第五章 宪法解释
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宪法练习题(第五章)(答案)一、名词解释1.公民,具有中华人民共和国国籍的自然人,作为法律概念,公民依法享有宪法规定的基本权利,同时,承担宪法所规定的义务。
2. 宗教信仰自由,作为中华人民共和国的公民有信教自由和不信教自由;信此宗教自由和信彼宗教自由;在同一宗教内,有信此教派自由也有信彼教派自由;过去信教现在不信教自由,过去不信教现在信教自由;有按宗教仪式信教自由,也有不按宗教仪式信教自由。
3. 基本权利,由宪法赋予公民的最基本最重要的权利,表明了公民的宪法地位,反映了国家权力与公民权利的相互关系,是一个国家政治制度运行的基础。
4. 选举权,是指选民依法选举代议机关代表和特定国家机关公职人员的权利。
5. 国籍,是指一个人属于某个国家的一种法律上的身份。
国籍反映了一个人同某一特定国家固定的法律联系。
6 基本义务,公民的基本义务即宪法义务,是指由宪法规定的,为实现公共利益,公民必须为或不为某种行为的必要性。
它是公民对他人、社会和国家的首要法律义务,是国家和社会创制公民普通法律义务的应当性宪法依据。
7. 庇护权,中华人民共和国对于因为政治原因要求避难的外国人,可以给予受庇护的权利。
庇护权,又称为“政治避难权”、“居留权”,是指一国公民因政治原因请求另一国准予其进入该国居留,或者已进入该国请求在该国居留,经该国政府批准而享有不被驱逐或不被引渡的权利。
8. 平等权,是指公民依法平等地享有权利,不受任何不合理的差别对待,要求国家给予同等保护的权利。
它是我国宪法赋予公民的一项基本权利,是公民一切其他权利实现的基本要求,也是社会主义法制的一个基本原则。
二、选择题(一)单选题1.A 2.D 3. A 4.B. 5. D 6、D 7. D 8.B 9. A 10. C 11. C 12. A 13. C 14.B(二)多选题1、AC2、BD3、ACD4、ABD5、ACD6、ABC 7. AB 8 . ABCD 9. ABD 10.ACD 10.ABD 11. ABCD 12. ABCD 13. ACD 14. CD `15. AB 16. ABCD 17,.ABCD 18. BC 19.ABCD 20.ABD21.ABD 22.ABD 23.AC 24.ABC 25.BD 26. BCD 27.BCD(正确的)28.ABD三、判断说明题1.国家保护正常的宗教活动。
宪法学·名词解释第一章宪法基本理论1.【名词解释】部门法意义上的宪法:是指所有调整国家与公民之间关系的法律规范的总和,包括宪法和宪法性法律。
2.▲【名词解释】根本法意义上的宪法:是指不仅制定了成文法典,而且成文法典在一国的法的体系中居于最高地位、具有最高法律效力的宪法。
3.▲■【名词解释】宪法结构:是指单一宪法文件的成文宪法在内容上的体系和安排。
宪法结构实际上是指成文宪法内容的相互关系及其外在的表现形式。
2014.74.▲【名词解释】宪法制定权:又称制宪权,是指制宪主体按照一定的原则、程序创造作为国家根本法的宪法的一种权力。
5.▲【名词解释】宪法惯例:是指在长期的政治实践中形成,并被反复运用,为国家机关、政党及人民所普遍遵循而与宪法具有同等效力的政治权力运行习惯或传统。
6.▲■■【名词解释】宪法解释:是指在宪法实施过程中,由于宪法规范的抽象性,在对宪法规范含义不确定的情形下,对宪法规范内容进行理解或说明的活动。
2010.47.▲■■【名词解释】宪法修改:是指宪法修改机关认为宪法的内容不适应社会实际而根据宪法规定的特定修改程序删除、增加、变更宪法部分内容的活动。
