法律概念辨析——
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基础法律概念辨析一、引言二、刑事罪名及概念辨析普通法依据罪行的严重性,把罪行分为三等,即treason 叛国罪、felony重刑罪/重罪,misdemeanour 非重刑罪/轻罪失当行为(misfeasance),失职行为(delinquency),犯规/违反行为(violation)相对而言的轻刑罪有:以香港为例,prostitution合法,但经营色情场所(vice establishments),引诱他人做出不当的行为(soliciting for immoral purposes),以及依靠他人卖淫收入为生(living on the earnings of prostitution of others)均属刑事罪行。
介绍卖淫或拉皮条(procurement)者(pander)犯的是很普通的轻罪。
但在内地则为重罪。
各地重刑罪:arson(纵火罪);conspiracy (串谋罪);genocide(种族灭绝罪);hijacking (绑架/劫持罪);infanticide (杀婴罪);man-slaughter(误杀罪);mutiny (煽动兵变罪);murder (谋杀罪);narcotics trafficking (贩毒罪);riot (骚乱罪);robbery (抢劫罪);sexual assault (性攻击罪),smuggling (走私/偷运罪),torture (虐待罪),treason (叛国罪)。
The convicted (已经定罪的)三、刑事诉讼程序以及刑罚疑犯(suspect),犯罪分子(criminal element)步骤:1、逮捕证(arrest warrant),搜查证(search warrant)2、拘留(detain/take into custody)Prima facie evidence (表面证据)人证和物证witness 或human evidence;physical evidence 但不是material evidence“If one Party hereto commits any material breach of this agreement, and fails to remedy the breach within thirty (30) days of notice from the other Party requesting it to remedy such breach (if capable of remedy), the other Party may terminate this Agreement immediately by notice to the Party in breach.”如果本协议一方实质性违反本协议,且在另一方向其发出要求其纠正违约行为(若可以纠正)的通知后三十(30)日内未予以纠正,则另一方可向违约方发出通知立即终止本协议。
山东师范大学学报(人文社会科学版) JOURNA L OF SH ANDONG NOR M A L UNI VERSITY (Hum anities and S ocial S ciences ) 2008年第53卷第1期(总第216期)2008 V ol.53 N o.1(G eneral N o.216)法律行为概念辨析3席书旗(山东师范大学社会科学教育学院,山东济南,250014) 摘要: 法律行为作为德国民法中的一个人为概念,有对其进行阐释和体系化的价值。
但学界中关于法律行为的各种不同定义导致了这一概念的不确定性,使它无法完成作为一个认知工具解决法律问题的使命。
概念必须因生活需要而存在,法律行为的定义中既要包含其核心要素意思表示,又要充分重视这一概念的工具性价值,合理限定其属概念,即在定义中强调它的属概念为发生私法上效果的一种动态变化的行为,而不再作为一种法律事实予以强调。
关键词: 法律行为;概念;意思表示;探析中图分类号: D923 文献标识码:A 文章编号:1001-5973(2008)01-0152-063收稿日期:2007-09-18作者简介:席书旗(1972— ),男,山东微山人,山东师范大学社会科学教育学院讲师。
一、法律行为概念的起源罗马帝国时期,商品经济有了长足的发展。
然而,尽管在《民法大全》中出现了“适法行为”这一与法律行为内容极其相似的术语,但由于受当时政治、经济、文化的影响,罗马法终归未能逾越其“身份法”的历史局限性。
