师说--梁慧星：详解合同法适用16热点问题长文收藏

梁慧星合同法讲座-52007-04-17 19:48可撤销的合同下面请同志们看54条。

54条规定："下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。

"这是把《民法通则》的规定搬过来。

第一种情况与《民法通则》的规定完全一致，改变的是第二种情况。

第二种情况《民法通则》上说显失公平的合同可以撤销，现在作了重大的修正，在"显失公平"前加了"订立合同时"。

问题是如果合同订立的时候是公平的，在合同生效后由于社会环境发生重大变化，使一方当事人遭受重大的损害，造成双方当事人显失公平，这种情况按照原来条文的设计，应该适用情事变更。

原来的草案上规定，合同成立以后，因与双方当事人无关的原因，发生了社会环境的异常变动，在这种情况下造成的当事人一方遭受重大的损害，这个时候双方当事人就应该重新协商，如果达不成协议，受损害的一方可以请求人民法院或者仲裁机构来解除合同、变更合同，这叫情事变更原则。

情事变更原则就是借助法院来变更合同的内容或者解除合同，以此来平衡由于社会的异常变动所引起的当事人双方的利益失衡，实质上就是由双方当事人来分担由于异常损害所造成的风险。

今年4月份台湾通过了民法债编的修正案，这个修正案就明文规定了情事变更原则。

我们的这个情事变更原则到大会通过之前被删掉了。

为什么会被删掉呢？这个原则在大会审议的时候成为一个大家攻击的焦点，几乎是一致地反对这个原则。

怎么样解释这个现象？按照我的理解，这是因为我们的人民法院从建国以来，它的威信从来没有像现在这样低下，人民代表不信任人民法院，当他们理解了情事变更原则是一个授权条款以后，他们就马上感到不放心。

他们说现在没有这个授权还出了那么多不公正的裁决，关系案、人情案、地方保护主义，现在如果再给它一个授权，加上情事变更原则与正常商业风险的界限也不是那么好划清楚的，这样一来怎么得了？在这样的情绪支配之下大会上绝大多数的代表都反对这个制度，后来不得以，删掉了情事变更原则。

学习民法的第三种方法—以合同法为例(梁慧星教授讲稿)第一次来到南京财经大学法学院做讲座,非常荣幸。

我今天的讲座是一个特殊的讲座,不仅在中国没有人讲,在世界也没有人讲。

现在同学们手上有手机的可以把合同法调出来,若是带了书的就看到相关条文,我今天就是专门讲方法。

为什么要讲学习民法的方法,方法也是一种知识,同学们会讲我们进法学院不就是学知识的吗,这话对也不对,知识和方法有重大的区别,方法虽然也是知识,但是它是运用知识和获取知识的一种知识,所以对我们法学院的学生来说,学方法和学知识哪一个更重要呢?——方法更重要!我们可以思考一下,凡是成功的知识他们一定是在方法上有独到之处,所以我今天讲的是学习民法的第三种方法。

我先要说明,不仅是学民法,你学刑法、刑诉等一切部门法学都可以用这个方法。

但是学理论法学,可能就不那么实用。

讲第三种方法,要先讲第一、第二种方法。

简单说一下第一种方法,就是教义学的学习方法,从教科书上学习一套概念体系。

我们现在各个部门法的教科书都是教义学,通过教科书向同学们灌输每一个部门法的概念体系,这样的教材就叫教义学。

因此,完整地说就是通过我们的教科书学习每一个部门法学的概念、原则、制度和理论的体系,为我们将来从事法律的职业打下理论基础。

这第一种方法有一个窍门,就是精读一本教科书,记忆、理解并掌握其中的概念、原则、制度和理论的体系,你也就打下了扎实的基础。

第二种方法则是案例教学法,它和第一种方法的区别在于第一种方法是讲概念,而它是先假设一个案例,通过案例的分析然后结合到某一个概念、某一个理论,最后归结到某一个法律条文,来解决本案。

这第二种方法是训练我们怎么样分析案件,怎么样办理案件、怎么样解答考试的案例分析题的。

而我今天要讲的第三种方法,简单来说就是记忆条文、理解条文。

之前的第一种方法是以概念为学习对象,第二种方法是以案例为对象,而这第三种方法就是直接以现行法的条文为学习的对象。

有些同学会说:现在我们的通讯如此发达,网络、电脑、手机百度、谷歌一下就把条文调出来了,有这个必要记忆它吗?我要告诉同学们,非常有必要!将来从事法律职业,你当一个法官,主持审理一个案件的时候,双方的律师在庭上辩论,讲到某一个条文的时候你根本不知道,你怎么审判这个案件?法庭上不可能让你掏出手机等你查。

