条约在中国的法律形式和体系

浅论我国民法渊源的体系【摘要】民法的渊源理论是一个基本的理论问题，在我国目前正进行司法改革和民法典的起草工作的背景下对其进行讨论具有现实意义。

当前我国民法渊源的体系是包括制定法、法律解释、国际条约、国家政策以及作为事实法源的习惯和判例在内的体系。

我国未来民法典建立的民法渊源体系应排除国家政策作为法源并明确规定各法源间的适用次序。

【关键词】法律渊源；民法的渊源；民法典民法的渊源是民法理论上的一个基本而重要的问题，其体系的构建也决定了在司法审判实践中应该在什么范围内寻找、适用法律，因此它对民法的正常运作和发展具有重要的意义。

目前我国正在研究起草民法典，那么在未来的民法典中应当建立一个什么样的渊源体系？这个体系包括那些渊源，这些渊源之间的相互关系如何，不同的渊源之间以何种次序适用？这些都是需要进行深入探讨的问题。

一、民法的渊源的概念民法的渊源，是指民法规范借以表现和存在具体形式，是能够成为民事司法裁判依据的各种民事法律形式。

民法的渊源的形态通常有如下几种：制定法、判例、习惯、国际条约和法理（条理）等。

二、当前我国民法渊源的体系我国民法的渊源体制具有多元性，而又以制定法为主。

根据我国《民法通则》第6条与142条的规定，我国的民事活动应当遵守法律，法律没有规定的，遵守国家政策；当我国缔结或参加的国际条约同国内法冲突时，优先适用国际条约的规定；我国缔结或参加的国际条约和国内法都没有规定的，可适用国际惯例。

由此可见，当前中国民法的渊源包括：（一）制定法我国民法的渊源主要是制定法。

包括宪法中的民事规范、民法通则、民事单行法、国务院制定发布的民事法规、地方性法规中的民事规范、特别行政区的民事规范等。

（二）法律解释根据我国现行法律规定，我国的法律解释分为立法解释和司法解释两种。

（三）国际条约国际条约在国内的适用可概括为三种模式，即并入、转化和混合模式。

从《民法通则》第142条的规定来看，在民事领域，我国采用的是并入的模式，即将国际法纳入国内法直接适用并且具有优先适用的效力。

简述法的形式和效力层级法的形式是指法律创制方式和外部表现形式。

在世界历史上存在过的法律形式主要有：习惯法、宗教法、判例、规范性法律文件、国际惯例、国际条约等。

我国法的形式是制定法形式，属于规范性法律文件，具体包括宪法、法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例等几类。

