国际私法论述

1、论意大利法则区别说。

意大利法则区别说的代表人物是巴托鲁斯。他抓住了法律的域内效力与域外效力这个法律冲

突的根本点，并且把解决法律冲突的问题分为两个相互联系的方面来进行探讨：即城邦法则能否适用于城邦内的一切人和城邦法则能否适用于城邦以外的城邦居民。

他在过去封建主义法律适用上的绝对属地主义基础上，提出了一条法律适用上的属人主义，

揭示了外国人法与本国物法之间的联系，阐释了法的域内效力与域外效力问题，提出了解决

法律冲突的方法，创立了国际私法。法律冲突的方法，创立了国际私法。

2、论萨维尼的法律关系本座说。

由德国法学家萨维尼(Savigny1779～1861)所提出。法律关系本座说的提出，终于把国际私法推进到一个新阶段，从而使萨氏被喻为“近代国际私法之父”。萨维尼强调指出，为了便于

国际交往和减少法律上的障碍，必须承认内外国人法律地位的平等和内外国法律的平等。他

还极力反对从自然法的观点出发，以法律规则自身的性质来决定其是否可适用于各种特定的

涉外民事关系，而主张从法律本身的性质来探讨其“本座”（seat)所在地，并且适用该“本

座”地法，而不应拘泥于是否为外国的法律。而不应拘泥于是否为外国的法律。提出了如身份关系的本座法应是当事人的住所提出了如身份关系的本座法应是当事人的住所

地法，物权关系的本座法应是物之所在地法；物权关系的本座法应是物之所在地法；债的本座法在一般情况下应是履行地法；债的本座法在一般情况下应是履行地法；债的本座法在一般情况下应是履行地法；继承继承