如何理解合同法第五十一条梁慧星中国社会科学院法学研究所研究员上传时间:2003-11-3合同法通过后，关于第五十一条规定的无权处分制度，在解释上出现分歧，特撰本文与理论和实务界同行讨论。

讨论第五十一条无权处分制度，须从本法关于买卖合同的定义说起。

本法第一百三十条规定：“买卖合同是出卖人转移标的物所有权于买受人，买受人支付价款的合同。

”此与我国台湾地区民法第三百四十五条关于买卖合同的定义，有重大区别。

该条规定：“称买卖者，谓当事人约定一方移转财产权于他方，他方支付价金之契约。

”区别在于：我国台湾民法将买卖合同定义在“约定”，即学说上所谓“负担行为。

”负担行为指发生债权债务的行为，即债权行为。

与之相对的是“处分行为”，指直接发生权利变动的行为，即所谓物权行为和准物权行为。

按照台湾学者的解释，该条系采德国民法严格区分债权行为与物权行为的立法理论，买卖合同性质上属于债权行为，仅发生当事人间的债权债务，要发生标的物所有权移转，另须由双方就所有权移转达成物权合意，即区别于买卖合同的物权合同。

鉴于我国大陆学者通说，不采德国民法关于物权行为的立法理论，及民法通则第七十二条将所有权变动作为合同的直接效力，因此合同法第一百三十条关于买卖合同的定义，对负担行为与处分行为一体把握，将处分行为纳入债权行为之中，视标的物所有权变动为买卖合同直接发生的效果。

此与法国民法典和日本民法典的立法思想是一致的。

与买卖合同的定义相应，合同法第一百三十五条规定：“移转标的物所有权是出卖人的义务。

”依据该条，买卖合同不仅产生出卖人交付标的物的义务，还产生移转标的物所有权的义务。

移转所有权，直接依据买卖合同，而不须在买卖合同之外，再有什么关于所有权移转的合意即物权行为。

既然买卖合同的效力包括了标的物所有权移转，则当然要求出卖人对出卖之物有处分权。

因此，第一百三十二条规定，标的物应当属于出卖人所有或者出卖人有处分权。

不属于出卖人所有且出卖人无处分权的物，不构成买卖合同的标的物。

合同法第二百八十六条的权利性质及其适用梁慧星中国社会科学院法学研究所研究员上传时间:2002-3-12合同法第二百八十六条规定："发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。

发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。

建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿"。

要正确适用本条，关键在于正确解释本条权利的性质。

迄今发表的文章，有的解释为留置权，有的解释为优先权，有的解释为法定抵押权。

按照民法原理，留置权的对象仅限于动产。

担保法第八十二条对此有明文规定。

本条规定的权利客体是建设工程，属于不动产。

因此，将本条解释为留置权是错误的。

而要判断本条究竟属于优先权还是法定抵押权，必须考察本条的立法背景和过程。

合同法起草始于1993年。

当年10月，立法机关委托包括笔者在内的8位民法学者拟定的合同法立法方案，针对社会上严重存在的拖欠承包费问题，规定："为保护承包人利益，可规定承包人对建设工程有法定抵押权"。

据此，由12个单位的学者起草的合同法建议草案第三百零六条规定："建设工程完工后，发包人未按合同约定支付建设费用和报酬的，承包人对建设工程有法定抵押权"。

由法制工作委员会在建议草案基础上提出的合同法草案(1995年10月试拟稿)也在第一百七十七条规定："承建人对其所完成的建设工程享有抵押权"。

1996年5月27日至6月7日在北京西郊召开的合同法修改工作会议上，与会专家一致同意保留承包人法定抵押权。

在后来的修改中，考虑到法律条文仅规定承包人享有法定抵押权，而该法定抵押权的内容、效力如何实现仍有待于解释，不如直接规定其内容、效力和实现方式，更有利于法律适用。

因此，1997年5月14日的合同法征求意见稿采取了直接规定其内容、效力及实现方式的条文表述，其第一百六十一条规定："建设工程完成后，建设人未按照约定支付价款的，承建人应当催告建设人支付价款，催告的期限不得少于两个月。