罗马法对契约设有较为详尽的行为规则和效力规则,但它并未建立起对一切表意行为普遍适用的法律行为制度。
在罗马法取得巨大成就的基础上,伴随着近代资产阶级革命的胜利,于1804年的《法国民法典》中确立了合同自由原则,该原则被称为“现代私法的核心”,为民法理论对意思表示行为之抽象提供了观念依据,可谓完成了法律行为制度从“身份到契约”转变的历史进程。
其后,1896年《德国民法典》问世,它共用了59个有内在联系的条文规定了法律行为制度,它以高度的学理性与技术性著称于世,被誉为19世纪德国法律科学之集成。
龙源期刊网 法律词语辨析作者:曹红锋来源:《作文周刊(初一·读写强化版)》2011年第38期【定金订金】定金是法律概念,相当于预先交付的违约金,如果交纳定金的一方违约,则无权要求返还定金;如果收取定金的一方违约,则需双倍返还定金。
订金不是法律概念,属于预付款性质,它不具备定金的担保作用,如卖方违约,买方无权要求其双倍返还,只能得到原额;如果买方决定不购买,卖方应将订金退还。
但如果买方超过规定期限以后才决定不购买,则卖方不退给买方订金,因此订金也叫“认购金、诚意金”。
类似的还有“定单”和“订单”、“定户”和“订户”、“定货”和“订货”、“定阅”和“订阅”等。
【权力权利】权力是在职权范围内的支配和管理指挥的力量。
权利是公民或法人依法行使的权力和应享受的利益(与义务相对)。
权力,着重于力量上,带有某种权威性;权利,着重于权益上,具有某种享有性。
【伏法服法】伏法指犯人被执行死刑,如“罪犯已于昨天伏法”。
服法指服从法律。
【检察监察】检察指审查被检举的犯罪事实,如“司法机关决定立案检察。
”监察指监督各级国家机关和机关工作人员的工作并检举违法失职的机关或工作人员,如“中纪委不断派出纪律监察人员,监督各级地方政府的工作”。
【公证公正】公证是根据当事人的申请,证明法律行为以及具有法律意义的文书和事实的合法性、真实性的活动。
公证行为具有法律上的效率,如经公证证明的文书能产生法律上的证据效率。
公正则反映社会生活中人们的权利和义务、作用和地位、行为和报酬之间的某种相适应的关系,若上述关系不相适应,则视为不公正。
【抚养扶养赡养】抚养指爱护,教养,只指长辈对小辈的养育,如“他用微薄的工资抚养了两个孤儿。
”扶养指扶助、供养,一般用于平辈之间,如“夫妻有互相扶养的义务。
”赡养用于晚辈对长辈的照顾、供养,如“赡养老人”。
【法制法治】法制,名词,指统阶级按照自己的意志建立的法律制度,如“健全法制”。
法治,动词,指根据法律治理国家,如“走上法治轨道”。
法考主观题左宁刑诉法基本概念辨析1. 左宁刑诉法的概念左宁刑诉法,是我国现行刑事诉讼法的修订者之一,也是我国刑事诉讼制度的倡导者之一。
左宁刑诉法的提出和修订,对于我国的刑事司法体制具有深远的影响,因此在法考主观题中对其基本概念的辨析显得至关重要。
2. 左宁刑诉法的深度解析左宁刑诉法的基本概念,首先涉及的是对现行刑诉法的主要内容和制度进行全面的理解和掌握。
深入了解我国刑事诉讼法的基本原则、程序规则、证据规定等内容,对于理解和辨析左宁刑诉法的基本概念有着至关重要的作用。
还需了解左宁刑诉法对于我国刑事司法体制的改革和完善所做出的具体贡献和意义,以及其对于刑事司法实践的影响和启示。
3. 左宁刑诉法与其他法律制度的对比分析辨析左宁刑诉法的基本概念,还需要对其与其他法律制度进行比较分析。
如何与我国其他有关刑事诉讼的法律相协调和衔接,如何吸收和借鉴国际上先进的刑事诉讼制度和理念,以及如何在实践中运用和完善左宁刑诉法的相关制度等,都是需要深入研究和思考的问题。
4. 个人观点和理解在我看来,左宁刑诉法的基本概念是对我国刑事诉讼制度的一次有益的探索和尝试,是对现行刑诉法的一次有益的补充和完善。
通过对左宁刑诉法的深度和广度的全面探讨和辨析,可以更好地理解和掌握我国刑事司法体制的基本原则和程序规则,也可以更好地应对和解决刑事司法实践中的各种挑战和问题。
总结与回顾通过对左宁刑诉法的基本概念进行深度和广度的全面评估和辨析,可以更好地理解和掌握我国刑事司法体制的基本特点和规则,也可以更好地应对和解决刑事司法实践中的各种挑战和问题。
在法考主观题中对左宁刑诉法的基本概念进行辨析,有助于提高考生对我国刑事司法体制的理解和认识,也有助于提高考生对刑事司法实践中的处理能力和水平。
左宁刑诉法作为我国刑事诉讼制度的倡导者和修订者,其影响和意义不可小觑。
在对左宁刑诉法的基本概念进行深度解析的基础上,我们可以进一步探讨其在刑事司法实践中的具体影响和意义,以及如何在实践中运用和完善左宁刑诉法的相关制度。
