公司治理学-第五修订版共32页

(10 )全部股东是否都是自然人股东。
(11 )流通股的比例是否低于30%。
(12 )控股股东的股权结构、控制权是否及时披露、透明。
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2. 股东权利
(1) 控股股东控股比例在30%以上的上市公司章程中是否规定采用累计 投票权制度。
(2) 历次参加股东大会的投票权占公司总投票权的比例是否超过60%或
评
生过有失公允的交易如产品购销、资产转移、垄断采购、控制销售等。 (7) 在增发新股、派发红利以及股权转让时是否能平等对待所有股东。
价 与
(8) 大股东在表决自身与上市公司之间的关联交易时是否采取了回避政 策。
(9) 近三年是否发生过管理层侵害公司或股东利益的事件。
专 题
(10 )交叉持股达10%以上的公司之间是否在表决时采取了回避政策。 (11 )控股股东是否从上市公司借款或占用上市公司的资金。 (12 )上市公司是否为控股股东提供担保。
与
作用。
专 (3) 第一大股东的所有权性质是国有股东(包括国有
题
法人股东)、自然人股东还是企业法人股东。
(4) 控股股东本身的所有权与控制权结构。
(5) 国有股在上市公司中的地位及其影响。
(6) 前几名大股东之间名义和实际上的关联关系。
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2. 股东权利。
公
司 治 理
(1) 股东大会是股东参与公司决策的主要方式， 因此，股东应该能自由平等地参加股东大会。
(13 )控股股东及下属公司是否存在与上市公司的同业竞争。
(14 )公司章程是否规定了股东大会的召开和表决程序，包括通知、登记、 提案的审议、投票、计票、表决结果的宜布、会议决议的形成、会议记 录及其签署、公告等。

〔一〕监事会的监视主体
在德国，监事会的监视主体是所有利益 相关者。
在我国，监事会的监视主体应该是公司 除控股股东以外的其他利益相关者。
〔二〕监事会的监视内容
1. 在监视重点方面，我国监事会监视和董事会监视 的侧重点不同，董事会重点监视管理决策的科学 性，监事会重点监视决策的正当性；
2. 在监视范围方面，监事会的重要任务是财务监视、 资产运行监视和重大事项监视；
美国法律研究所对董事会职责所做的描述
1. 遴选、评估以及在恰当的时候辞退主要的资深经理人员。 2. 以开展的观点监视公司的商业行为，公司资源管理是否始
终如一〔在法律和道德允许的情况下增加股东收益，同时 又为公众福利和人道主义事业做出奉献〕。
3. 审查与批准董事会和主要高级经理人提出的公司开展方案 及行动。在董事会注重的会计准那么中，这些方案及行动 是董事会与主要高级经理人要考虑的大前提与变革。
〔一〕会议准备 〔二〕所需信息 〔三〕制定决策 〔四〕会议机制 〔五〕会议备忘录与集体责任
第三节 监事会的设置与运行
一、监事会设置的国别差异 二、我国监事会的相关规定 三、中国监事会运行机制
一、监事会设置的国别差异
公司内部不设监事会，相应的监 视职能由独立董事发挥
设立监事会，且监事会的权力在 董事会之上
3. 在监视手段方面，应强调构造监事会的事前、事 中、事后全程监视机制 。
本章小结
企业制度经历了业主制企业〔又称单人业主制企业或独资业主 制企业〕、合伙制企业和公司制企业〔简称公司〕三种形式。
单层制也叫一元制模式，即公司只设董事会，不设监事会。董 事会集执行职能与监视职能于一身，对公司运行的监视由董事 会和审计等专业委员会承担，其中监视职能在很大程度上是通 过独立董事制度来实现的。