2013.425.▲【名词解释】宪法规范:是近现代民主国家为了调整国家根本政治制度和社会制度关系制定或认可的行为准则,主要调整国家权力之间以及国家权力和公民权利之间的相互关系。
29.▲■【名词解释】宪法关系:是根据宪法规范来调整人们的行为而形成的宪法上的社会关系,其以公民权利、国家权力与义务为主要内容。
2013.733.▲■【名词解释】宪政:是运用立宪主义原理,通过宪法来限制公权力,保障公民权利的政治体制。
2012.7第三章国家性质1.▲【名词解释】国家性质:又称国家本质、国体,指的是国家的阶级本质,即社会各阶级在国家政治生活中的地位,包括哪个阶级是统治阶级,哪个阶级是被统治阶级。
第五章国家政权组织形式与国家标志2.▲■【名词解释】政权组织形式:是微观层面的国家权力的实现形式,是指实现国家权力的机关以及各机关之间的相互关系,因而它实际上是指国家机关的组织体系,或者说是指国家机构的内部构成形式。
中华人民共和国宪法解释程序法(专家建议稿)》及其说明作者:韩大元等编者按:2005年底,中国人民大学宪政与行政法治研究中心承担了司法部《宪法解释程序研究》课题,由中国法学会宪法学研究会会长、中国人民大学法学院教授韩大元主持,中国政法大学、山东大学、国家行政学院、首都师范大学等单位的多位专家学者共同参与研究。
课题组研究了大陆法系和英美法系宪法解释制度,召开了三次学术研讨会。
在此基础上,课题组最终形成了《中华人民共和国宪法解释程序法》(以下简称《宪法解释程序法》)的专家建议稿。
现将该“建议稿”及其说明公布,以飨读者。
中华人民共和国宪法解释程序法(专家建议稿)第一章总则第1条〔立法宗旨与依据〕为了维护宪法的尊严,保障社会主义法制的统一,规范解释宪法的活动,根据宪法,制定本法。
第2条〔忠于宪法原则〕解释宪法应当遵循宪法的规定和基本原则。
第3条〔人权与秩序原则〕解释宪法应当尊重和保障人权,维护宪法秩序的稳定与和谐。
第4条〔程序法定原则〕解释宪法应当依照本法规定的程序实施。
第二章宪法解释的主体与事由第5条〔解释的主体〕全国人民代表大会常务委员会行使解释宪法的职权。
全国人民代表大会常务委员会依申请解释宪法的,按照本法规定的程序进行。
全国人民代表大会常务委员会主动解释的,按照本法第五章、第六章的程序进行。
第6条〔解释的事由〕有下列情况之一的,全国人民代表大会常务委员会可以解释宪法:(一)宪法的规定需要进一步明确具体含义的;(二)宪法实施中出现新的情况,需要明确适用宪法依据的;(三)法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章等规范性文件可能与宪法相抵触的。
第三章宪法解释请求的提起第7条〔请求解释的主体〕一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业单位组织和个人,可以向全国人民代表大会常务委员会提出解释宪法的要求。
第8条〔预防性解释的请求主体〕国家机关在制定法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章等规范性文件时,认为需要对宪法进行解释的,可以向全国人民代表大会常务委员会书面提出解释宪法的要求。
第五章:宪法渊源与宪法结构第一节宪法渊源一、宪法渊源的概念宪法渊源主要可从两个方面来进行理解:其一,指宪法的效力来源,包括制宪主体、制宪权限、制宪程序、和制宪方式等方面的涵要素。
同时宪法的效力渊源不同,往往导致其表现形式不同。
其二,指宪法的外在表现形式。