思修教材法律定义法律是一套由国家或政府制定、实施和执行的规则、制度和标准,以确保社会秩序、维护公共利益和保障公民权益的一种社会管理工具。
法律具有普遍适用性和约束力,对国家和所有公民都具有强制执行力。
法律的基本特征1. 法律具有普遍适用性法律是社会规范的最高形式,具有广泛的适用范围。
它是为了整个社会的利益,无论个人、家庭还是组织,都必须遵守和执行。
法律没有任何特定的人或群体的例外,任何人都不得违反法律。
2. 法律具有强制力法律规定了必须依从的行为标准和制度,对于违反法律的人或组织,国家有权利采取强制措施进行制裁。
法律通过行政、刑事和民事手段执行,以确保法律的权威性和有效性。
3. 法律保护公民权益法律的首要目标是保护公民的合法权益,包括人身财产安全、权利自由等。
法律规定了公民的权利和义务,保障公民在社会生活中的平等地位和尊严。
4. 法律维护社会秩序法律是维护社会秩序和稳定的重要工具。
法律规范了人们的行为,禁止各种违法犯罪行为,保护社会的和谐和安全。
法律的分类法律可以根据不同的标准和侧重点进行分类。
下面是常见的法律分类:1. 公法和私法公法是调整国家与公民、国家与国家之间关系的法律,如宪法、行政法、刑法等。
私法是调整个人或组织之间的关系的法律,包括民法、商法、劳动法等。
2. 行政法和刑事法行政法是调整国家行政行为和行政机关与公民关系的法律,主要包括行政组织法、行政诉讼法等。
刑事法是调整犯罪行为和刑罚的法律,如刑法、刑事诉讼法等。
3. 立法法和法律实施法立法法是规定立法程序和法律的制定程序的法律,主要包括宪法、立法法等。
法律实施法是规定法律如何实施、执行和推广的法律,如行政法、刑事法等。
4. 国际法和国内法国际法是调整国家与国家之间关系的法律,如国际公约、国际条约等。
国内法是调整国家内部关系的法律,包括宪法、行政法、民法等。
法律的重要性1. 维护社会秩序法律是社会秩序稳定的基石。
法律规范了人们的行为准则,禁止犯罪行为,保护人们的合法权益,维护社会的和谐与稳定。
法理学课堂笔记法理学课堂笔记第一章绪论第一节法学概述一、法学词源我国先秦时期称为“刑名法术之学”或“刑名之学”,汉代始有“律学”。
我国古代“法学”一词最早出现于南北朝时期。
《南齐书》孔稚:“寻古之名流,多有法学”。
唐代白居易也曾向皇帝建议“悬法学为上科”。
西方:“法学”拉丁文JURISPRUDENTIA,罗马的五大法学家之一乌尔比安(公元160――228年)说:“法学是神事和人事的知识,正与不正的学问。
”二、法学的概念和特点法学,又称法律科学或法律学,是研究法律、法律现象、法律问题的学问或理论知识体系,是一门关于社会共同生活的规范科学、社会科学第一,法学是一门社会科学第二,法学是研究法律及法律现象的特殊社会科学第三,法学研究最核心的目的是探索在社会中法治为什么是最重要的治国方式三、法学学科的特点1、法学的研究对象是法制史和有法律意义的社会生活2、法学研究的内容涉及法律现象的方方面面3、法律实践性非常强4、法学是人类经验与理性的统一5、法学具有专门性、职业性特点6、法学具有价值性四、法学体系法学体系,又称法学学科体系,是由法学各个分支学科构成的有机统一整体1、法学的科学化(起始于19世纪)2、法学的分支学科法理学理论法学法律思想史法律史学法制史国内法学应用法学国际法学比较法学外国法学边缘法学五、法学与其他科学的关系1、法学与哲学2、法学与政治学3、法学与经济学4、法学与社会学5、法学与历史学结论:法学不是一个独立自足的科学,更不是封闭的科学,而是开发性的科学,它必须依次于其他科学,实现创新和突破第二节法学的历史发展一、西方法学历史的发展特点:1、以19世纪中叶为标志和分水岭2、西方法学的基本格局是自然法学、分析法学、社会法学、三足鼎立3、西方法学中心随历史、文化的变化而不断变迁,在古代主要是地中海地区,在近代是西欧地区,在现代是北美西欧,4、西方法学教育的职业化5、西方法律文化比较昌盛二、中国法学的发展特点:1、三千多年的法律建设和发展,形成中华法系2、中国法律制度是以刑罚为核心3、中国法学深受儒家的影响4、中国法学的专业化层次不高三、马克思主义法学第二章法的概念一、中文“法”的词源汉代许慎《说文解字》:“灋,刑也。
法律基础辨析题.txt生活是过出来的,不是想出来的。
放得下的是曾经,放不下的是记忆。
无论我在哪里,我离你都只有一转身的距离。
1.“法律基础”是法学中的一门独立学科。
答:这种说法是错误的。
法律基础同法学概论一样,都不是法学中的一个独立的学科,既不属于理论法学,也不属于应用法学,而只是对法学基本原理和有关法律所作的概略的论述。