公司治理结构
如何完善我国公司法人治理结构： 如何完善我国公司法人治理结构： 健全董事会制度 建立完善的激励和约束机制 强化监事会的监督功能， 强化监事会的监督功能，并自觉接受公众监督 处理好“新三会” 处理好“新三会”与“老三会”的关系 老三会”
外部治理
公司有效的运行和科学决策，不仅需要股东（ 公司有效的运行和科学决策，不仅需要股东（大）会、 董事会、经理层、 董事会、经理层、监事会发挥作用的公司内部治理结构 而且需要一系列通过资本市场、控制权市场、 ，而且需要一系列通过资本市场、控制权市场、产品市 场和经理市场等发挥作用的市场治理， 场和经理市场等发挥作用的市场治理，以及通过法律法 伦理道德和社会文化等发挥作用的外部治理。 规、伦理道德和社会文化等发挥作用的外部治理。 各自的含义（略） 各自的含义（
ห้องสมุดไป่ตู้司治理结构
我国公司治理结构存在缺陷： 我国公司治理结构存在缺陷： 股权结构不合理使中小股东没有发言权 股东大会未能充分有效地行使职权 董事会不规范现象比较普遍， 董事会不规范现象比较普遍，亟待健全完善 监事会的监督机制弱化 股东大会、董事会、总经理、 股东大会、董事会、总经理、监事会责权实施中的矛盾 “新三会”与“老三会”的关系尚未理顺 新三会” 老三会”
公司治理
含义 狭义——是公司的内部治理结构或内部治理框架 ， 是 是公司的内部治理结构或内部治理框架， 狭义 是公司的内部治理结构或内部治理框架 公司股东（ 公司股东 （ 大 ） 会 、 董事会和经理层职权关系的集合 及三这之间的相互制衡。 及三这之间的相互制衡。 广义——除了包括公司的内部治理结构之外 ， 还包括 除了包括公司的内部治理结构之外， 广义 除了包括公司的内部治理结构之外 公司的外部治理， 公司的外部治理 ， 及各种为企业生存和发展提供支持 的资本市场、 经理市场、 的资本市场 、 经理市场 、 劳动力市场和产品市场的治 以及社会环境治理。 理，以及社会环境治理。

一个董事会委员会 制定并修订公司治 7.3
理原则
独立的提名委员会 负责选拔新的董事
7
资料来源：“What Directors Think”，A Korn/Ferry International and Corporate Board Member Magazine Study
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国外独立董事制度的发展现状
3
第一节 独立董事制度的产生与发展
一 、独立董事受到关注
– 经理人员的高薪酬引发争议 – 股东诉讼事件大量增加
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第一节 独立董事制度的产生与发展
– 经理人员的高薪酬引发争议
▪ 股东抱怨
– 一是如果把经理人员的薪酬决策比作分蛋糕，切蛋糕 的刀子掌握在打工者（经理人员）而非老板（股东） 的手中；
– 二是且不说经理人员的报酬并不总是与公司盈利的增 长相联系，即使是相联系，公司盈利的增长也很难仅 归因于经理人员的工作努力，因为许多影响公司盈利 的因素不受经理人员控制；
科恩-费瑞国际公司2002年调查报告
“董事们在思考什么”
科恩-费瑞调查了2041名来自不同行业、资历不同、年龄 不同的董事，下面摘取一部分数据。
问题：您所在董事会的内外部董事人数？您认为的最佳 人数是多少？
实际人数 最佳人数
内部董事 2.8 2.3
外部董事 7.9 7.6
资料来源：“What Directors Think”，A Korn/Ferry International and Corporate Board Member Magazine Study
要求应当披露的业务关系； 未曾受雇于由该公司一名高级官员担任董事的公众公司； 和该公司的子公司之间不存在上述的任何关系； 不是上述任何人员的直接亲属。