第二种意义上的宪法形式往往成为通说意义上的宪法渊源。
(课本对宪法渊源和宪法形式以及宪法的形式渊源作了区分,请参考。
)▲所谓宪法的渊源,是指宪法的外在表现形式二、宪法渊源的种类(一)宪法典及其修正案1 宪法典是由制宪机关依照法定程序制定的具有最高法律效力的根本法,在一国法律体系中具有最高的法律效力。
2 宪法修正案是宪法修改机关对宪法典的所作部分修改,这是宪法修改的主要形式。
宪法修正案作为宪法典的有机组成部分,它与正文有着同样的效力,成为宪法的基本渊源。
(二)宪法性法律1 定义宪法性法律是指由国家立法机关制定的,内容涉及国家根本问题的某一方面,但形式上不具备根本法特征的法律。
2 特点①国家立法机关制定;②涉及国家根本问题的某一方面;③制定程序普通;④效力低于宪法典。
(二)宪法性法律3 宪法性法律作为宪法的渊源,在不成文宪法国家构成了宪法的主体。
在有成文宪法典的国家,也往往以宪法性法律作为宪法典的补充。
A 英国的宪法性法律包括如1628年的《权利请愿书》、1679年的《人身保护法》、1689年的《权利法案》、1701年的《王位继承法》、1911年和1949年的《国会法》、1918年的《国民参政法》等,甚至还包括了1925年的《自由大宪章》。
B 中国的宪法性法律包括:第一,关于国家象征及主权方面的法律。
例如,国旗法、国徽法、国籍法、领海及毗连区等。
第二,关于立法权限和立法程序的法律。
立法法第三,关于国家机构设置和权限的法律。
全国人民代表大会组织法、国务院组织法、代表法、全国人大议事规则、全国人大常委会议事规则、人民法院组织法、法官法、人民检察院组织法、检察官法等。
大一宪法考第五章知识点宪法是一个国家的基本法律,它规定了国家的政治制度、国家机构的组织和权力的运行方式等核心内容。
在大一宪法考试中,第五章通常是考察宪法中基本权利和自由的章节。
本文将从宪法第五章的主要知识点进行论述。
知识点一:宪法第五章的结构宪法第五章共由五节构成,分别为第一节“一般规定”、第二节“公民的基本权利和义务”、第三节“社会权利和义务”、第四节“国民经济和文化生活”以及第五节“国家教育”。
知识点二:公民的基本权利和义务在第二节中,宪法明确规定了公民的基本权利和义务。
这些权利包括言论、出版、集会、结社、游行、示威的自由;宗教信仰自由;人身自由和人身尊严受法律保护等。
同时,宪法也规定了公民的义务,如遵守法律、尊重他人权利、维护国家安全等。
知识点三:社会权利和义务第三节主要规定了社会权利和义务。
宪法规定了劳动者的权利,如就业、劳动保护、工资报酬等。
宪法还强调了妇女、未成年人、老年人以及残疾人的权益保护。
此外,宪法还规定了公民的义务,如教育义务、维护国家安全、支援国防等。
知识点四:国民经济和文化生活第四节主要关注国民经济和文化生活。
宪法规定了国家保护私有财产权,同时也鼓励和保护各种形式的经济成分。
另外,宪法还规定了国家保护和发展文化事业,保障公民的文化权益。
知识点五:国家教育最后一节是关于国家教育的规定。
宪法明确规定国家实行义务教育,保障公民受教育的权利。
同时,宪法强调教育应该贯彻素质教育,促进学生全面发展。
综上所述,宪法第五章是宪法中关于基本权利和自由的章节。
它规定了公民的基本权利和义务、社会权利和义务、国民经济和文化生活以及国家教育的相关内容。
熟悉并理解这些知识点对于大一宪法考试至关重要。
希望本文能为你提供一些有用的参考和帮助。
宪法学第五章公民的基本权利和义务笔记第五章公民的基本权利和义务第一节基本权利和义务的概述一、宪法与其本权利(一)基本权利的内涵1.权利:(1)权力指的是在一定的法律关系中,法律关系的一方对另一方所享有的可以要求作出一定的作为或不作为,并未法规范所认可的一种资格。