通俗地说,它们是法学中的“法律入门”。
2.守法未必知法,知法未必守法,何必学法。
答:这种说法是错误的。
在社会生活中,确实有人不知法而守法,也有人知法而不守法,但是这并不能由此否认学法的重要性。
不知法而守法者,是因为法律的规定与他个人的行为准则相一致,但这种守法仅仅是一种自发的守法,而不是自觉的守法。
若进一步了解了法律的内容,就能增强守法的自觉性。
生活中存在知法而不守法的现象,同样也不能否认学法的重要性,知法而不守法的原因是多方面的,并非是因为知法才不守法,相反,知法者即使是想违法(不守法),也会在行为之前加以衡量,若违法的法律后果大于违法行为所带来的利益,他也会选择不违法。
3.“我不犯罪,又不违法,为什么还要学习法律?”答:这种说法是错误的。
一方面,若不学习法律,就不能保证你不违法、不犯罪,社会上很多法盲违法、犯罪就是例证。
另一方面,学习法律的意义也不仅仅在于自己不违法、不犯罪。
通过学习法律基础知识,还可以充分认识依法治国和以德治国,建设社会主义法治国家,加强社会主义政治文明建设的重要性、必要性、艰巨性和长期性,可以掌握马克思主义法学的基本观点,了解和认识中国特色社会主义法律体系,了解我国宪法和有关法律的基本精神和规定,树立法律意识、增强法制观念和法律素质,从而正确行使公民权利,严格履行公民义务,自觉地遵纪守法,依法办事,依法律己,依法维护国家利益和自身的合法权益,自觉地同违法犯罪行为作斗争。
4.凡具有强制力的行为规则就是法律。
答:这种说法是错误的。
任何社会规范(行为规则)都要通过一定的力量来保证自己的实施,但方式有所不同。
八下道法概念辨析亲爱的朋友们,咱今天来好好唠唠八下道法的概念辨析这事儿。
你说这道法概念,就像一个个藏在迷宫里的宝贝,得咱瞪大了眼睛,仔细分辨,才能把它们给找出来,弄清楚。
比如说“权利”和“权力”,这俩家伙看着像双胞胎,可仔细一瞧,差别大着呢!“权利”那是咱老百姓自己拥有的,能让咱做自己想做的、该做的事儿。
就像你有选择吃苹果还是香蕉的权利,这是你自己能决定的。
可“权力”呢,那往往是国家机关或者有特定职责的人才能有的,是为了管理和服务大家。
这就好比交警有指挥交通的权力,是为了让道路更顺畅,大家更安全。
你说要是把这俩弄混了,那岂不是乱套啦?再说说“法治”和“法制”。
“法治”强调的是用法律来治理,就像是给社会这个大机器装上了一套精准的运行规则,让一切都有条不紊地运转。
而“法制”呢,只是说有法律制度在那儿。
你想想,有制度是一回事,能不能按照制度好好运行又是另一回事啦。
这就好像有了一本菜谱,可到底能不能做出美味的菜,还得看厨师会不会照着做,做得好不好,对吧?还有“公平”和“公正”,这俩也是让人容易迷糊的。
“公平”呢,更多的是讲究大家机会平等,好比参加比赛,每个人都有相同的起跑点。
而“公正”则更侧重于按照一定的标准和原则来处理事情,不偏不倚。
就像裁判判罚比赛,得依据规则,公正地决定谁胜谁负。
朋友们,这些概念辨析可重要啦!要是搞不清楚,就像在大雾天走路,容易迷路。
在学习和生活中,咱们得时刻保持清醒的头脑,把这些概念分得清清楚楚。
不然,万一用错了,那可就闹笑话啦!你看,咱们学习道法,不就是为了更好地理解这个社会,做个明事理的人嘛。
如果连这些基本的概念都搞不明白,那怎么能在社会的大舞台上走得稳稳当当呢?所以啊,大家可别偷懒,要认真琢磨,把这些概念都装进自己的知识口袋里。
我的观点就是,把八下道法的概念辨析弄明白了,就像是给自己的思维大厦打下了坚实的基础,以后面对各种问题,都能站得稳、看得清!咱们一起加油,把这事儿给搞定!。
法律、法规、规章区别标题:法律、法规、规章的区别引言概述:在日常生活中,我们时常听到法律、法规和规章这些词汇,但是不少人对它们的区别并不清晰。
本文将对法律、法规和规章进行解释,并详细阐述它们的区别。
一、法律的定义和特点1.1 法律的定义:法律是国家或者地区为了维护社会秩序和公共利益所制定的一系列规范。
1.2 法律的特点:1.2.1 法律具有普遍性:法律适合于整个国家或者地区的所有人民。
1.2.2 法律具有强制性:法律规定了人们的行为准则,并对违法行为进行制裁。
1.2.3 法律具有稳定性:法律是长期有效的,不会因为个别情况的改变而失效。
二、法规的定义和作用2.1 法规的定义:法规是在法律的基础上,由国家或者地方政府制定的具体行政规定。
2.2 法规的作用:2.2.1 细化法律内容:法规对法律中的一些概括性规定进行具体化和细化,使其更具可操作性。
2.2.2 补充法律的空白:法规可以填补法律中的一些空白,对一些特殊情况进行具体规定。