一、法的形式法的形式，以往也被称为法的渊源，是指有权国家机关制定的各种规范性法律文件的表现形式。

当代中国形成了以成文法为主的法形式体系。

1.宪法。

宪法是全国人民大表大会经由特殊程序制定和修改的，综合性地规定国家、社会和公民生活的根本问题，具有最高的法律地位和法律效力，一切法律、法规都不得与宪法相抵触。

2.法律。

法律是由全国人民代表大会及其常务委员会制定、修改、补充、废止的。

全国人民代表大会有权制定刑事、民事、国家机构和其他的基本法律。

全国人大常委会有权制定和修改非基本法律。

3.行政法规。

行政法规是国务院为执行法律或者出于行政管理的需要制定的规范性法律文件，是国家行政规范体系中效力最高的规范性文件。

此外，国务院可以根据全国人大及其常委会通过的特别授权决定，在某一尚未有法律规范的事项上制定行政法规，条件成熟后再进行国家立法。

4.地方性法规。

地方性法规，是指法定的地方国家权力机关依照法定的权限，在不同宪法、法律和行政法规相抵触的前提下，制定和颁布的在本行政区域范围内实施的规范性文件。

地方性法规可以为执行法律、行政法规的规定，也可以为解决地方性事务需要而制定。

根据《立法法》第63条的规定，地方性法规的立法主体包括两大类：一是省、自治区和直辖市人大及其常委会；二是较大市的人大及其常委会。

较大的市包括以下三种：①省、自治区的人民政府所在地的市，简称省会（首府）城市；②经国务院批准的较大的市；③经济特区所在地的市。

5.自治法规。

自治法规是民族区域自治地方，即自治区、自治州、自治县人民代表大会依据自治权制定的自治条例和单行条例。

自治条例是民族自治地方的人民代表大会依照当地民族的政治、经济和文化特点制定的全面调整本自治地方事务的综合性规范性文件。

什么是条约？条约是指国家或政府之间，或者国际组织之间，为达成特定目的而签署的书面法律文件。

它是一种国际法律文书，具有法律约束力和实施力。

下面将从多个角度来介绍什么是条约。

1. 条约的基本定义条约是国际关系的重要形式之一，是国际法的重要组成部分。

它通常包括了缔约方之间所达成的协议、理解、协定等内容。

这些内容一旦写入条约文本中，就具有了法律效力。

条约的签署通常需要通过缔约方的国内程序来进行批准，以确保国际义务得到充分的实施。

2. 条约的种类(1) 双边条约：双边条约是指两个国家之间达成的协议，它具有强制力。

双边条约可以是平等互惠的，也可以是一方条件下强制签订的。

(2) 多边条约：多边条约是指多个国家或组织之间达成的协议。

这种协议具有共同约束力，是国际组织制定国际规则的重要手段。

(3) 公约：公约通常是指多个国家或组织间签订的具有普遍适用性的条约。

它涵盖了许多重要领域，如人权、海洋法、环境保护等。

3. 条约的基本原则(1) 客体原则：条约应当以保护人类利益为宗旨，尊重各国的主权、独立和平等，恪守国际法和现行国际关系基本准则。

(2) 自由原则：签约国家应当在平等互惠的基础上签订条约，并自由选择签订的内容和方式。

(3) 诚实信用原则：条约内容应当真实清晰，并应当按照条约规定的约束力履行，不得违背条约。

同时，签约国家应当信守承诺，积极履行条约义务。

(4) 国内法原则：签约国家应当遵守本国法律以及与条约相关的国际法律，确保条约获得充分的实施。

4. 条约的重要性条约在国际关系中发挥着重要的作用。

它不仅为国际组织制定规则提供了基础，而且为维护国际安全与稳定、推进经济全球化、保护环境与人权等领域提供了有效的法律保障。

此外，条约还具有监督和制裁的功能，可以通过国际法院和其他国际机构来实现条约规定的强制力。

总之，条约是国际法的一种重要形式，是国家之间达成国际合作的基本工具。

它不仅具有法律约束力，而且为国际组织、经济合作、人权保障等领域的发展提供了有力保障。

统筹推进并完善我国条约适用制度文/王勇2020年11月16日至17日，中国共产党历史上首次召开的中央全面依法治国工作会议，将习近平法治思想明确为全面依法治国的指导思想。

习近平总书记强调，“要坚持统筹推进国内法治和涉外法治”。

国内法治与涉外法治均是中国特色社会主义法治体系不可或缺的重要组成部分，一起构成全面依法治国方略的“鸟之两翼、车之两轮”。

坚持统筹推进国内法治与涉外法治是中国特色社会主义法治理论和实践的一项重要创新发展，体现了统筹考虑和综合运用国际、国内“两个大局”“两个市场”“两种资源”“两类规则”的法治理念。

坚持统筹推进国内法治和涉外法治，并积极参与建设国际法治，是建设社会主义法治强国的必然要求，也是在国际层面推动构建人类命运共同体的坚实保障。

坚持统筹推进国内法治与涉外法治对我国条约适用提出了新要求坚持统筹推进国内法治和涉外法治对我国的条约适用制度提出了新的和更高的要求：首先，实现条约适用案件的类案同判。