(2)权力的主要特征:第一,权利反映了主体之间的一种对等的法律关系。
第二,权力是由法规范所认可的。
第三,权力是一种法律上的资格。
2.基本权利:许多人把基本权利称为人权。
德国称其为基本法。
3.我国宪法中的人权和基本权利2004年修宪之前,一直使用的是基本权利,认为人权是资产阶级的专利品。
80年代之后,理论上逐渐对人权的理念发生了转变。
1998年10月签署了《公民权利和政治权利国际公约》2001年《经济、社会和文化权利国际公约》2009年《国家人权行动计划》这是中国政府第一个国家人权行动。
由此看来,对基本权利的确认和保障,构成了整个宪法价值体系的一个重要核心。
(二)基本权利的基本性质1.固有性与法定性(1)固有性:自然法学法定性:实证法学(2)没有宪法的规定,就没有基本权利(专制)------法律实证主义(3)天赋人权----自然法思想。
(4)无论是自然法思想和法律实证主义的观点都是错误的。
(5)首先要承认法律的固有性,再分析法律的法定性的正确与否。
(6)固有性和宪法规定性是相互统一的。
2.不受侵犯性(固有性)和受制约性(法定性)3.普通性和特殊性(三)基本权利的享有主体1.基本权利享有主体的分类2.各种主体(1)一般主体。
公民为我国宪法所确定的基本权利的一般性的主体。
根据我国现行宪法第33条第1款的规定,凡是具有中华人民共和国国籍的人都是中华人民共和国公民。
(2)特殊主体。
即法人与外国人。
法人与外国人是享有基本权利的特殊主体。
(3)特定主体。
(4)关于“集体权利”(四)基本义务的宪法含义指的是根据法律规范的规定,一定的主体必须做出某种作为或不作出某种作为的责任。
第五章宪法的形式宪法的结构和宪法规范宪法是国家的根本大法,具有最高的法律效力。
它对于一个国家的政治制度、权力机构和公民权利等方面进行了基本的规定和保障。
宪法既是宪法的形式、宪法的结构和宪法规范这三个方面。
首先,宪法的形式是指它的表现形式和载体。
一般来说,宪法可以通过宪法正式形式和宪法实际形式两种方式来呈现。
宪法正式形式指的是通过特定的宪法文件制定、颁布和修正的形式。
这种形式下的宪法具有严肃和庄重的性质,一般体现为宪法宣言、宪法法令等。
宪法实际形式则是指在实践中形成的具有宪法效力的规范。
这种形式下的宪法不一定是具体的文件,可以是习俗、惯例、法庭判例等。
例如,英国的宪法就是形成于实践中的非写实性宪法。
其次,宪法的结构是指宪法的组织结构和构成要素。
宪法的结构一般包括总则、基本权利、国家机构、地方自治、宪法修正和宪法解释等。
总则是宪法的开宗明义,体现了国家的根本政治原则和价值观念。
基本权利是宪法确立的公民和居民的基本人权,如自由、平等、人权等。
国家机构是宪法规定的行政、立法和司法机关,包括国家元首、国家行政机关、国家立法机关和国家司法机关等。
地方自治是指宪法确立地方政府的权力和地方居民对地方事务的管理权。
宪法修正是指宪法法定的修宪程序,即对宪法进行修订和改动。
宪法解释是指对宪法条款的解释和解读,一般是由宪法机关或宪法专门机构负责。
最后,宪法规范是指宪法对国家政治制度、权力机关和公民权利等方面进行的具体规定和约束。
宪法规范是国家行使权力的基础和界限,保障公民的权利和自由。
宪法规范一般包括国家组织形式、国家机构设置和职权、公民权利和义务、国家制度和国家政策等。
通过宪法的规范,国家可以依法行使权力,保障公民的权利,维护社会的公共利益。
总的来说,宪法的形式、宪法的结构和宪法规范三者相互关联、相互作用。