2.2.3 调整法律的适合范围:法规可以对法律的适合范围进行调整,以适应不同地区或者特定行业的需要。
三、规章的定义和特点3.1 规章的定义:规章是由行政机关或者组织制定的,用于管理和约束内部行为的规定。
3.2 规章的特点:3.2.1 局部性:规章通常只适合于特定的行政机关或者组织,而不是整个国家或者地区。
3.2.2 约束力:规章对所属机关或者组织的成员有约束力,违反规章可能会受到相应的处罚。
3.2.3 灵便性:规章相对于法律和法规来说,制定和修改的程序更加简便,更具灵便性。
四、法律、法规和规章的关系4.1 法律与法规的关系:法规是法律的具体化和细化,是法律的补充和实施细则。
4.2 法规与规章的关系:规章是法规的一个子集,是法规在特定行政机关或者组织内部的具体实施规定。
4.3 法律、法规和规章的协调关系:法律、法规和规章之间存在着协调关系,相互补充和制约,共同构建了一个完整的法律体系。
左宁2023法考概念辨析2023年的法考即将到来,对于准备参加考试的考生来说,了解和掌握各种法律概念是非常重要的。
其中,左宁概念是法考中的一个重要内容,需要我们进行深入的辨析和理解。
首先,我们来了解一下左宁的概念。
左宁,即左宁法学,是中国法学界的一位著名学者,他的学说被称为左宁学派。
左宁学派是中国法学界的重要学派之一,以其独特的理论观点和研究方法而闻名。
左宁学派的核心思想是“法律的社会功能”,即法律的存在和发展应该服务于社会的需要和利益。
在左宁学派的理论框架下,左宁提出了一系列重要的概念,这些概念对于我们理解法律的本质和作用具有重要的指导意义。
下面,我们将对其中的几个概念进行辨析。
首先是“法律的社会功能”。
左宁认为,法律的存在和发展应该服务于社会的需要和利益。
法律不仅仅是一种规范行为的工具,更是社会秩序的维护者和社会公平正义的实现者。
因此,法律的社会功能是指法律在社会中发挥的作用和效果,包括维护社会秩序、保护公民权益、促进社会发展等方面。
其次是“法律的价值观”。
左宁认为,法律的制定和实施应该以人的尊严和价值为核心,体现社会公平正义和人权保护的原则。
法律的价值观是指法律所体现的道德、伦理和社会公共利益的观念,包括平等、公正、人权、自由等方面。
再次是“法律的规范性”。
左宁认为,法律是一种具有强制力的规范,它对社会成员的行为进行规范和约束。
法律的规范性是指法律所具有的强制力和约束力,包括法律的适用范围、效力和执行机制等方面。
最后是“法律的适用”。
左宁认为,法律的适用应该根据具体情况进行灵活和合理的调整,以实现法律的公正和效果。
法律的适用是指法律在具体案件中的应用和解释,包括法律的解释方法、适用标准和程序等方面。
通过对左宁学派的概念进行辨析,我们可以更好地理解法律的本质和作用。
左宁学派的理论观点和研究方法为我们研究和应用法律提供了重要的参考和指导。
在备战2023年的法考中,我们应该深入学习和理解左宁学派的理论,将其运用到实际问题中,提高我们的法律素养和解决问题的能力。
左宁2023法考概念辨析近些年来,越来越多的人选择参加法学考试,其中2023年的法考备受瞩目。
作为备考者,了解法学中的各种概念及其辨析是非常重要的。
本文将围绕左宁2023法考中的概念进行辨析,并以清晰的逻辑结构和流畅的语言,全面解析这些概念。
一、法律与法规的概念辨析在法学中,法律与法规是两个重要的概念,它们虽然有一定联系,但又有着明显的区别。
法律是指一国或地区由国家权力机关制定、宣布并实施的,规定人们行为的准则。
而法规则是由国家各级行政机关在法定的权限范围内,依据上位法律制定、宣布并实施的,以规范其职权行使的行为准则。
简单来说,法律是一国的总的行为准则,而法规则是在法律的基础上为行政机关制定的细则。
在左宁2023法考中,对法律和法规的理解至关重要。
备考者应该深入了解二者的区别,明确各自的作用和权限范围,并能够准确运用于解答案例分析或论述题。
二、民法与刑法的概念辨析民法和刑法是法学中的两个重要分支,它们分别规范了不同范畴的法律关系。
民法是以保护个人、家庭、财产等民事权益为对象的法典,包括了合同法、侵权责任法、婚姻法等。
而刑法则是为了维护社会公共秩序及保护公民人身安全而制定的法典,主要包含了犯罪行为及相应的刑罚规定。
在左宁2023法考中,备考者需要准确理解民法与刑法的区别,能够运用相关理论和法条来分析和解决具体案例,从而掌握刑法基本理论和实践操作的能力。
三、法学与法律逻辑的概念辨析法学和法律逻辑是法学考试中的另外两个重要概念。
法学是研究法律规定及其运作的学科,包括了法律的理论、制度、实践等方面的研究。
而法律逻辑则是指在法学研究中使用的逻辑思维方式和方法。
