2015司法考试—条约法

第七章条约法考查小贴士本章年均考查1分左右，主要涉及以下内容：（1）国际条约的一般知识：主要考查国际条约的缔结程序特别是签署的效力，并与条约的加入、条约保留的含义及其效力等结合进行综合考查；（2）我国关于批准和加入国际条约的规定：主要考查有权代表国家谈判、签署条约的机关及其权限，并与不同主体在行使职权时是否需要出具证明文件、不同主体的行为的效力等问题进行综合考查。

一、条约缔结和成立1．条约的含义条约是指“国家间所缔结而以国际法为准之国际书面协定。

不论其载于一项单独文书或两项以上相互有关之文书内，不论其特定名称为何”。

2．条约有效的条件（1）形式条件①文本；②履行签署或批准程序。

（2）实质条件①全体具有缔约能力；②自由同意。

非自由同意是指认识错误即与缔约时假定存在并构成一国受条约拘束的必要根据的事实或情势有关的错误；诈欺和贿赂；强迫。

③符合强行法规则首先，条约在缔结时与一般国际法强行规则相抵触者无效。

其次，条约缔结后如遇新的强行规则产生时，与该规则相抵触者失效并终止。

3．条约的缔结程序（1）条约的缔结一般包括约文的议定、认证、表示同意受条约约束三个环节。

（2）认证方式可以按照条约约文所规定的程序，或按照参加起草条约约文的各国所约定的程序。

一般采用的方式有革签、待核准的签署或暂签、签署。

理解小贴士关于签署需要注意的问题：根据条约本身的规定或有关各方的约定，签署在不同情况下可以有不同的法律意义：（1）如经条约规定或各有关方约定，签署意味着认证和签字国同意受条约的拘束的双重意义。

（2）对规定或约定需要批准的条约，签署除对约文的认证外，还含有签署者代表的国家初步同意缔结该条约的意思。

另外，签署是否代表着条约生效，关键看条约本身的约定。

通常情况下，签署表示认证，除非条约明示签署代表同意受条约约束。

4．我国关于谈判签署国际条约代表委派的规定（1）《缔结条约程序法》第6条，谈判和签署条约、协定的代表按照下列程序委派：①以中华人民共和国名义或者中华人民共和国政府名义缔结条约、协定，由外交部或者国务院有关部门报请国务院委派代表。

司法三国法考点之国际法条约国际法指适用主权国家之间以及其他具有国际人格的实体之间的法律规则的总体。

下面由店铺为你介绍国际法条约相关司法三国法考点知识。

司法三国法考点之国际法条约司法三国法考点一国际条约条约是现代国际法主要的法律渊源，是当代国际法规则的主要表现形式。

条约是两个或两个以上国际法主体之间缔结的、以国际法为准的、规定当事方权利义务的协议。

从渊源的角度看，有人将条约分为“契约性条约”和“造法性条约”。

前者一般是双边或少数国家参加，旨在规定缔约国之间的特定事项的权利义务的条约，如贸易交通等事项的条约。

后者由多国参加、目的和内容是确立或修改某些国际法原则、规则或制度。

从确立国际社会一般法律规则的角度看，多数国家参加的“造法性条约”，无疑具有更重要和普遍的意义。

但是，由于所谓“契约性”和“造法性”条约在实践中往往很难区分开，并且任何条约都为当事国创立法律上的权利义务，因此从对缔约国具有法律拘束力角度看，二者没有本质区别。

司法三国法考点二国际习惯国际习惯是指在国际交往中由各国前后一致地不断重复所形成，并被广泛接受为有法律拘束力的行为规则或制度。

国际习惯是不成文的，它是国际：去最古老、最原始的渊源。

国际习惯的最重要的意义在于它的普遍性和基础性。

虽然现在许多的国际习惯被编纂进入条约，但是从效力的普遍性上讲，条约并不能替代被其编纂的国际习惯。

同时，条约不可能包罗国家实践中所有方面的规则，新的习惯规则仍不断产生。

从这些意义上，国际习惯被认为是国际法最重要的渊源。

国际习惯的构成要素有两个：一是物质要素或客观要素，即存在各国反复一致地从事某种行为的实践;二是心理要素或主观要素，它要求上述的重复一致的行为模式被各国认为具有法律拘束力，即存在所谓法律确信( opinio juris)。

一项国际习惯必须同时具备这两个要素，特别是心理要素。

历史上一项国际习惯的形成过程往往需要很长时间。

而现代由于技术的发展和交往的迅捷，一项国际习惯可以在较短的时间迅速形成。

条约法练习题标题：条约法练习题正文：作为国际法领域的重要组成部分，条约法是国家之间达成协议、规范行为的重要途径。

了解和掌握条约法对于法学学习者来说至关重要。

下面将针对条约法展开一些练习题，以巩固对此领域的理解和应用。

一、选择题1. 根据《维也纳条约法公约》，下列哪项不属于构成国家履行条约义务的方式？A) 通过颁布和修订国内法B) 积极履行条约义务C) 在国内法中确立或确认条约义务D) 允许违反条约义务答案：D2. 以下哪一项不是解释条约的原则？A) 字面解释原则B) 相互尊重原则C) 优势解释原则D) 联邦主义原则答案：D3. 当涉及到多国条约的冲突时，以下哪种原则不适用？A) 后来的条约优先原则B) 特别会议原则C) 一般国际法原则D) 类型冲突原则答案：B二、判断题1. 条约是国际法中的一种法律文件。