形式和结构是宪法的载体和体系,规范是宪法的具体内容和要求。
形式和结构决定了宪法的具体形态和组织结构,规范则规定了宪法的具体内容和效力。
第五章宪法解释第一节宪法解释概述一、宪法解释含义(一)传统观点是指宪法解释机关根据宪法的基本精神和基本原则对宪法规定的含义、界限及其相互关系所作的具有法律效力的说明。
●疑问:1、是否仅限于“宪法解释机关”才能解释?2、任何宪法解释是否都具有“法律效力”?事实上,(可)存在一种宪法解释——无权解释:又称学理解释和非正式解释,是指宪法所规定的解释机关之外的组织和个人对宪法所作的解释,不具有法律效力。
(二)宪法解释的含义在宪法实施过程中,由一定主体对宪法内容、含义及其界限所做的说明。
广义的宪法解释和狭义的宪法解释宪法(法)解释的追问:▲近代:“立法者原意的再现(复原)”——萨维尼(1779-1861)▲现代:“媒介行为”,对法条之意义(内涵)的阐明与精确化——拉伦茨▲后现代:“作者死了”,意义重构。
——巴尔特、福柯▲我们的理解:法规范的探求、有约束的重构。
——“带着规范的镣铐跳舞”。
二、宪法解释案例(一)宪法第39条:“中华人民共和国公民的住宅不受侵犯,禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅”1、是事实命题,还是规范性命题?规范性语句包括应然语句(含有应然助词)和直述句。
直述句也是规范性语句,可以转换为应然语句。
——“中华人民共和国公民的住宅不应该(禁止)受到侵犯”2、谁不能侵犯公民的住宅?◆防御权理论:“国家不应该侵犯公民的住宅”——防御权◆国家保护义务理论【德国】:“国家还应该保护公民的住宅不受他人的侵犯”——保护请求权3、什么是“住宅”?是否包含下榻的宾馆、宿舍?▲涉及价值判断:对规范中的价值秩序,强调公权力不能肆意介入私自治的领域的把握▲涉及解释方法:扩大解释还是限制解释。
4、侵犯:屋外监听呢?5、什么情形下可以(合法)侵入?2002年“延安黄碟案”2002年8月18日晚,延安市宝塔区张某夫妇在家中看了“黄碟”后入睡,当地派出所民警突然闯进门来,将张某带走。
张某被处罚1000元后被放回家。
时隔两个月后,张某突然被派出所以涉嫌妨碍公务刑拘,并引起全国媒体关注。
11月5日,张某被取保候审,30天后被放回家,案件也随即撤销。
2002年的最后一天,“黄碟事件”终于画上了句号:由延安宝塔公安分局向当事人赔礼道歉;一次性补偿当事人29137元钱,派出所所长因此被撤职。
本是当事人Z所经营的诊所,同时也是夫妇二人新婚住所。
评价:我们认为:即使他们所进入的场所是以诊所的功能为主的,而且即使作为诊所具有随时开放的性能,但当他们进入的那一刻,Z夫妇是将其作为私生活的空间加以使用的,更何况警方长驱直入其中不具有诊所功能的后屋地带,即这对新婚夫妇的卧室。
——林来梵:《卧室里的宪法权利》(二)美国宪法是如何看待住宅的?▲列举的人权,主要有:表达自由、信教自由、财产权、平等保护、正当程序▲其他:宪法上的未列举权利第九修正案:“不得以本宪法中列举了特定权利的事实,作出否定或轻视人民所保有的其他各种权利的解释”。
——非完全列举主义条款格里斯沃尔德诉康涅狄格州(Griswold v. Connecticut)案康州一部反避孕的法律(1879年)明文规定禁止夫妻使用避孕用具,违者罚金50元以上,或处以60天到一年的监禁。
提供帮助或建议的,也将作为主犯论处。
一名医生和一名耶鲁大学医学教授被判处罚金100元,州上诉法院维持原判。
本案上诉联邦最高法院理由:侵犯了人民宪法上的权利,为此违反了宪法,应该无效,当事人无罪。