梁慧星：民法典合同编通则重要条文的理解与适用（一）民法典合同编通则重要条文的理解与适用中国社会科学院学部委员北理工珠海学院民商法律学院名誉院长梁慧星目次一、合同编的结构二、法律适用三、合同定义四、合同效力规则五、合同的解释六、无名合同的法律适用七、非合同之债的法律适用八、预约合同九、悬赏广告十、合同效力规则十一、向第三人履行合同十二、第三人代替履行十三、情事变更原则十四、债权人代位权十五、债权人撤销权十六、债权转让十七、债务加入十八、约定解除权十九、法定解除权二十、违约责任今天讲民法典合同编通则新增加的条文和有重要改动的条文，着重于于如何理解和适用。

我讲到哪一个条文，有助手替我翻到那个条文，同志们可以看一下屏幕上的条文。

同志们着重听，不见得要做记录，因为有录音和视频，以后可以复习。

一、合同编的结构大家看合同编的目录，合同编的第一编通则、第二编典型合同、第三编准合同。

我们马上会想到，为什么我们的民法典上没有债权编或债权总则编？合同编与债权总则是什么关系呢？这里有一个中国民法典上最重要的问题，叫做“不设债权总则”。

先介绍一下债权的理论体系和立法体系。

什么叫“债权的理论体系”？民法理论上把财产关系上的权利义务分为物权的权利义务、债权的权利义务。

物权的权利义务规定在物权编，债权的权利义务规定在债权编。

因此我国台湾地区的民法典上有物权编、债权编。

债权编再分为债权的总则和债权的分则，债权总则是适用于各种债权债务的基本的规则；债权分则再分为合同之债与非合同之债，合同之债亦称约定之债，即依约定产生的债权债务。

非合同之债，指因侵权行为、不当得利、无因管理所发生的债权债务，是直接根据法律规定而发生的，称为法定之债。

约定之债就是合同之债，法定之债包括侵权行为之债、不当得利之债、无因管理之债。

债权总则，是关于所有债权债务的基本规则，包括债的发生、债的概念、债的履行、保全、变更、转让、终止及不履行债的责任。

债权分则分为合同之债（约定之债）与非合同之债（法定之债）。

梁慧星、韩世远合同法解读下半部分合同解除下面请同志们看第93条。

93条开始是合同的解除。

93条第1款规定："当事人协商一致，可以解除合同。

"要按照第二条确立的合同的定义，平等的当事人成立、变更、终止民事权利义务关系的协议，那93条第1款规定的不就是当事人协商一致终止民事权利义务关系吗？因此这个协议也是一个合同。

用一个新的合同终止了原来的合同，这个新的合同的成立、生效当然也要遵循本法关于合同成立、生效的规则。

这就叫作协商解除，协议一经达成、生效，原来的合同就消灭、解除。

这是第一种解除合同的途径。

现在同志们翻回到45条。

45条规定当事人在订立合同的时候可以附上一个条件来决定合同的效力，就是当事人在合同上规定了将来发生某种事实，或者不发生某种事实，这个合同的效力就怎么样、怎么样，如果用来决定合同效力的发生，这就叫生效条件，如果用来决定这个合同的消灭，就叫解除条件。

现在要指出的是，45条规定附解除条件的合同，条件成就，合同就消灭，这是解除合同的第二种方式。

再看93条第2款，93条第2款规定："当事人可以约定一方解除合同的条件。

解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。

"这个第2款规定的解除条件和45条规定的附解除条件是不是相同？它不是一回事。

45条规定条件成就合同就消灭，而93条第2款规定，不是说条件一成就合同就马上消灭，而是条件成就时发生解除权，解除权人行使解除权，合同消灭，解除权人不行使权利，合同不消灭。

既然有了附解除条件为什么还要搞一个解除合同的条件呢？这是因为立法政策上考虑，按照附解除条件，条件一成就合同就消灭，当事人没有任何回旋的余地，当事人即使想保留这协议解除下面请同志们看第93条。

93条开始是合同的解除。

93条第1款规定："当事人协商一致，可以解除合同。

"要按照第二条确立的合同的定义，平等的当事人成立、变更、终止民事权利义务关系的协议，那93条第1款规定的不就是当事人协商一致终止民事权利义务关系吗？因此这个协议也是一个合同。