在左宁2023法考中,备考者需要系统学习法学的相关理论,能够灵活运用法律逻辑思维解析案例,进行理论分析和推理。
同时,备考者还应该注重培养自己的法学素养,建立扎实的法律基础知识,从而在考试中有力地运用法律逻辑。
结论通过对左宁2023法考中的概念辨析,我们可以看出在法学中各个概念的确切含义与联系。
法律术语辨析 | Trespassv. Conversion法律术语辨析Trespass(侵害)和Conversion(侵占)都是美国侵权法中用于描述不当行为的术语。
很多学生在LEC备考和做题时,很难区别trespass和conversion这两个概念。
二者在法律上有一些明显的不同点,下面我们将详细了解这两个法律概念:01从概念上说,侵害(trespass)是指非法进入或干扰他人的财产权益,包括侵入他人的土地(trespass to land)或干扰他人的个人财产(trespass to chattels)。
侵害土地(trespass to land):当一个人未经所有者许可,非法进入、停留或进行某些活动时,可以构成对土地的侵害。
侵害个人财产(trespass to chattels):当一个人未经所有者同意,非法干扰、损坏或占用他人的个人财产时,可以构成对个人财产的侵害。
侵占(conversion)是指非法占有、转移、交易或破坏他人的财产权益,违反了所有者的权益。
与侵害不同,侵占通常涉及对财产的所有权转移或严重干扰,导致所有者失去对财产的使用权。
02对这两个法律概念的区别,可以从三点出发:NOTING1. 受影响对象不同Trespass(侵害):侵害主要对实际占有者造成伤害,因此无法由已经占有财产的人犯下。
例如,如果A租借了一辆汽车,而B无权使用该汽车,但仍然擅自开走了该汽车,那么B对A的汽车构成了侵害行为。
Conversion(侵占):侵占是针对享有财产直接占有权的人犯下的不当行为。
例如,如果A将他的手机交给B进行保管,但B将手机出售给了第三方C,那么C 购买的手机属于侵占行为,因为B没有权利将该手机出售。
2. 行为性质不同Trespass(侵害):侵害涉及对他人的财物进行损坏或干扰,但并不意味着要对该财物行使拥有权或采取对抗性占有行为。
例如,如果A在未经允许的情况下进入B的私人土地,那么A对B的土地构成了侵害行为,即使A没有意图占有该土地。
作者简介:刘红(1970—),女,东南大学法学院讲师、法学博士。
我们可能都有过这样的体验:许多延绵不休的争论其实就源于论争者对概念界定的不同,而对概念的界定本身也反映了论者最基本的观点,所以论争不是始于论题,更不是始于观点和论证,而是始于对概念的理解和定义。
德沃金指出:“如果两个律师实际上是按不同的规则使用‘法律’一词,使用不同的实际标准去决定法律的一个命题何时是真何时是假,那么他们必定在对法律是什么作解释时所指的是各不相同的事物。
……犹如两个人在争论‘banks ’一词时,一人想的是河岸而另一人想的却是储蓄银行。
”这种“语义学上的棘手问题”,[1](p40,42)在当代中国的学术研究中并不少见,并且已经为学者们所关注,“法学概念、范畴研究以至重大的法学争论中,在很多意见对立的场合……争论的原因和焦点往往是由概念、范畴的歧义引起的”,[2](p104)所以,在探讨问题时,人们用的虽是同一个语词,其蕴涵可能迥然不同,因而指涉的事物也就大相径庭,如此一来,唇枪舌剑却又各不相干。
“虽有百家争鸣的场面,却终难获得理想的结局。
”[3](p36)中国正处于社会转型时期,改革开放既需要法律确定其成果,也需要通过立法推进其进程,层出不穷的法律冲突现象与国家大规模立法活动相伴而生,法律冲突问题由此成为备受学界关注的话题,但是学者们对法律冲突概念之界定尚存分歧。
对概念的界定,是展开研究和立论的基础,本文拟对法律冲突概念之界定作一探讨。
一、法律冲突概念的不同界说每一种对于法律冲突概念的解读背后,都预设了对于“法律是什么”这一问题的回答。
对于法律冲突的界定因为研究者对法律的不同认识而呈现出多样性。
法律是什么?这似乎是一个最为初级和简单的问题,任何一个法学院一年级的学生都可以对答如流,给出统一齐整的答案。
这似乎又是一个最为棘手的问题,满腹经纶、造诣深厚的法学家们众说纷纭、争论不休,以致这个“经久不绝的问题”(persistent ques -tion )“反反复复被提出来并且由严肃的思想家们用形形色色的、奇特的甚至反论的方式予以回答”。
典型法律考试名词解释题的定义要素辨析和案例分析方法在法律考试中,名词解释题是一种常见的题型。
