有限责任公司股权转让的的人合性与限制性

股权激励管理制度

一、目的

1.加强员工与公司凝聚力；

2.促进员工与公司共同发展；

3.约束和规范短期行为；

4.吸引和留住优秀人才；

5.让员工分享公司发展带来的收益；

6.奖励对公司有突出贡献的人员。

二、职责

1.公司成立薪酬与考核委员会。薪酬与考核委员会是本次股权激励计划的执行管理机构；

2.薪酬与考核委员会负责拟定和修订《股权激励计划》报公司股东会决定，并在股东会授权范围内处理相关事宜。

3.《股权激励计划》经董事会审核，报公司股东会审议。

4.公司股东会审议批准《股权激励计划》的实施、变更和终止。

5.公司监事是本次股权激励计划的监督机构，负责核实激励对象的适合性，并对本计划的实施是否符合相关法律、行政法规、部门规章进行监督。

三、股权激励模式

1.公司本次股权激励计划采用限制性股权的模式进行激励。

2.公司与激励对象签订“股权激励协议书”，激励对象依据“股权激励计划”与“股权激励协议书”的规定获得限制性股权，并可按规定申请解锁及申请回购。

四、股权激励范围

1.股权激励对象范围详见《股权激励计划》，具体激励对象名单以每年薪酬与考核委员会公布的名单为准。 2.股权激励仅适用于公司未上市前的股权激励。公司上市后将被新的股权激励制度取代。

五、股权激励计划

1.股权激励计划的编制

（1）公司薪酬与考核委员会对股权激励需求进行评估；

（2）薪酬与考核委员会对现阶段是否需要采取股权激励进行评估；

（3）薪酬与考核委员会对现阶段适用的股权激励方式进行评估；

（4）薪酬与考核委员会对现阶段哪些人要纳入本次股权激励及激励额度进行评估；

2.《股权激励计划》的审核和批准

薪酬与考核委员会编制《股权激励计划》，报股东会审议通过后发布执行。

六、股权的授予与解锁

1.公司与激励对象签署《股权激励计划协议书》后，授予相应的限制性股权（即由公司实际控制人或大股东向激励对象转让股权）；

2.依据《股权激励计划》的规定，对激励对象授予的限制性股权的价格由公司实际控制人或大股东与激励对象协商确定。

有限责任公司特殊形式的股权转让问题刍议

[摘要]在现行《公司法》中“股权”和“股份”是分别对应于“有限责任公司”和“股份有限责任公司”的两个特定概念。而在修订前的《公司法》中，有限责任公司的股权被称为“出资”，现行《公司法》以“股权”取代“出资”不仅仅是名称上的变化，也是立法技术的进步。

[关键词]股权转让 有限责任公司

一、公司股权转让的基本原则

（一）股权转让自由原则——公司股权转让的基本原则

股权转让是有限责任公司股东退出公司的主要方式，如果股权不能转让而导致股东“来得去不得”势必会严重影响投资者对有限责任公司制度安全性的信心。当然，股权转让自由并不意味着拟出让股权股东（下称拟出让股东）出让股权意愿的自动实现，由应然变实然还需要有愿意以一定条件购买股权的拟受让人的出现。只要能够找到合意的拟受让人，不论该拟受让人是其他股东还是股东以外的第三人（下称第三人），拟出让股东就一定能够实现股权转让，这才是股权转让自由原则的应有之意。

（二）股权对外转让法定限制制度--股权转让自由原则的例外

有限责任公司的股权转让，按受让主体的不同可划分为两类：一类是股东之间的股权转让（下称股权对内转让）、另一类是第三人与股东之间的股权转让（下称股权对外转让）。对于股权对内转让，《公司法》未作特别要求，只是规定“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权”，根据该规定，在我国，除非公司章程另有约定，否则股权对内转让只要出让方与受让方协商一致即可。而对股权对外转让的限制性规定则占据了《公司法》第72条的主要篇幅。因此，如果我们从现行立法角度出发对有限责任公司股权转让进行研究，就不难发现法律对股权转让的限制主要体现为对股权对外转让的限制。