梁慧星论学习民法学的基本方法学习民法学的方法大致有两种：其一，是从抽象到具体、从一般到特殊的学习方法。

及基本上按照民法典的结构顺序进行学习。

其二，是从具体到抽象、从特殊到一般的学习方法。

即从具体的事例（实有的或者假设的案例）入手学习民法。

第一种方法，可以使我们对民法获得一个整体的把握，即掌握民法的概念、原则、制度和理论的体系，为进一步学习、研究民法或者从事民法实物奠定扎实的民法知识基础。

但这种学习方法，对初学者来说，要理解、记忆许多专业概念术语有相当的难度。

第二种学习方法，从具体案例入手，可以唤起对民法理论的兴趣，但仅靠这种学习方法不大可能准确理解和掌握整个民法的基本结构和概念、原则、制度、理论体系。

因此，现在提倡交替采用上述两种学习方法。

即为了掌握民法的基本结构和整个概念、原则、制度和理论体系，须采用第一种学习方法，精度一、二种较好的民法教材或者体系书。

在此基础上再采用第二种方法，阅读一些民法实例演习著作，使我们结合实例对民法各项概念、原则、制度获得正确的理解和把握。

然后再阅读一些具有较高学术水准的专题研究著作相关专题论文，以进一步提高我们的民法理论素养。

并且，在具有比较扎实的民法知识的基础上，应阅读民法方法论著作和民法判例研究论文，以掌握解时适用民法的方法、规则和理论，提高运用民法和研究民法的能力。

在采用第一种方法学习时，须注意两个问题。

一是要遵循循序渐进的规律，先学好民法总论部分的内容，再顺序学习物权、债权、亲属、继承。

民法总论部分，不仅使整个民法的基础，而且是整个现代法制的基础。

学好这部分内容，再学习其他部分就比较容易。

当学习其他部分时，也应当遵循同样的规律，先着重学好该部分的基础知识，例如学习债权部分，应先着重掌握债权总论部分，然后再学习各种合同。

二是遵循“阅读、记忆、理解、运用”的规律。

民法是一套概念、原则、制度和理论的体系，其基础是一套有严密逻辑关系的概念，掌握了这套概念，就掌握了民法的思维框架。

资料范本本资料为word版本，可以直接编辑和打印，感谢您的下载梁慧星、韩世远合同法解读(三)地点：__________________时间：__________________说明：本资料适用于约定双方经过谈判，协商而共同承认，共同遵守的责任与义务，仅供参考，文档可直接下载或修改，不需要的部分可直接删除，使用时请详细阅读内容梁慧星、韩世远合同法解读（三）同样，同志们看第48条，48条规定的是没有代理权的人以被代理人的名义订立的合同。

这个制度在《民法通则》上已经有规定，按照《民法通则》的规定，要求有被代理人追认，被代理人不追认，行为无效。

《民法通则》的这个规定不正确，现在加以修正。

如果被代理人不追认，这个行为只是对被代理人不发生效力，这个行为本身有效，要由行为人，就是那个没有代理权的代理人自己去承担责任，要么自己履行，要么承担违约责任，这是加以修正、完善。

同样也规定了对相对人的保护。

理由和上面的47条是类似的。

表见代理现在同志们看第49条，49条是一个新的制度。

49条说没有代理权的人以被代理人的名义订立合同，这个时候要看相对人是否有正当的理由相信他有代理权。

相对人有理由相信行为人有代理权，就要使这个代理行为有效，按照有效代理来处理它。

49条讲的同样是没有代理权的代理，为什么要使这个合同有效呢？这里着重是考虑相对人是否值得保护。

如果严格按照48条去处理，有的时候相对方就会遭受损害。

我们以前有的工商行政管理机关规定了，在签定合同的时候应该让这个代理人出示授权委托书，看一看他是否有代理权，是否超越了代理权。

这样的要求是否能够彻底地贯彻？不可能。

即使你这样要求，有的时候签定合同的代理人是对方的供销科长，历来有合作关系，从来都是他来签定合同，你仍然让他拿出授权委托书，也不合情理。

即使你让他拿出授权委托书，难说他已经离开了那个单位，那个授权委托书没有交回去，那个工作证没有上交，这时你照样还会上当。

这里就提出一个问题，要保护善意的相对人。

民法理论与实务的若干问题（上）2014-08-11 梁慧星民事审判参考这个研讨班邀请我来，非常高兴。

这个班有点特殊，都是教民法的老师。

举办这样的研讨班有重要意义，我们每年都有很多新的老师加入民法教师队伍，即使是老的教师也会遇到很多问题，新法律不断制定，社会生活不断发展变化，产生各种新的案件，还有最高法院也不断发布新司法解释。