它要求考生对特定法律术语的定义进行准确解释,并能够分析和应用相关案例。
正确理解和解答这类题目对于高中学生以及他们的父母来说都是至关重要的。
本文将探讨典型法律考试名词解释题的定义要素辨析和案例分析方法,帮助读者掌握解题技巧。
一、定义要素辨析在回答名词解释题时,首先要准确理解和辨析定义要素。
这些要素包括法律术语的词义、法律概念、法律原则等。
以“合同”的名词解释题为例,我们可以分析以下要素:1. 词义:合同是指双方或多方当事人通过协商一致,自愿订立的具有法律约束力的协议。
在解释合同这个词义时,需要明确强调合同的自愿性和法律约束力。
2. 法律概念:合同是民事法律关系的重要组成部分,它规定了当事人之间的权利和义务。
合同的成立需要符合法律规定的要件,如合法的目的、真实的意思表示、合同形式等。
3. 法律原则:合同法的基本原则包括平等自愿、诚实信用、公平交易等。
这些原则在解释合同时起到了指导作用,保障了当事人的合法权益。
通过对定义要素的辨析,我们可以更加准确地解释法律术语,并在后续的案例分析中运用。
二、案例分析方法在名词解释题中,案例分析是必不可少的一环。
通过具体案例的分析,可以更好地理解和应用法律术语的定义。
以下是一种有效的案例分析方法:1. 阅读案例:仔细阅读题目中提供的案例材料,理解其中的关键信息和法律问题。
2. 辨析问题:分析案例中涉及的法律问题,并确定与名词解释题相关的问题点。
以“合同”的名词解释题为例,我们可以关注案例中是否存在合同成立的要件,如当事人的真实意思表示、合同的合法目的等。
3. 运用定义:根据之前对名词定义要素的辨析,结合案例中的问题,运用准确的定义解释法律术语。
在解释合同的案例中,我们可以引用之前的定义要素,解释合同成立的条件和法律效力。
4. 分析结果:根据对案例的分析和名词解释的定义,得出结论并进行合理的推理。
法律考试知识点辨析题解答技巧在法律考试中,辨析题是一种常见的题型,要求考生准确理解法律概念、条文等,并能够区分它们之间的差异。
这种题型对于考生的理解能力和记忆能力有一定的要求,因此在解答时需要掌握一些技巧。
首先,要仔细审题。
辨析题通常会给出两个或多个相似的概念或条文,要求考生选择正确的答案。
在阅读题目时,要注意每个选项的细微差别,特别是一些关键词或短语的差异。
比如,题目可能会问两个法律概念的区别,这时候要仔细分析每个选项所表达的含义,找出它们之间的不同点。
其次,要利用背景知识。
在解答辨析题时,如果你对相关的法律知识有一定的了解,那么答题会更加得心应手。
例如,题目可能会给出两个法律条文,要求选择正确的适用范围。
这时候,你可以回忆起相关的法律原则或案例,来判断每个选项是否符合实际情况。
通过对背景知识的灵活运用,可以提高解题的准确性。
另外,要注重细节。
在辨析题中,往往有些选项之间的差异非常微妙,需要考生关注细节才能正确选择答案。
例如,题目可能会给出两个法律定义,要求选择正确的定义。
这时候,你需要仔细阅读每个选项,并对比其中的细节差异,找出正确的答案。
细心观察和区分细节,是解答辨析题的关键。
此外,要善于总结归纳。
在解答辨析题时,可以将相似的概念或条文进行对比,找出它们之间的共同点和不同点。
通过总结归纳,可以更好地理解和记忆相关的法律知识,提高解题的准确性。
例如,题目可能会给出两个法律原则,要求选择正确的表述。
这时候,你可以将每个选项进行分类,找出它们之间的共性和特点,从而选择正确的答案。
最后,要多做练习。
在备考法律考试时,多做辨析题的练习题,可以帮助你熟悉题型,掌握解题技巧。
通过反复练习,你可以提高对法律概念和条文的理解和记忆能力,从而在考试中更加游刃有余地解答辨析题。
综上所述,解答法律考试中的辨析题需要掌握一些技巧。
仔细审题、利用背景知识、注重细节、善于总结归纳和多做练习,都是解答辨析题的有效方法。
通过不断地练习和总结,相信你能够在法律考试中取得好成绩。
法理学基本概念辨析
——课后辅导
* 法律思维强调的是建立在对概念、命题(以概念为基础)严格界定前提下的严谨推理。
所以,要尤其重视二者的语境。
这里既然强调了“概念的辨析”,也就意味着我们首先认为将要对比的概念是有差异的,这也是此处的语境,是我们接下来要进行的思维活动的前提。
一、法 vs. 法律
(一)修辞层面
1、中文
(1)古代汉语
在古文中的“法”与“律”往往是可以通用的。
主要都指称制度层面上的法律,对应着的是西方法律二元论中的“实在法”。
尽管中国历史上有个别思想家①也有过将“法”与“律”分别论述的观点,可是毕竟未成为历史理论的主流。
(2)现代汉语