答案：正确2. 条约一经缔结即产生法律约束力。

答案：正确3. 根据国内法通过并签署由各国代表签署的条约是构成国家之间订立条约的行为。

答案：错误三、案例分析某国为了保护国内环境和自然资源，与邻国签署了一项双边协议，《环境保护合作协议》（以下简称《协议》）。

然而，该国政府在实施《协议》的过程中发现，邻国并未履行协议所规定的环境保护义务，严重损害了该国公民和生态环境的利益。

该国政府希望通过国际法途径解决此争议。

请回答以下问题：1. 该国政府应如何解决与邻国之间的争议？答：该国政府可以通过双边协商、调解、仲裁等和平解决争端的方式来解决与邻国之间的争议。

根据国际法准则，当国家之间发生争端时，应优先采取和平解决争端的方式，并遵守该条约之中的解决争端的规定。

2. 该国政府是否可以单方面废除《协议》？答：根据国际法的原则，一方当事国不能单方面废除已经缔结并生效的条约，除非存在特殊原则或条件。

在此情况下，如果邻国未履行协议所规定的环境保护义务，该国政府可以通过双边协商、调解、仲裁等方式与邻国协商解决问题，或者根据条约中所规定的争端解决机制追求合法的、有效的解决争端的途径。

1、某国甲公司向中国乙公司出售一批设备，约定贸易术语为“FOB(Incoterms2010)”，后设备运至中国。

依《国际贸易术语解释通则》和《联合国国际货物销售合同公约》，下列哪一选项是正确的?( )A.甲公司负责签订货物运输合同并支付运费B.甲、乙公司的风险承担以货物在装运港越过船舷为界C.如该批设备因未按照同类货物通用方式包装造成损失，应由甲公司承担责任D.如该批设备侵犯了第三方在中国的专利权，甲公司对乙公司不承担责任【解析】本题考核贸易术语FOB及《联合国国际货物销售合同公约》关于卖方义务的规定。

选项A错误。

FOB术语下，货物的运输应由买方负责，即由中国的乙公司负责支付运费。

选项B错误。

FOB术语下，卖方承担装运港船上完成交货前货物灭失或损坏的一切风险。

选项C正确。

根据《联合国国际货物销售合同公约》关于卖方义务的规定，货物应按照同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有此种通用方式，则按照足以保全和保护货物的方式装箱包装。

选项D错误。

如果该批设备侵犯了第三方在中国的专利权，除非其不明知，否则是要承担责任的。

【答案】C2、关于宪法实施的保障，下列说法正确的是：A. 司法机关保障包括宪法法院和宪法委员会两种模式B. 立法机关保障源自苏联，我国也实行这种模式C. 附带性审查以争讼为前提D. 美国是宪法控诉的代表国家【参考答案】：C参考解析:综观世界各国的宪法规定和宪政实践，宪法实施保障体制主要有以下3 种：(1)由司法机关负责保障宪法实施的体制，这种体制起源于美国，采取由司法机关负责保障宪法实施的方式，通过具体案件的审理以审查确定其所适用的法律是否符合宪法。

(2)由立法机关负责保障宪法实施的体制，这种由立法机关负责保障宪法实施的体制起源于英国，故B项错误。

(3)由专门机关负责保障宪法实施的体制，这种体制起源于1799年法国宪法设立的护法元老院，有的国家称宪法法院、有的国家称宪法委员会等。

可知A项错误。

司法考试国际法条约法部分复习精华第一篇：司法考试国际法条约法部分复习精华司法考试国际法条约法部分复习精华司法考试国际法条约法一章的重点在于条约的保留、条约的解释、条约成立的实质要件、条约的适用、条约对第三国的效力、条约的修正。

第一节概述一、条约的定义和特征（一）概念条约是指“国家间所缔结的而以国际法为准之国际书面协定，不论其载于一项单独文书和两项以上相互有关之文书内，也不论其特定名称为何”。

有关条约的国际公约为《维也纳条约法公约》。

（二）特征1、条约在国际法主体间缔结2、条约具有法律拘束力3、条约以国际法为准4、条约的形式主要是书面的二、条约成立的实质要件（书面与否不影响条约的效力）（一）具有缔约能力（国际法主体）和缔约权（内部规则确定）1、缔约能力——主权国家和其他国际法主体拥有的完整、全面的缔约能力。