股东更注重公司股票在股市中的表现，从而进行短期的套利行为，这导致一方面代理 人在经营过程中很难平衡，另一方面代理人可以利用委托人之间的利益不一致从而选 择对自己最有利的行动。因此在这种情况下，委托–代理关系更加复杂。
1.4 公司治理的理论概述
1.4.1 以股东利益为中心的公司治理理论
2）代理理论
3）家族模式 的缺陷
• 内部人控制，特别是国有股 “一股独大”导致了国有企 业资产流失严重，治理效率 低下，中小股东的利益被严 重漠视，影响了整个市场的 发展和国家经济的健康运行。
4）转轨经济 模式的缺陷
1.5 公司治理的最新发展
1.5.3 治理趋同
1）日德银行治理倾向于证券市场治理 2）英美市场治理倾向于相关利益者治理 3）东南亚家族治理倾向于市场治理 4）转轨经济国家的公司治理——两种模式的借鉴
1.2.1 公司治理的概念 1）经济学：主要是制度学说 2）管理学：主要是决策学说和组织结构说 3）OECD对公司治理的定义 本书认为从广义的角度来把握公司治理的定义，更能反映目前对公
司治理的要求。公司治理应是通过各种制度或机制协调公司各方利 益关系，从而在保证公司相关各方利益最大化的基础上实现公司价 值最大化。对公司内部，公司治理是协调股东、董事、监事、经理 层的权力制衡关系；对公司外部，则是协调公司与供应商、雇员、 债权人、政府和企业所在社区等之间的利益平衡关系的机制或制度 的总称。
1.4 公司治理的理论概述
1.4.2 以利益相关者为中心的公司治理理论
2）利益相关者理论
• 但是目前利益相关者理论也受到质疑。由于众多不同利益相关者的存在，而各不 同利益相关者有着不同的利益要求，并可能存在利益冲突，因此导致企业由原来 的单一目标——股东利益最大化变成了多目标——不同利益主体的利益最大化， 从而产生以下问题：

建立良好的公司治理机制的重要性
第六，有利于资金在更大范围内优化配置。随着经济的全 球化，国与国之间经济相互依存度提高，企业筹资与机构 投资全球化，一套良好的公司治理机制，有利于在世界范 围内增强投资者信心，促进国际资本流动，降低企业和国 家在国际资本市场上的筹资成本，提高资本在全球的配置 效率。现任世界银行行长沃尔芬森（James D. Wolfensen） 有一句关于公司治理的名言：“对世界经济而言，完善的 公司治理和健全的国家治理一样重要。”
3、西方许多大公司在近20年的兼并重组过程中大量裁员，促使 人们重新认识现行的公司治理模式。传统的公司治理的基本逻辑 是：股东承担公司的风险，而员工领取固定工资，因此公司的所 有权应该归股东。然而，从1980年到1993年，仅美国九大公司裁 员就达100万人以上，大公司如此，更不用说小公司了，员工根 本没有安全感，所谓的“固定”工资并不固定，他们面临的风险 实际上比股东还大。因此，人们不得不对传统公司治理的逻辑进 行反思。
公司治理
Corporate Governance
主要内容
公司治理概念及问题由来 公司治理的主要理论 公司治理的主要模式 我国公司治理模式的形成与发展 法律框架与监管环境 内部治理机制 外部治理机制 政府在公司治理中的角色 总结
第一章 公司治理概念及问题由来
本章主要内容
公司治理的概念 公司内部治理机制 公司外部治理市场 有关公司治理的法律法规
建立良好的公司治理机制的重要性
自20世纪90年代以来，由于经济的日益全球化，公司治理问题越来 越受到世界各国的重视，形成了一个公司治理运动的浪潮。亚洲金 融危机产生以后，许多专家学者认为其中引发危机的重要因素之一 就是这些国家的公司治理存在缺陷，公司治理更是成为了全球关注 的热点。各国证券监管部门、交易所及国际机构纷纷加入到推动全 球公司治理运动的行列，推出了各种有关公司治理的原则、指引、 最佳行为准则等。