在目前的司法实践中，我国不同法院关于是否适用条约以及如何适用条约仍在一定程度上存在不同理解，从而造成了类案不同判的情况。

《最高人民法院统一法律适用工作实施办法》已于2021年12月1日正式开始施行，该办法共20条，主要目的是强化类案检索制度要求，实现“类案同判”。

2022年1月26日，最高人民法院成立了统一法律适用工作领导小组，构建统一领导、职责明晰、衔接有序、协同推进的工作格局。

在上述背景下，实现条约适用案件的类案同判既是我国最高人民法院的明确要求，也是统筹推进国内法治与涉外法治的重要建设内容。

其次，大力增强我国司法机关适用条约的能力。

当前，我国司法机关适用条约的理念总体上还比较保守；我国精通条约适用的司法人才非常匮乏；我国司法机关适用条约的方式与手段也亟待创新。

以上因素均严重制约着我国司法机关适用条约的能力，亟待变革。

再次，我国应建设完善的条约适用法律制度体系。

条约在我国的适用规则体系是我国涉外法律体系的重要组成部分。

各种条约知识点总结一、什么是条约？条约是指两个或多个主权国家或国际组织之间就具体的问题达成的共同协议，是国际法的一种载体形式。

条约通常包括具体的条款、规定或规则，用以规范签约各方在协议范围内的行为。

它不仅包括国家之间的双边协议，也包括国家间的多边协议，以及国际组织之间、国际组织与国家之间的协议。

条约是国际社会中常见的一种法律形式，对国际关系、国际和平与安全、国际经济合作等领域具有重要意义。

二、条约的分类1.按照缔结方式的区分，条约可以分为单边条约和双边条约、多边条约。

单边条约是指一方国家单方面制定并宣布的、具有国际法效力的条约。

而双边条约是指两个国家之间缔结的、约定的国际条约，多边条约则是三个或三个以上缔结的包括三方或三方以上的国际条约。

多边条约能够更广泛的反映国际社会的共同意志，因而具有更广泛的法律效力。

2.按照内容的区分，条约可以分为和平条约、领土划界条约、互惠条约、军事援助条约、贸易条约、投资保护条约等。

3.按照结构的区分，条约可以分为全文条约和部分条约。

全文条约是指一份完整的合约，写入了完整的所有条款和内容。

而部分条约是指一种分成多个部分的合约，各个部分分别呈现，可以独立存在。

三、条约的缔结程序1. 协商：主权国家或国际组织之间首先进行协商，确定共同协议的具体内容、范围和规定，并就协议的草案进行商讨和修改。

协商过程中，各主权国家或国际组织代表通过谈判等方式就条款的具体内容进行讨论和达成共识。

2. 签署：协商结束后，相关国家或组织的代表签署协议。

3. 批准：协议在签署后，需要通过各自国家内部的批准程序，也就是国内法的批准，该过程包括法律程序、审议和其他必要程序。

4. 生效：经过批准后，协议才能正式生效，即成为具有国际法效力的条约。

四、条约的效力和遵守条约是国际社会中最重要的法律形式之一，其具有国际法效力和国内法律效力。

国际法效力：国家缔结的协议或条约是具有国际法效力的，所有签署了该协议的国家都必须严格遵守其中的规定。

国际法在我国的适用方式国际法在我国的适用方式历史上，中国曾长期被称为“封建王朝”，实行国际法的道路一直有待解决。

“革命”和“改革开放”后，我国社会性质的变化，中国参与国际法法律形式的活动增多，中国成为国际事务中的一个主要参与国；因此，法律的形式及其在国际上的地位及其对外国所采用的国际法的适用都发生了很大的变化。

一、中国国内适用国际法的形式（一）国际法作为习惯法在中国，当有一些国际问题未在国家法律中确定的时候，会将国际法作为习惯法进行适用。

根据我国有关条约和国际习惯，我国可以对国际法作为现行法律在国内适用。

（二）国家对国际法的认可在中国法律体系中，国家宪法是最高的法律，一些关于外交等重大领域的问题均会出现在宪法中，也颁布一些有关国际法的规定，从而将国际法纳入法律体系，与国家常规法系并立。

（三）国际法作为特别法在中国法律体系中，有一种特殊的法律，即特别法，这种法律隶属于国家主管法律之外的法律体系。

根据特定条件，有关国际法规定可以在中国法律体系中特别适用，比如司法裁定、和解以及国际公约等。

二、中国对外国法律的适用（一）其他国家与中国有着千丝万缕的联系，也有着深层次的互动，如在贸易、金融等方面的合作同时，外国法也必须认可，其中最重要的是外国合同法在中国的适用，这与涉外事务的复杂性有关。

（二）中国的司法机关将根据外国的确定的法律规定，依法行使其仲裁权和司法权。

任何外国的法律、使用权和届合同，都可能对我国居民产生法律效力，在此情况下，我国司法机关可以识别外国法律。

三、综上所述，中国将国际法和外国法系统地融入了法律体系，面对外部世界中全新的情况及挑战，中国根据自身实际情况积极调整，从而更好地适用国际法，为各种国际问题提供法律解决方案。