对我们每一个老师，无论他资格老还是年轻，他都会遇到很多理解、解释上的问题。

所以说，如果每年都有这样的机会，举办民法教师研讨班，对国家、对我们民法师资队伍都有好处，总可以解决一些在教学当中遇到的疑难，可以在这样的研讨班上交流、研讨，获得比较一致的理解。

我也介绍一下自己，因为年纪大了，很多工作没有做，停止了学术研究，也很少讲课。

最近几年我到了一些基层法院，主要是想了解法官们在民事裁判实践中有些什么问题。

他们怎样理解我们的合同法、侵权法，怎样理解和运用我们的民法条文，以及他们在裁判实务当中遇到什么样的新型案件。

我从2009年开始走中级法院和基层法院，四川的每一个中院我都走了一遍，包括凉山、甘孜、阿坝少数民族地区，还有广东、山东的一些基层法院，在好些法院直接回答法官的提问，同志们有兴趣可以到网上去搜，我有好多篇这样的记录稿，都是直接回答法官问题的。

今天也采取这种形式，回答我们民法老师的问题，也想了解老师们在民法教学中对民法条文如何理解，遇到些什么样的问题，相信通过这样的对话我也可以学到很多知识。

我从事民法学研究三十多年，现在发现我自己的知识结构有相当一部分不是来自书本，而是来自实践，是在与法官、律师、企业法务人员的交流当中获得的知识。

我对民法的理解也有很大的变化。

对怎样裁判案件、怎样才能实现法律正义的思考也有很大变化。

我自己也难以做一个判断，这个变化是朝向什么方向，自少可以说，由原来的本本主义，慢慢转向面对社会现实。

现在开始回答大家的问题，我们看到已经有几位老师书面提了问题。

我先挑一个问题，一位叫郝健志的河北大学的老师，他提了两个问题，第一个问题：城市房屋拆迁和土地征收中，如何区分公共利益和商业利益，如何有效保护私权？这是一个很大的题，单就这个问题就可以举办一个讨论会。

二、合同的订立（一）合同的订立与生效下面是第二章关于合同的订立，是非常重要的。

现在的法律将合同的订立与合同的生效明确的加以区分，这点对于法院裁判案件，仲裁庭仲裁案件都有重大意义。

合同只有先成立才谈得上生效，没有成立也当然没有效力。

实务中这点有所混淆，比如企业、商人在实务中通常将生效和成立混在一起，因为一般的合同大多数都是一成立就生效，只有少数合同在成立后不立刻生效或最终不生效。

成立是事实问题，生效是法律的价值判断问题。

合同成立是事实，因此决定是否成立取决于有无当事人，当事人有无权利行为能力和意思表示，合同有无标的、主要条款等问题，要从事实上进行判断。

按照合同自由原则，每个市场主体都可以订立合同，他们订立的合同原则上是可以承认的，一般情况就是合同成立即有效，但是那些损害社会公共利益、损害他人利益的合同不能有效。

因此，在生效前要衡量其是否损害国家利益、社会公共利益。

若损害了，则从效力上对其否定，若不直接损害社会公共利益和国家利益，而损害了对方的利益或权利义务不公平、不平衡等也从效力上否定之。

这样，国家就把事实、价值判断问题通过法律标准来进行判断。

因此是否应该赋予当事人订立的合同以法律效力是一个政策判断问题。

这也是符合逻辑的。

这里顺便需要补充的是，我们在诉讼中、在仲裁中，并非每一个案件的判决书都要先说合同成立，合同符合生效要件，因此有效，然后再来讲当事人的争议、违约责任等。

这点现在各地法院几乎形成了一个模式，每个合同纠纷案件的判决书都有这样的模式，这是不正确的，应该纠正。

诉讼、仲裁中，原则上审议内容要围绕当事人的诉讼标的开展。

（二）合同的形式合同的订立这一章，首先最重要的是第十条，决定订立合同的基本原则，涉及是否严格要求书面形式，口头合同是否有效问题等。

以前的《涉外经济合同法》、《技术合同法》是绝对要求书面形式，《经济合同法》说及时清结的可以采取口头形式，不能及时清结的要求书面形式。

过去的三个《合同法》在合同形式上非常严格，这点在过去的理论当中、体制下可以理解。

梁慧星教授解读《民法总则（草案）》实录（三）2016年10月8日，深圳仲裁委员会邀请我国著名民法学家、中国社会科学院学部委员、法学研究所博士生导师梁慧星老师解读《民法总则(草案)》相关重要问题。