但美国宪法上没有明文规定避孕的自由。
联邦最高法院的判决康州的该部州法违宪,因为根据这样规定,政府就得去窥视人家夫妻的卧室,而这就侵犯了他们的隐私权。
但宪法上也没有规定隐私权。
判例中提出:“伴影理论”(the Penumbra theory)宪法中明文规定的权利体系拥有一种“伴影”(penumbra),这种伴影是由那些被保障的部分“放射”(emanate)出来的,而一些重要的但没有被明示规定的权利类型,就处在这个伴影圈之中,为此也必须予以保障。
道格拉斯大法官说:“权利法案所开列的保证书有自己的伴影圈,它的形成来自支撑权利法案存在与主旨的保证条款的放射”,而在那种“伴影”之中,则存在“隐私环带”(zone of privacy)。
至于所谓的“伴影”和“隐私环带”究竟体现在那些宪法条款中,为了从实证的意义上证明这一点,他就举出了宪法修正案第9条以及第14条。
第九修正案:“不得以本宪法中列举了特定权利的事实,作出否定或轻视人民所保有的其他各种权利的解释”。
第14条修正案中的正当法律程序条款:“任何州未经正当法律程序(due process of law),不得剥夺任何人的生命、自由或财产(life,liberty,or property)”。
此后,除了上述案例中所说的避孕权之外,还解释为还含有堕胎自由、同性恋者的自由(以上并称隐私权),死(安乐死和尊严死)的权利等宪法上未列举的权利。
三、宪法解释的作用1、条文意义的明确化2、漏洞补充3、适用的必要条件4、宪法发展(继续形成)的重要途经5、促进宪法(解释学)学的发展第二节宪法解释的分类和方法一、宪法解释分类(一)依宪法解释的效力:有权解释和无权解释:1、有权解释:宪法规定的解释机关对宪法所作的解释▲实际上:可理解为是公权机关对宪法的解释,包括法定宪法解释机关的解释。
如在日本:政府也对宪法进行解释,也被称为“有权解释”。
日本宪法第九条(和平条款)宪法第九条(原文):“日本国民诚实地冀求基于正义与秩序的国际和平,永久放弃以国家权力发动的战争以及武力威胁或武力行使作为解决国际纷争的手段。
为达到前款目的,不保有陆海空军及其他战争力量,不承认国家的交战权。
”各种解释(1)学界通说:彻底的和平主义条款,放弃了任何军备和战争。
(2)政府解释(公定解释):不断变化,且复杂化,但主旨是——宪法所放弃的只是“作为解决国际纷争的手段”的战争,但并未放弃自卫战争,为此并不禁止保有为了自卫战争而应拥有的最低限度的实力。
(3)终局性的有权解释:政府解释虽然也属于“有权解释”,但因为日本法律制度内存在违宪审查制度,最高法院对宪法的解释,被视为终局性的有权解释。
然而,日本最高法院迄今未对第九条作出直接解释。
原因:第九条问题已经高度政治化。
2、无权解释有权机关之外的其他组织或个人对宪法所进行的解释。
又称“学理解释或非正式解释”。
其中最典型、最有影响力的是学理解释。
学理解释的特点:无效力,但有影响力。
(二)依宪法解释的目的依此标准可将宪法解释分为:合宪解释、违宪解释、补充解释1、合宪解释宪法监督机关解释宪法用以判断法律等规范性法律文件符合宪法(香港基本法)2、违宪解释——用以判断法律等规范性文件违反宪法的解释。
3、补充解释——在宪法存在缺漏的情况下,对宪法所作的补充性说明。
二、依宪法解释的方法(一)语义解释(文义解释)1、字面解释2、限制解释3、扩充解释(二)逻辑解释(三)体系解释(系统解释)(四)历史解释(五)当然解释(六)目的解释(七)社会学解释:将社会学方法引入(宪)法解释,重视立法事实或社会效果。