5.1 董事会的功能 范畴与功能定位
5.1.1 董事会的“今生”与“前世”
二、董事会的起源
首先，在公司制度的萌芽期，出现了调停各方利益的机构。 公司，写作Company，源自意大利语Compagnia。 在欧洲的中世纪时代，在资本主义兴盛之前，意大利等国出现了称作索塞特
斯和康孟达的一类合伙商业形态，被认为具有了公司现代公司特征的某些制
事会。 法玛、詹森等人的研究认为，董事会是监督经理的成本最低的内部治理手段。
5.1 董事会的功能 范畴与功能定位
5.1.1 董事会的“今生”与“前世”
一、现代董事会的在公司治理体系中的角色
对于剥夺型公司治理问题，董事会扮演着保护者角色。 有关有限责任制度的法律保护机制就像一道屏障，将超过股东投资额的风险屏蔽在 股东身外。
二、董事会的起源
其次，基于股份制特点，一般认为1600年成立的英国东印度公司，以及同时期的一 批公司是现代公司制度的起点。 就在这一时期，董事会的雏形也开始出现了。
这一时期公司的发展与殖民贸易密不可分，东印度公司就是与在印度以东的
亚洲国家进行特许贸易的公司。 殖民贸易活动就意味着公司行为发生在两处，一是公司发起所在的殖民地国 家，二是公司业务开展的所殖民地国家。
二、董事会的起源
随后，在经济社会的发展中公司制度被接受，各国出台《公司法》对公司制度的设 立和运行做出规则要求，包括有关董事会的条款。 英国1856年颁布的《合股公司法》是第一个成型的公司法，对董事制度进行 了初步的规制。 在这段时间，董事会的设立不是被强制要求的，对其认识也在不断探索和发 展。 在1808年的《法国商法典》（也在德国被使用）中，公司的成立要经国家许
引导案例
央企董事会嬗变

本教材的内容提要
本书共分为五篇： 本书共分为五篇：
基础理论 内部治理 外部治理 新兴治理 治理模式与评价
第一篇 基础理论
通过对企业制度的演进与公司治理理论发 展的说明，探讨公司治理学的研究对象、 展的说明，探讨公司治理学的研究对象、 学科性质与研究方法， 学科性质与研究方法，在此基础上对公司 治理的理论框架、 治理的理论框架、基本问题与一般模式进 行了介绍。 行了介绍。
本教材的特色（续）
（3）实践性强
公司治理学是在公司实践中发展起来的一门新 学科，本书针对股东、董事会、独立董事、 学科，本书针对股东、董事会、独立董事、公 司高层管理者、商业银行、企业集团、 司高层管理者、商业银行、企业集团、跨国公 司等实践问题， 司等实践问题，探讨了具有可操作性的公司治 理方法和公司治理手段， 理方法和公司治理手段，对我国公司治理实践 具有一定的指导意义。 具有一定的指导意义。
第二篇
内部治理
分别讨论了股东权益与股东大会制度、董事会 分别讨论了股东权益与股东大会制度、 模式及董事的责任，最后就独立董事、 模式及董事的责任，最后就独立董事、公司高 层管理者激励约束机制等问题作了系统的论述。 层管理者激励约束机制等问题作了系统的论述。
第三篇 外部治理
结合现代企业理论，说明了证券市场与控制权 结合现代企业理论， 配置的外部治理机制， 配置的外部治理机制，并介绍了企业并购及其 防御策略； 防御策略； 分析商业银行从治理者到被治理者的角色转换 以及机构投资者在公司治理进程中应如何从幕 后走到台前。 后走到台前。
本教材的作者
本书由南开大学公司治理研究中 心主任、 心主任、南开大学国际商学院院 博士生导师李维安教授主编， 长、博士生导师李维安教授主编， 负责设计篇章架构， 负责设计篇章架构，提出各章的 主要内容与观点，执笔前言， 主要内容与观点，执笔前言，并 总纂定稿全书。 总纂定稿全书。为了增强本书的 代表性，我们邀请清华大学、 代表性，我们邀请清华大学、南 开大学、武汉大学、吉林大学、 开大学、武汉大学、吉林大学、 对外经济贸易大学、北京师范大 对外经济贸易大学、 山东大学、东北财经大学、 学、山东大学、东北财经大学、 山西财经大学、深圳证券交易所、 山西财经大学、深圳证券交易所、 中国银河证券总公司等高校教师 和实务界的专家参加本书的撰写。 和实务界的专家参加本书的撰写。