深圳市各级法院法官、仲裁员、律师、高校学者、企业法务等法律界人士800余人齐聚市民中心大礼堂听取了授课。

历时两个多小时的授课中，梁慧星老师系统介绍了民法典编纂的背景和进度，深入解读了《民法总则（草案）》在民法通则基础上的继承、改革和创新，并提出进一步修改意见。

授课实录分五期推出，以下为授课实录（三）。

下面请大家翻到第三章法人。

法人的这个部分，就有很重要的改变，当然也有重大的争论。

首先，我们民法总则关于法律分类怎么规定。

我们的教科书上，发达国家和地区的民法典上，法人是分为社团法人和财团法人。

因此，本法制定的时候，好多学者建议我们的民法总则就把法人分为社团法人和财团法人，但是现在没有采纳这个分类。

在我们民法总则教科书上就讲到，法律上怎么样看待法人，法人究竟存在还是不存在，法人是个什么东西，怎么认识他？有三种学说、三种理论。

最早的一种学说认为法人不存在，叫做法人否定。

这个社会上哪有什么法人呢，你看我们看去男的、女的，都是自然人，根本没有法人嘛，这叫法人否定说，早期的旧学说。

第二种，法人拟制说，本来不存在，但是我们法律上民法的发展为了社会生活、经济交往，我们把这个法人当做一个人来对待，所以这叫法人拟制说。

如果采取法人拟制说的话，首先前提认为并没有法人，只是为了某种政策方便，我们假装法人存在，把他当做一个民事主体。

如果采取法人拟制说的话，那我们今天所说的法定代表人是什么呢？就不能叫“代表人”，就叫“代理人”，既然是你假定的一个主体，那他本身是不存在的，为了法律上的某种目的，假定他存在。

那他要参加民事生活，你就要给他找一个代理人。

如果采纳了法人拟制说，他就不叫法定代表人，就叫法定代理人，就用了代理制度，这是第二种学说。

合同法讲座针对法条来讲的绝对经典合同的目的、原则调整范围合同法的原则（意思自治原则公平原则诚实信用）主讲人：中国社会科学院法学研究所民法研究室主任梁慧星研究员中国社会科学院法学研究所民法研究室韩世远博士（2019年５月２５日、２６日）（梁慧星教授：）同志们，现在开始讲课。

我先介绍怎么讲。

这个课按照高院的安排是两天时间，着重讲合同法的总则部分。

因为总则部分在一部法律当中是最重要的，全面地了解了总则部分，对我们去了解分则是至关重要，并且了解了总则我们再去学分则也就容易了。

还有一个理由呢，就是分则部分它比较具体，有些非常技术化，在这里讲也有困难，讲起来比较枯燥，从学者的角度来说呢，也不见得讲得那么好。

所以，着重是讲总则。

由我和另外一位同志两个人来讲，我讲今天。

这个另外一位同志，叫韩世远，是我带的博士，他已经毕业两年，取得博士学位已经两年，在我所在的研究所民法研究室从事民法研究。

他是研究合同法的，因此对这个法律比较了解，在这个法律的某些部分，是委托他起草的最初的草案。

他明天讲，我今天讲。

这个课是这样，同志们手上有一个释义，我基本上按照这个条文来讲。

如果是新的条文、虽然是旧的但在这次立法过程中作了重要的修改，我就详细讲。

如果这个条文基本上是原来的，原封未动，这样的条文我就不讲。

当然有一些内容不适宜于讲的，也会省略。

同志们的书上讲到了有关于立法的过程、立法理由和立法指导思想，在那个书上都有介绍，我在这里不专门地讲。

我在讲条文的时候，有的时候顺带要讲到立法的理由和立法指导思想。

合同的目的、原则下面就正式开始，请同志们看第一章。

第一章的内容分为三部分，第一部分内容是规定立法目的，第二部分内容是规定调整范围，第三部分就是基本原则。

立法目的在第一条，这个条文当中规定，为了保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义现代化建设，制定本法。