著名案例:西岸宾馆诉帕里什案(West Coast Hotel Co. V. Parrish)(1937)美国罗斯福新政时期,华盛顿州的《妇女最低工资法》规定以不足维持生计的低工资雇佣妇女从事工作的行为为违法。
本案的当事人帕里什(Parrish)是一家名为西岸宾馆(West Coast Hotel) 的一名妇女顾员,因为实际所得的工资低于上述法律所规定的有关标准,向法院提起诉讼,要求顾主补回差额。
联邦最高法院——上述州法合宪:美国宪法保护自由,但没有明言是否保护合同自由,即使有,也有界限。
从晚近的经验中所明白的另一个无论如何均必须加以考虑的事实是:榨取那些在交涉能力上处于不平等的地位、而且连仅够维持生计的工资也相对无力抗拒其诱惑的劳工阶层,不但有害于他们的健康和福利,而且还因为要扶助他们而对社会造成直接的负担,导致纳税人必须补偿这些劳工在工资上的亏损。
第三节宪法解释的机关和原则一、宪法解释的机关(一)国家元首解释制(二)立法机关解释制(三)普通法院解释制(四)特设机关解释制(五)公民团体解释制二、宪法解释的原则(一)宪法解释的“四项原则”1、符合宪法的基本原则和基本精神。
2、符合制宪的根本目的。
3、与宪法的整体内容相协调。
4、与社会实际相适应,并代表社会发展方向。
(二)为什么要秉承这些原则?▲宪法解释的主观性=具有价值判断的侧面▲因解释者的价值观不同、所采用的解释方法的不同,而可能出现不同的解释命题(多样性)。
1、条文及用语高度抽象2、显著存在语义的“空缺结构”(哈特),“语义脉络的波段宽度”(拉伦茨)较大。
3、容易受到解释者的价值观、政治意识形态、政治动机、政策的影响宪法解释的“超科学性”。
法解释学与神学一样只是一种“学问”(教义学),而非“科学”。
认识并承认宪法解释的主观性、超科学性,防止以客观性、科学性之名实行解释的专断。
不应放任这种主观性、肆意性,而应力求克服这种主观性。
努力追求解释的公正性、合理性、可被接受性。
第四节我国的宪法解释采用法定解释机关的体制▲全国人大常委会是法定的宪法解释机关(第67条第1项)▲全国人大及其他机关学说认为:全国人大也属于宪法的有权解释机关。
如然,应属于终局性的有权解释机关。
其他国家机关(如政府、法院)也可对宪法作出解释,但非法定的宪法解释机关,效力应低于全国人大及其常委会的解释。
这一宪法解释体制的特点(1)在现代世界上少见。
厄瓜多尔宪法第189条。
泰国类似。
(2)原因:在理念上,以人民代表的意志拟制(法的拟制)人民的公意;“立法者意志的再现”(萨维尼);出于实用主义的考虑,没有明定全国人大具有解释权。
(3)全国人大常委会的有权解释尚未得到具体的制度化:解释的方式、程序、效力等不明。
(4)现实中极少作出解释。
◆最高人民法院给新疆省高级人民法院:《关于在刑事判决中不宜援引宪法作论罪科刑的依据的答复》(1955年)●“……中华人民共和国宪法是我国的根本法,也是一切法律的母法。
……对刑事方面,它并不规定如何论罪科刑的问题,据此,……在刑事判决中,宪法不宜引为论罪科刑的依据”。
阅读案例中国宪法(司法化)第一案”(1)案情梗概山东人齐玉苓于17岁时(1990年)通过了中专预选考试,取得了报考统招及委培的资格,但其录取通知书则被Y1(陈晓琪)领走。
此后,Y1以齐玉苓的名义到一所中专学校Y2(山东济宁市商业学校)报到就读,而齐玉苓则长期失业在家,靠卖早点、快餐维持生计,而冒用其姓名的Y1毕业后却在中国银行有一份固定的工作。
1999年,齐玉苓得知真相后,以自己的姓名权、受教育权受到侵害为由,将Y1、Y2、Y3(山东省滕州市教育委员会)及Y4(山东省滕州市第八中学)等当事人诉至法院,要求被告停止侵害、赔偿经济和精神损失。