的本座法应是死者死亡时的住所地法；家庭关系的本座法则当以丈夫与父亲的住所地法为主。

″″的历史功绩主要表现在三方面：″″的历史功绩主要表现在三方面：首先，首先，他在分析与探寻各种法律关系的本座所在时，他在分析与探寻各种法律关系的本座所在时，主主

要是从法律关系的“重心”以及与法律关系存在最密切、最重要的联系出发的。其次，他的

学说对推动欧洲冲突法的法典化和冲突法的趋同化的发展有着重大影响。再次，他使国际私

法从荷兰学派开创的特殊主义－－国家主义的影响下解放出来，重新回到普遍主义——国际

主义的轨道上。主义的轨道上。

3.论意思自治原则论意思自治原则

″″是指在合同法律关系方面，″″是指在合同法律关系方面，当事人既然可以依据当事人既然可以依据当事人既然可以依据“契约自由”“契约自由”原则按照自己的意志创设

某种权利义务关系，那么，他们当然有权自行决定合同应适用的法律。他们当然有权自行决定合同应适用的法律。意思自治原则是法国意思自治原则是法国

法学家杜摩林于16世纪创立的。/各国在立法中普遍规定了意思自治原则，承认当事人在合

同关系中有选择适用法律的自由，但当事人在多大范围内享有这种权利，各国法律规定是有

差别的，这样，就有了无限意思自治原则和有限意思自治原则之分。就有了无限意思自治原则和有限意思自治原则之分。无限意思自治原则主张无限意思自治原则主张

当事人选择法律的权利是绝对的，不受任何限制，当事人可以选择任何一国法律作为合同的

准据法。事实上，绝对的权利和自由是不存在的，绝对的权利和自由是不存在的，主张无限意思自治原则的国家也认为当事主张无限意思自治原则的国家也认为当事

人选择合同准据法时，必须满足两个条件：第一，人选择合同准据法时，必须满足两个条件：第一，当事人选择法律的意思必须合法，不能排当事人选择法律的意思必须合法，不能排

除与国家利益、社会公共利益有关的强制性法律规范的适用。社会公共利益有关的强制性法律规范的适用。第二，第二，当事人选择合同的准据

法必须是善意的，有合法的目的。凡以胁迫、欺诈、恶意同谋等方式选择准据法，凡故意规

避强行性或禁止性法律规范选择准据法，均属无效选择。有限意思自治原则主张当事人选择

的准据法必须与合同有内在的联系，当事人不得选择与合同没有实际联系的国家的法律作准

据法。当事人选择合同的准据法必须以一定的方式表现出来，表现选择法律意图的方式有两

种：明示的意思自治和默示的意思自治。明示的意思自治是指合同当事人在缔结合同之前或

在争议产生之后，以文字或言词明确作出选择合同准据法的意思表示。默示的意思自治是指

当事人在合同中没有明确规定应适用的准据法的情况下，通过缔约行为或其他一些因素来推

定当事人已默示同意合同受某一特定国家的法律支配。定当事人已默示同意合同受某一特定国家的法律支配。

4．论我国关于侵权行为损害赔偿法律适用的规定

1986年颁布的《中华人民共和国民法通则》对侵权行为损害赔偿法律适用作了规定，我国

关于侵权行为损害赔偿法律适用的规定与世界大多数国家的规定基本一致，其内容主要有：

侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。关于侵权行为地法律的确定，最高人民法院《关于贯彻执行（中华人民共和国民法通则）若干问题的意见（试行）》第187条作了解释：侵

权行为地法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律，如果两者不一致，由人民法

院选择适用。

当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法

律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的侵权行为是侵权行为的，中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的侵权行为是侵权行为的，不不

作为侵权行为处理。作为侵权行为处理。

5.论《死者遗产继承法律适用公约》论《死者遗产继承法律适用公约》

《死者遗产继承法律适用公约》于1988年10月在海牙国际私法会议第16届大会获得通过，

该公约有5章31条，其主要内容有：（1）公约的适用范围.除遗产处分方式、处分遗产的能

力、有关夫妻财产的争议、有关夫妻财产的争议、非因继承而设立而让与的财产权利、非因继承而设立而让与的财产权利、非因继承而设立而让与的财产权利、利益或财产事项不适用公约利益或财产事项不适用公约

外，一切遗产继承的法律适用问题均适用公约。一切遗产继承的法律适用问题均适用公约。即使应适用的法律是一非缔约国法律，即使应适用的法律是一非缔约国法律，即使应适用的法律是一非缔约国法律，公约公约

仍应适用。（2）公约采用了“同一制”继承制度.公约将死者的遗产看成是一个不可分割的

整体，规定适用统一的准据法。这一准据法原则上是死者死亡时的惯常居所地国家的法律，只要他那时具有该国国籍，只要他那时具有该国国籍，或者他在该国至少居住或者他在该国至少居住5年时间。在其他情况下，继承受死者死

亡时的国籍国法律支配，除非死者当时与另一国有更密切的联系。（3）意思自治原则.公约

规定当事人可以指定适用于遗嘱继承的法律，但这种指定受到严格限制。一是当事人的指定

只限于其指定时或死亡时的国籍国法律或惯常居所地法律。二是这种指定的形式必须是明示

的。（4）继承准据法的适用范围

准据法适用于死者的全部遗产，不管这些遗产位于何处。准据法的具体适用范围包括：A.

确定继承人、继承份额和义务以及因死亡而引起的其他继承权。B.因行为而引起的继承权的剥夺和丧失C.在确定继承人、不动产遗嘱继承人或动产继承人的份额时，任何返还或说明

赠与物品、赠与物品、特留份或遗物的义务。特留份或遗物的义务。D.可处分的遗产部分，可处分的遗产部分，不可剥夺的利益和对遗产处分的其不可剥夺的利益和对遗产处分的其

他限制。E.遗嘱处分的实质有效性。 公约排除了反致但规定允许转致。公约排除了反致但规定允许转致。

6.论确定涉外民事案件管辖权的原则

涉外民事案件管辖权是指一国依国际条约和国内立法的规定所确定的受理涉外民事案件的

权限范围和对特定涉外民事案件行使审判权的资格。世界各国在确定涉外民事案件管辖权

时，主要采取以下原则：时，主要采取以下原则： （1）属人管辖原则。属人管辖原则是指以当事人国籍为标志确定

管辖权。

（2）属地管辖原则。属地管辖原则是指涉外民事案件的管辖权以地域为联系因素，由该地

域所属国法院行使管辖权。（3）协议管辖原则。协议管辖原则是指双方当事人根据意思自治

原则，在争议发生前或争议发生后达成协议，在争议发生前或争议发生后达成协议，把他们之间的争议交由某一国法院审理。把他们之间的争议交由某一国法院审理。把他们之间的争议交由某一国法院审理。协议协议