5.2 监事会在公司治理中的作用
5.2.4 维护职工的利益 各国商法均把公司视为社团法人，而职工就是社团的成员。因而，
很多国家注重通过发挥职工的参与和监督作用，维护职工的利益。 职工参与监事会也给公司带来了以下优点：
其一，职工与公司形成休戚相关的经济共同体，有助于减少劳资纠纷。
其二，职工身在企业内部，能够直接看到企业经营状况的变化和问题，有助 于提高监事会的监督效果，一定程度上有助于消除信息不对称的影响，降低
5.3 监事会与监事会概述会在公司治理中的安排
5.3.1 以美国为代表的单层制治理模式 图5-1 单层制治理模式
5.3 监事会与监事会概述会在公司治理中的安排
5.3.2 以德国为代表的双层制治理模式 这种模式设立监事会，且监事会的权力在董事会之上，以德国
为代表。德国主张员工参与公司治理，法律规定员工在2 000 名以上的大企业，监事会成员由股东代表和员工代表构成，各 占一半，其中员工代表由员工选举，股东代表由股东大会选举。 在这种模式下，监事与董事不能兼任，从而使监督权与执行权 分开，而且监事会具有任命和监督董事会成员的权利。双层制 治理模式如图5-2所示。
5.1 监事会概述
5.1.5 监事会成员的任免
• 监事必须符合一定条件才 能胜任。
• （1）积极资格 • （2）消极资格
1）监事的资格
5.1 监事会概述
5.1.5 监事会成员的任免
• 监事的任免由于每个公司具体情况的不同 而有所区别。例如，公司如果是发起设立 的，首任监事由发起人任免；公司如果是 募集设立的，则公司首任监事由公司创立 大会任免。而公司成立之后的职工监事由 职工代表大会任免，股东监事由股东大会 任免。职工监事应不少于所有监事人数的 三分之一，具体比例由章程决定。

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《公司治理学》
近20年来高管激励的变化
数量上呈上升趋势
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《公司治理学》
在形式上越来越多地采用长期激励
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激励形式多样化
《公司治理学》
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《公司治理学》
高管激励水平与贡献度的失衡
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《公司治理学》
上市公司高管薪酬怪现状 “亏无过、赢有功” 高管最高年薪1.1万元 股东分红最小化高管薪酬最大化 公司赢利少，高管酬劳高
股票期权出现在20世纪50年代，但是很少采用。到了70年代 开始受到关注，80年代开始发展，90年代则普及全球。1986年毕 马威（KPMG）会计师事务所的一项研究，全球500家大企业中， 有89%的公司已对其高级管理人员实施股票期权制度。
（1）高管个人因素
高管的人力资本投入 高管的业绩 高管人员承担的风险
（2）企业内部因素
企业所处行业及规模 企业的盈利状况 企业的文化
（3）企业外部因素
高管激励的市场行情 政府法律法规
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《公司治理学》
3、高管激励的通行做法和主要激励工具
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《公司治理学》
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《公司治理学》
股权激励
①管理层收购（MBO）
管理层收购（Management Buy-out,MBO）是指目标公司的 管理者或管理层通过自有资本或利用借贷所融资本购买其所在公 司的股份，从而改变公司的所有者结构、控制权结构和资产结构， 使管理者以所有者和经营者合一的身份主导重组公司，进而获得 预期收益的一种收购行为。