二、特殊形式的股权转让问题研究

（一）人民法院对股权的强制执行导致的股权转让

现以往人民法院对股权常用的强制执行方法有三种：一是强制抽回被执行主体在公司中的股本。即按照公司的净资产计算出被执行股东的股权价值，强制扣划公司的相应现金或资产。这种方法执行起来最简便，但却是不合法的做法，因为股东只享有股权，其完成出资后即丧失了对出资财产的所有权，而公司享有股东出资而形成的财产所有权，直接执行公司财产，意味着公司成为了被执行对象。二是将被执行主体的股权予以拍卖、变卖或以其他方式转让，对此下文将作详细阐述。三是冻结被执行主体在公司中的股权利益。这种方式并不会导致股权的转让，只是执行股权的一部分，即分红的权利。依照经济性原则，如果涉案标的金额不大，而被执行人作为股东的公司尚有利润分配，在实践中可优先考虑采用该方法执行，公司也有义务将被执行主体的红利按照法院的要求进行处理。不过由于缺乏共益权作为保障手段，该执行方法非常容易通过公司其他股东的内部操控行为而被规避，所以执行效果往往不够理想。 （二）国有股权转让的特殊规定

公司法》第 71 条第四款的理解和适用

一、《公司法》第 71 条之规范结构

现行《公司法》第 71 条是对股权转让的规定，共四款，具 体条文如下： 第一款， 有限责任公司的股东之间可以相互转让其 全部或者部分股权。第二款，股东向股东以外的人转让股权，应 当经其他股东过半数同意。 股东应就其股权转让事项书面通知其 他股东征求同意，

其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答 复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意 的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。第三 款，经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购 买权。两个以上股东主张行使优先购买权的， 协商确定各自的购 买比例；协商不成的， 按照转让时各自的出资比例行使优先购买 权。第四款，公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。

从字面意思看，本条主要有以下几层含义：第一，本条的股 权转让包括股权的内部转让和股权的外部转让。 股权的内部转让 是指股东相互之间转让股权， 股权的外部转让是指股东将股权转 让给股东以外的第三人。股权的内部转让和外部转让的区别在 于，内部转让不会出现第三人加入公司成为股东的情形， 因此有 限责任公司的人合性质不受影响， 而股权的外部转让则因为有第 三人的加入，会破坏公司原有的人合性。第二，该条对股权的内 部转让和股权的外部转让分别作了不同规定。 该条第一款是对股 权内部转让的规定， 其对股权的内部转让未作任何限制， 股东相 互之间可以自由转让股权； 第二款对股权的外部转让及程序作出 规定，其对股权外部转让则给予了必要的限制。 股权的外部转让 须书面通知其他股东， 并且须经得其他股东的过半数同意。 其他 股东在接到欲转让股权的股东通知后， 有及时答复的义务， 即在 三十日内答复。 第三，本条第三款对股东的优先购买权作出规定。 即如果其他股东不同意股权转让， 则负有购买义务，