国家内部的行政单位、地方政府一般不能与外国缔结条约。

2、缔约权——拥有缔约能力的主体，根据其内部的规则赋予某个机关或个人对外缔结条约的权限3、全权证书——由国家主管当局授权的全权代表代为进行谈判缔约的，必须具备全权证书。

国家元首、政府首脑、外交部长、使馆馆长、国家向国际会议或国际组织派遣的代表（仅包括正职），在议定约文时，无须出具全权证书。

4、缔约方必须具备完全的缔约权（1）缔约机关不得超越其国内法关于缔约权的一般限制（2）被授权缔约的代表不得超越对其权限的特殊限制注意：（1）一国不能以本国机关违反国内法关于缔约权限的规定而主张其所缔结的条约无效，除非这种违反国内法关于缔约权限规定的行为非常明显，涉及根本重要的国内法规则（2）对于被授权缔约的代表超越对其权限的特殊限制所缔结的条约，除非事先已将对这位谈判代表的权限的特殊限制通知其他谈判国，其本国不得以此作为其所缔结的条约无效的根据（二）自由同意根据《维也纳条约法公约》不能被认为是自由同意的情形：1、错误——是指与缔约时假定存在并构成一国受条件约束的必要根据的事实或情势有关的错误。

第一节条约的定义和特征一、条约的定义和特征条约，按照1969年《维也纳条约法公约》的定义，是指“国家间所缔结而以国际法为准之国际书面协定，不论其载于一项单独文书或两项以上相互有关之文书内，亦不论其特定名称为何”。

条约具有以下主要的特征：1、条约在国际法主体间缔结。

即缔约者必须具备国际法主体资格。

自然人和法人与国家或其他国际法主体之间签订的协议，无论内容或性质多么重要都不是国际条约。

一个国家的单方面行为不能构成条约，例如一国发表的声明、宣告等不是条约。

2．条约具有法律拘束力。

3．条约以国际法为准。

4．条约的形式主要是书面的。

二、条约的种类和名称(一)条约的分类1、条约有时被分为造法性和契约性的，造法性条约是指那些规定在一定时期内当事方对某方面或某事项上的普遍行为规则的条约。

契约性条约则限于特定的有两个以上缔约方的条约。

2、多边条约还可为开放性的和非开放性的。

第二节条约成立的实质要件一项书面条约，除必须具备条约文本，以及对条约的签署或批准等形式条件外，其有效性还须具备三个实质性条件：具有完全的缔约权；自由同意，符合强行法。

一、具有缔约能力和缔约权(一)缔约能力缔约能力或称为缔约资格，是指国家和其他国际法主体拥有的合法缔结条约的能力。

一般地，非国际法主体没有普遍地合法缔结条约的资格。

因此，国家内部的行政单位、地方政府一般不能与外国缔结条约，除非得到国家的授权。

(二)缔约权缔约权是指拥有缔约能力的主体，根据其内部的规则赋予某个机关或个人对外缔结条约的权限。

对于国家来说就是指，国家国内法规定哪些个人和机构有权代表国家对外缔结条约，以及在对外缔约方面的权限。

(三)缔约方必须具备完全的缔约权首先，缔约机关不得超越其国内法关于缔约权的一般限制。

其次，被授权缔约的代表不得超越对其权限的特殊限制。

对于缔约机关超越其国内法关于缔约权的限制所缔结的条约是否有效的问题，《维也纳条约法公约》规定，一国不能以本国机关违反国内法关于缔约权限的规定而主张其所缔结的条约无效，除非这种违反国内法关于缔约权限规定的行为非常明显，涉及根本重要的国内法规则。

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法律教育网 法律精英的成长基地 司法考试辅导《国际法》分论讲义4
分论三 国际法上的交往——外交、领事关系法和条约法
一、外交关系与领事关系
2.★★★ 使馆职务、义务、人员等
（4）哪些人的派遣须经接受国同意（馆长、武官、派遣非派遣国国籍者担任外交官）
【例题·多选题】甲乙分别为X 国派往Y 国的大使和武官，根据维也纳外交关系公约，下列判断是正确的是？（ ）
A.甲、乙的派遣均应事先征得Y 国的同意
B.Y 国可以随时不解释具体的理由即通知X 国主张甲为不受欢迎的人
C.当甲被Y 国宣布为不受欢迎时，如果X 国拒绝将其调回国内，则甲将继续保持其馆长身份而Y 国不得予以终止
D.甲有权就Y 国的情况通过任何方式和手段进行调查和向本国政府报告
[答疑编号2764040101]
『正确答案』AB
『答案解析』本题考核外交关系和领事关系。

选项A 正确。

派遣国在派遣大使和武官时，必须征得接受国同意，方可派遣。

选项B 正确。

被派遣国即接受国可以不用作任何解释即通知派遣国的大使为不受欢迎的人。

3.★★★领馆职务、义务、人员等
（1）领事馆的职务（保护、促进、调查报告、发放护照等文件、办理公证登记等接受国不禁止的行政事务、向本国国民提供协助等）、义务（基本和使馆相同）。