管辖可分为明示协议管辖和默示协议管辖。

（4）平行管辖原则。平行管辖原则是指一个涉外民事案件两个或两个以上国家的法院都有

管辖权，原告可以选择其中一国法院起诉，由该国法院行使管辖权。

（5）专属管辖原则。专属管辖原则是指为维护本国公共秩序，保护本国当事人利益，一国

主张某类案件只能由本国法院管辖，排除他国法院的管辖权。主张某类案件只能由本国法院管辖，排除他国法院的管辖权。

7.论《承认和执行外国仲裁裁决公约》论《承认和执行外国仲裁裁决公约》

《承认和执行外国仲裁裁决公约》1958年6月10日联合国国际商事仲裁会议通过，1959

年6月7日生效。该公约的主要内容有：（1）所有缔约国承认当事人之间订立的仲裁协议的

法律效力，并根据公约的规定和被申请执行地的程序承认和执行外国仲裁裁决。（2）公约将

“外国仲裁裁决”定义为：在被申请承认和执行地所历史老照片不能说的秘密慈禧军阀明末清初文革晚清在国以外国家领土内作成的仲裁裁决；在被申请承认和执行所在国领土内作成

的裁决但该国不认为是本国的仲裁裁决。（3）公约规定了承认和执行外国仲裁裁决的条件。

凡具有下列情况之一的得拒绝承认和执行。缺乏有效的仲裁条款或仲裁协议；被诉人没有得

到适当的通知，以致未能对案件有申辩的机会；以致未能对案件有申辩的机会；裁决事项不属于仲裁协议的范围；裁决事项不属于仲裁协议的范围；裁决事项不属于仲裁协议的范围；仲裁庭的仲裁庭的

组成或仲裁程序与双方当事人的协议不相符合，或双方当事人无协议时与仲裁地国家的法律

不相符合；裁决尚未生效或已被仲裁地国家撤销；裁决的争议依照执行地国家的法律属于不

得提交仲裁的事项；裁决的内容违反了执行地国家的公共秩序。（4）承认和执行外国仲裁裁决依被申请执行地国家的程序规则，在承认和执行本公约缔约国所作出的裁决时，不得提出

比承认和执行本国仲裁裁决过苛刻之附加条件或征收过多之费用。

8、试述物之所在地原则的适用范围以及我国关于涉外物权法律适用的立法。

答：1、物之所在地法决定物权客体的范围。2、W决定物权的种类和内容；3、W决定物权

的取得、转移、变更和消灭的条件；4、W决定动产与不动产的识别或区分；5、W决定物

权的保护方法。权的保护方法。 我国自十一届三中全会以后，开始实行对外开放政策，制定了一系列与社会主义市场经济相符的法律、会主义市场经济相符的法律、法规。法规。这些法律、法规中对物权及其涉外物权的法律适用作了

一些基本规定。我国《民法通则》、《继承法》、《海商法》、《担保法》等法律、法规中规定的

物权有所有权、经营管理权、承包经营权、相邻权、地基权、抵押权、质押权、留置权等。

从立法上肯定了我国公民和法人除了所有权以外可以在一定程序上依法直接控制、利用、支

配其他一系列物权。关于涉外物权的法律适用，关于涉外物权的法律适用，我国在立法中明确确定的为数不多，我国在立法中明确确定的为数不多，我国在立法中明确确定的为数不多，仅仅限仅仅限

于不动产的所有权、遗产的法定继承、船舶的所有权及船舶抵押权等几方面。船舶的所有权及船舶抵押权等几方面。我国在处理涉我国在处理涉