否则该不同 意不具有法律效力，并对优先购买权的行使作出规定。第四，本 条第四款授权公司章程对股权转让条件另行规定， 注重有限责任 公司的内部自治性。

有限责任公司股杈转让立法模式构想　口朱文鹏　摘要有限责任公司股权转让是一个非常复杂的法　律问题，具有很强的实践性，任何一个国家的公司立法　都会有不完善之处，我国也不例外，本文结合对《公司　法》立法精神的理解和实际情况，就有限责任公司股权　转让事件中产生的分歧及问题进行了探讨，并提出一　些新构想。　关键词股权转让人合性资合性　中图分类号：Ｄ９ｌ３　文献标识码：Ａ　一、有限责任公司股权转让的特殊性　（一）股权转让的概念　博髓海默说：“概念乃是解决问题所必需和必不可少的１　具，没彳『限定的专『Ｊ概念，我们便不能清楚地和理智地思考法律　．问题”　，而股权转．止作为一个极其复杂的法律问题更是需要先　明确其含义。就彳丁限责任公司来说，股权转让是指公司股东依　法或依章程将［Ｊ己的股东权益．止与给他人，使他人取得　Ｉ戍股　权的商事法　行为。股权转让涉及股东身份与股东权利的界　定，　先，是否持有公司的股权与其股东身份的存在与否是相　ｊ　成、不可分离的，股东转．止其全部股权后　丧失其股东身份，　而非股东在受让任ｆｌＩＪ数额的股权后则依法取得股东身份　，当　然，在股权　分转让巾　…吐股东仍保刚　分股权，所以不会　丧失其股东地位，但是可以肯定的是，不存在无股东身份的公　司权利义务，也没有无公司权利义务的股东身份。　其次，股权转让必须将与之崩ｌ席的权利义务一并转让，不　能仪转ＬＬ部分权利义务，股权转让实质ｌ：是转让双方对股权所　有权的一平ｌＩＩ转移，是依附ｒ股权Ｊ　的所彳丁权利义务的整体转移。　（二）有限责任公司股权转让的特殊性。　彳『限贵任公司较其他公司最人的特点便是兼具资合　与　人合　。资合性决定了股东追求利益最人化，儿要求股权的［Ｊ　由流转，而人合一Ｉ￣Ｉ＂Ａ　Ｊ｝决定了股东之问存在着较为紧密的信赖与　合作荚系，它要求限制股权向外流转，这样的特殊性就要求法　律平衡好［』由转让与人合　素的灭系。　转‘止行为危及剑彳丁限资任公司人合　时，法　义不得不　对其加以限制，法律必须给予其他股东考虑外来受让者是　值得信赖的机会，赋予其　ｌ应的知情杈、Ｈ意权和优先购买权　等，让其　Ｉ　公司原有的人合关系。公司　法只彳丁在保障股　权顺利流转的ｌ叫时义很好的维护公司信赖基础，才能说是爽　符合了彳丁限责任公司所追求的社会价值。综合柬石’，有限　责任公司股权自由流转是原则，而对股权流转办式及　序加　以限制则是变通。　二、我国《公司法》的立法规定　（一）对内股权转让。　ｌ十｝｛据《公司法》第７２条第ｌ款．＝ｆｌｌ第７２条第４款的规，原则　上股东之Ｍ可以ｃ＝＿ｉ由转让其ｆ【ｊ资的个　或部分，但公司章程另　有规定的要从其规定。　述法仆规定我们仪能得ｊＩ｛在没彳丁公司章程舰定的情况　下内挪股东之问可以『Ｊ由转让股权，　只要转让办和受．止办转　让的比例、价格、时　等事项达成协汉　可，其他股东无权Ｔ涉。　公司法仪规定股东之问可以　互转让股权，并没有具体规定　￣Ｎｆ，Ｓ转让，如１前所论股权义　『ｆＩ５于财产权利所彳丁权，那么此时应　通　法巾所彳『权转‘止的规定，只要双办达成合患转让　能进　彳ｒ，别人无权１　涉。　（二）对外股权转让。　