这个立法目的的规定，同志们马上会想到81年颁布的《经济合同法》的第一条，81年颁布的《经济合同法》第一条规定的立法目的明文表述为保障国家计划的执行。

师说梁慧星：详解合同法适用16热点问题，长文收藏！一问：效力性规定与管理性规定（非效力性规定）的区分规则答：1.对效力性规则、非效力性规则等概念进行回顾和分析《民法通则》最初规定，“下列民事行为无效：（五）违反法律或者社会公共利益的”（第58条），并未区分效力性规则与管理性规则。

民法理论上将规则分为任意性规则和强制性规则。

对于任意性规则，一是起示范作用，供当事人订立合同时参考；二是起补充性作用，对于当事人未约定的内容可按合同法上的内容进行补充。

任意性规则当事人可以违反，而强制性规则不允许当事人违反，如果违反将导致不利益或者合同无效等后果。

《民法通则》刚刚实施的一段时间内，实务中严格按其规定处理，裁判时发现合同上的约定只要与合同法规定不一致便认定合同无效。

随着合同法实务的发展，认识到需要对违反法律规定的无效进行限制，因此在制定《合同法》时进行了修改。

《合同法》第五十二条规定，“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规强制性规定的无效”。

一方面规定违反强制性规定的无效，另一方面将规章排除在外，仅包含法律和行政法规。

但问题并未解决，实务中适用时认为，强制性规则也并不应当违反后就无效。

按照民法理论，强制性规则包含禁止性规则和命令性规则。

违反强制性规则，其后果有可能是无效，也有可能仅是一方当事人受到行政制裁等，并不必然导致合同无效。

对此，最高法运用司法解释权再次做出调整。

《合同法解释二》第十四条规定，“合同法第52条第5项规定的‘强制性规定’，是指效力性强制性规定”，即“违反法律、行政法规效力性强制性规定的合同无效”。

但该解释未规定违反非效力性规定（管理性规定）的后果。

《合同法解释二》仅规定违反效力性规定的无效，从这一意义上看，违反了非效力性强制性规定并不无效或者说并不一定无效。

2.效力性规定和非效力性规定的区分《合同法解释二》将强制性规定分为效力性规定和非效力性规定，但并未对二者做出区分，我们今天就要拿出一个判断标准。

【民法总论梁慧星】【国庆特辑】梁慧星：民法总则讲义——重要条文的理解与适用（上）文丨梁慧星中国社会科学院学部委员北京理工大学珠海学院民商法律学院名誉院长这里公布的，是以我在两家高级法院和几个律师协会的讲稿为基础，针对课堂内外法官和律师提的各种问题，结合民法基本原理和裁判实践经验，斟酌探求法律条文所蕴含的立法者意思，经反复推敲修改补充完善最终形成的讲义，约五万多字。

希望对法官和律师朋友有所帮助。

——梁慧星2017年9月30日中国自20世纪70年代末开始实行改革开放，1979年启动民法典立法进程，在起草了四个民法典草案之后，于1981年6月宣布暂停民法典起草，改为先分别制定民事单行法、待将来条件具备时再编纂民法典的立法方针。

至2010年，分别制定了《民法通则》（1986年）、《继承法》（1985年）、《婚姻法》（1982年）、《收养法》（1993年）、《担保法》（1995年）、《合同法》（1999年）、《物权法》（2007年）、《侵权责任法》（2009年）、《涉外民事关系法律适用法》（2010年）等一系列民事单行法，形成以《民法通则》统率各民事单行法的立法体系。

2014年10月，中共中央《关于全面推进依法治国的决定》明确提出“编纂民法典”的立法目标。

因此，全国人大常委会将民法典编纂工作提上日程。

民法典编纂工作按照“两步走”的思路进行：第一步，在原《民法通则》基础上，制定作为民法典总则编的《民法总则》；第二步，在各民事单行法基础上，编纂民法典各（分则）编，拟于2020年3月全国人大大会通过一部完整的民法典。

[1]《民法总则》已经十二届全国人大五次会议于今年3月15日表决通过，自今年10月1日起施行。

各分则编的编纂工作正在进行中。

以下我将对《民法总则》新增和有重要修改的重要条文作简要介绍。

（一）基本维持《民法通则》的结构《民法总则》包括十一章，即：第一章基本规定；第二章自然人；第三章法人；第四章非法人组织；第五章民事权利；第六章民事法律行为；第七章代理；第八章民事责任；第九章诉讼时效；第十章期间计算；第十一章附则。