二、公司治理问题的产生
股权结构的分散化
有利影响 不利影响
所有权和控制权的分离
伯利和米恩斯
第二节 公司治理研究的主题与内涵
一、国内外公司治理理论研究的主题 （1）国外公司治理研究的主题 （2）国内公司治理研究的主题
(一) 国外公司治理研究的主题
如何控制公司经理人员行为以保护股东利益
普通高等教育“十五”国家级规划教材 “国家级优秀教学成果二等奖”教材
公司治理学
李维安 主 编 任课教师 李维安
第一章 公司治理学：新兴学科的诞生
学习目的 关键词 第一节 企业制度的演进与公司治理问题的产生 第二节 公司治理研究的主题与内涵 第三节 公司治理学的研究对象、学科性质与研究方法 复习思考题 案例讨论题：美国IBM公司的兴衰：公司治理的影响
(一) 国外对公司治理内涵的争论
综合而言，西方学者对公司治理内涵的 界定，主要是围绕着控制和监督经理人 员行为以保护股东利益、保护包括股东 在内的公司利益相关者利益两个主题展 开的。
1、围绕着控制和监督经理人员行为的界定
(1) 股东、董事和经理关系论。马克·J·洛（2019） (2) 控制经营管理者论。斯利佛和魏斯尼（2019） (3) 对经营者激励论。梅耶（1994）
长过快，侵占企业利润 ； 6、财务关系透明度低，甚至搞“黑箱操作” ； 7、置小股东和债权人的利益于不顾，搞不分红或少分红，
大量拖欠债务； 8、抵制兼并重组。
国有企业建立现代企业制度，进行公司化改造
政策层面：《关于建立社会主义市场经济体制 若干问题的决定》提出：建立产权明晰、权责 明确、政企分开、管理科学的现代企业制度
重的管理者腐败问题。
主题2：国有企业建立现代企业制度，进

监事会的职权--监事会职权的国际做法
财务监督 业务监督 管理者监督
监事会的职权—我国监事会的职权
➢检查公司财务。 ➢监督董事、高级管理人员履职情况及提出罢免建议。 ➢要求董事、高级管理人员纠正其损害公司利益的行为。 ➢提议召开及召集、主持临时股东会会议。 ➢向股东会会议提出提案。 ➢依法对董事、高级管理人员提起诉讼。 ➢公司章程规定的其他职权。 ➢监事会、不设监事会的有限责任公司的监事还行使公司章程规 定的其他职权。
监事会产生方式的差异
《公司法》上的监事会成员基本上是在公司内部的股东、职工等 人员中选举产生。
国有重点大型企业（包括国有重点金融机构）监事会由国务院派 出，对国务院负责，代表国家对国有重点大型企业（以下简称企 业）的国有资产保值增值状况实施监督；对国务院不派出监事会 的国有企业，由省、自治区、直辖市人民政府参照本条例的规定， 决定派出监事会。
监事会的不同模式—法国的任意选择模式
根据《商事公司法》的规定，就公司经营管理机构而言，公司是 选择只设董事会的旧式公司形式，还是选择执行委员会(即董事会) 和监事会并存的新式公司形式，留由公司章程来规定。在双轨制 下，董事会以整体进行活动，董事长并无特别的权力。如果章程 有规定，监事会可以任命正副总经理。董事会每三个月应向监事 会报告一次工作，董事会的某些重要决定必须经监事会同意。这 样，在许多情况下，公司的监事会实际又成了公司的决策机关。
监事会的职权--监事会的议事规则
定期会议
临时会议
监事会的定期会议，是指依照法律规 定，每年度至少召开一次的会议。监 事会的定期会议，应当由公司章程做 出规定，按时召开。这就要求公司章 程对定期会议的召开做出具体的规定， 如明确规定一年召开一次会议或者召 开两次会议等，并明确每次会议的召 开时间，如每年年中或者年底等。