《公司法》第７２条集巾规定了对外股权转让的¨题，其叶ｌ　的核心　题是“其他股东”的优先购灭权『ｕＪ题。　所州优先购买权是指彳丁限　任公司除…让股东之外的股　东依法或依协议，　股权对外转＇止时，在川等条什卜有优先丁　外部受让人购买的权利，优先购买权只存在丁过半数股东Ｍ意　向外转让股权的场合，除此不　优先购买权行使『ｕＪ题。　三、有限责任公司股权转让立法模式的构想　（一）立法模式的新构想。　法模式是０：法肯对需要调整的社会火系的综合法｛＿Ｉｃ制　度架构，往往体现着…‘定的公ｊ　价值墩向，公司法对仃限　任　公司股权转让的０：法模式帆体现着资小［Ｊ由与合作信赖的双　重价值理念，但是　：法模式并不是越复杂越好，现ｊＪ　公司法山　ｑ－．　法结构太过繁杂，不论是存公司应用，还＿足司法通　中部　不能ｊ厶剑理想的调整效果，玑提　‘利：新构想：　对内转’止与对外转让可以川结合，将对内转让作为股权转　．止的前　必经程序，股东想要转让股权不论是埘　还赴对外都　必须先　公司其他股东发　转址意　，就股权转－止　与其他　股东进行合意磋商，若其他股东订人愿意购买ｌ１．与其达成转让　合意，则此股权顺利转让，若没彳丁股东愿意购买或达不成转让　合崽，』Ｊ！ｆＪ此股权可以向外寻求转址，其他股东不得Ｔ涉，但是存　向外转让ｒｒＩ，Ｉ　等条件卜，其他股东享彳丁优先购　杈。　（二）新构想立法模式的合理性。　新构想将内外转让有机联合起来，使彳丁限　任公司股权转　让成为　一个系统＿ｌｌ＿程，人大增强了转＇止规！Ｊ！ｌ』的实川　ｉ＋Ｉ－，十Ｉｌ较丁　现行’●：法模式的利唰　缺陷，新构想　然具彳『很人的优　：　首先，维护公司人合性能力更强。对内转　作为对外转让　的前置程序，给了其他股东更充分的［Ｊ主决定权，这很好的解　决了　患制巾少数不　崽股东权益被忽略的Ｉ＇ｕＪ题，ｉ叫时还增损　了股东对股权向外转让的控制能力。　其次，对维护人合　彳丁很好的优势。自然会减少股权外流　的机会，股权Ｉ　外转让的少了股价被『丁爿炒高的风险也就会随　之降低，这对于保障公司正常经营人仃裨益。　然后，逻辑结构比较清晰。采｜Ｄ（先征求老股东意见后＿）ｃ寸外　磋商的顺序，避开了对外转止巾的第‘道反复程序，从而使交　易更明了，更迅捷。　最后，维护公司信任关系的　时也保障了资小的［Ｊ由流通。　新构想虽然将对内转＇止作为转让必经程Ｊ　，但此构想　没＿仃绝　对禁止阳外转‘止，在对内转让无法实现的情况卜资小完个可以　寻求¨外流转。口　（作者：中央司法警官学院讲师，研究方向：民商法学）　注释：　①【芰】埃德加・枉Ｉ；畿海默：《法理学一法竹学及）￡方法沦》．邓　米译．北　京：华夏…版社，第４６５页。　②苟亿强：《论有限责侄公司的股权转ｉ卜问题》，ｈｔｔｐ：ｌ／ｗｗｗ．６６ｌａｗ　ｃｒｄｌａｗａｒ－　ｔｉｃｌｅ／５９ｌ７．ａｓｐｘ．２０１０　ｊ　。　参考文献：　［１】　海　股权转ｉ卜论一以有限责任公刊为｝见角【Ｍ】北隶：ＩｔＩ㈧社会科学　Ⅲ版｛Ｌ，２０Ｉ１．　ｆ２Ｊ蕈有土商法学【Ｍ】北Ｊ　。　日政法人学ＩＮ／￣７１：２００７　版，１９９９　【３１￣］５忠新公司法学【Ｍ】　Ｅ京：叶１　法制…版社，２００７　【４】上欣新公　法【Ｍ】北京：【｛Ｉ【　人民大学ＩＩＩ／￣．Ｋ，２００８　决策．　竹Ｂ　Ｉ　７３　２Ｏ１３年第８期总第１０４期Ｊ