提交,由此导致过了时效等。
故一定要直接EMS邮寄或者在法院的材料转接登记处详细登记案号、材料名、份数等情况。
4.诉讼保全的“公司担保”所需手续迥异:一般都需要现金担保,但杭州市余杭法院等是要求保全金额的20%现金或在杭州注册的“公司担保”,且注册资金是保全资金的2倍以上。
六.“庭前准备”实务经验
1.庭前应再次仔细核对的事项或材料:
①公函、授权委托书、证据材料上的当事人是否齐全、有无错误?
②开庭带上案卷的“U盘”,仔细核对所有电子版拷贝时是否缺失、正确?
③“公告费”等缴纳凭证是否已带上?
④原始证据材料是否缺页?如缺失一份,则开庭质证时因无法提供原件而无法质证,甚至引发无法提供原件而承担败诉风险,虽然有的可以庭后几天内补交;
⑤银行案件发出催款通知的“EMS快递单”,须审核原件,必须带上。
2.带上一本《法规汇编》或提前打印好所有相关法条:
①提前对可能涉及的法条贴好标签,以便庭审中及时翻到或查阅;
②庭中遇到法条援引错误,可以及时援引,以免记忆不准确而尴尬或犯错;
七.“开庭即判决前后”注意事项
1.保存好《庭审笔录》或及时整理为电子稿,以防未出庭的委托人来索要!
2.等待“判决书送达生效”期间,应及时联系书记员确认判决书送达情况;
3.千万别过了上诉期才告知当事人案件结果,一投诉一个准;
尤其是败诉后,当事人对“领判决书”没有积极性,需要律师做好自我保护:如电话告知判决结果时,做好“录音”,并询问他是否上诉;
4.结案报告:有话则长,无话则短。
抓住案件过程最有特点、体会最深的方面展开,经验或教训都可,日积月累,能有助律师水准的提升。
5.案结后可以主动向客户发出《贵司……风险提示函》:汇总和提示办案过程中发现的法律风险和漏洞,做好法律增值服务!
八.“执行”实务经验
1.如执行的法律文书为一审判决,还需承办法官签字,出具“生效证明”。
2.须及时询问执行庭内勤有关执行的承办法官情况;后及时联系执行承办法官,沟通具体执行步骤和方案;
3.公证执行:要做”2次公证”才能执行,第1次公证:公证债权+ 履行期限。
第2次公证:公证实际履行情况。