现代汉语中对“法”和“法律”的使用比较混乱,辨析它们之间的区别,关键是弄清它们各自所在的语境。
比如,一般大众语汇中的“法”和“法律”区别不大,“守法公民”,“犯法”等等的使用,基本上是作为同义语使用的。
但在法学术语中,“法”和“法律”有时就有明显的差异。
如果它们被区别开来,常见的语境就会表现如下:即涉及法学流派、法律思想及法学文化。
这时的“法”对应着的是自然法学派所称的“自然法”,是指包含着人类最高理性,以及公平、正义等价值追求的“法”。
而“法律”则对应着分析法学派所称的“实在法”,是指以文本表现的国家的制定法,也就是老百姓常称的“法”或“法律”。
值得注意的是,当我们在反思现实中的“法律”是不是符合人的理性追求,是不是“善”的“法”时,其实我们也是在不自觉地对“法律”进行价值判断,②,也就是我们说的,我们在对“法”和“法律”做二元的分类。
只不过在学习法学思想之前,我们并没有意识到这一点,也不知道曾有如此多的法学家研究、
①据史料记载,元代有学者,苏天爵,曾指出“法者,天下之公,所以辅乎治也。
律者,历代之典,所以行乎法也。
古自昔国家为治者,必立一代之法,立法者必制一定之律。
”这里的“法”和“律”有西方那种自然法和实证法之分的意味。
【为免困扰,课堂教学未涉及此处,这里列举也仅供参考。
】
②注意我此处使用的“法”和“法律”的不同。
探讨过与此相关的文化层面上的问题。
2、西文
西文中有各自的词汇大体对应着我们上文所论述的“法”和“法律”,此处不列举。
西文背后的强大的“法律二元论”文化并不只是历史的偶然,我们课堂上曾经分析过,这种文化背后暗含的强烈的“个体”意识,还有西方经济、政治发展的规律与轨迹都是影响他们法律文化的重要原因。
(二)文化层面
课堂中曾提到过,“法”和“法律”在不同的法学流派的理论中,是有着不同的解读方式的。
1、自然法学派
它们从伦理的角度,用价值分析的方法去区别“法”与“法律”。
符合“法”之精神的“法律”,就是“法”,是良法。
反之,即使有“法律”的形式,不符合“法”所要求的理性和价值追求,那么就不能称为“法”。
这种理论强调对法的内容的严格要求,强调法应该和道德有某种联系,对我们现今倡扬的立“人民”的法的实践是有好处的。
2、分析法学派
它们从构造的角度,以立法者的视角去看待“法”或“法律”。
这里使用“或”是因为在分析法学看来,只有法律的文本,没有“法”和“法律”的区分,这个时候“法”和“法律”又基本是同义语了。
3、社会法学派
它们从“法”或“法律”的适用效果的角度,以司法者的视角去看待“法”或“法律”的关系问题。
和分析法学一样,他们也不注重做这种所谓“法”和“法律”的区分,他们当中有些代表人物比如马克思·韦伯就曾认为做法的价值的讨论意义不大。
所以,在这里,“法”和“法律”也无需区分。
4、历史法学派
它们从历史的角度,看待“法”的起源问题,也未涉及价值判断,也未作“法”和“法律”的区分。
5、哲理法学派
它们从哲学的角度解读“法”的概念,“法”和“法律”区别的意义不大。
由此看来,最注重“法”和“法律”区分的是自然法学派,它们是在和分析法学的论争中不断强化其观点的。
当然,你们得注意,自然法学派历史悠久,在其发端之时和鼎盛之机,它们不会使用“‘法’和‘法律’不同”这样的表述,这样的表述方式是我们后人所为,尤其是在二战之后密集出现的。
总归一句话,“法”和“法律”要么不区分,要区分就分别对应“自然法”和“实证法”,涉及两大法学流派的发展及争辩。
二、应然法 vs. 实然法
这是按照“法”的状态进行的分类。
“应然法”对应着“自然法”,一般是指的我们理想中的,符合理性和人类基本价值的法。
“实然法”对应着“实在法”,是指实际生活中对我们的行为发生作用的那些主要以文本呈现的法。
“实然法”虽然在对象上指向了我们通常理解的“法律”,但是我们不会由此认为“实然法”可以叫做“实然法律”。
不过有些时候,我们可以借用“应然”、“实然”的概念分类,表述为“法律的应然状态”与“法律的实然状态”。
这里就是指的我们在制定“实在法”层面的“法律”时的理想状态与实际状态。
三、程序法 vs. 实体法
这是按照“法律”的内容进行的分类。
虽然名称用的是“法”,但实际上指的是“法律”(即规范性法律文件)或者更微观的“法律规范”。
“程序法”分别对应“诉讼法”、“仲裁法”等,比如我国的《民事诉讼法》、《刑事诉讼法》、《行政诉讼法》、《仲裁法》等。
但有的实体法中也包含“程序法”的法律规范。
比如《公司法》中有“公司登记”的程序规定。
“实体法”主要规定实体权利,比如我国的《民法通则》、《刑法》、《侵权责任法》等。
相比较而言,我国的实体法还是要多过程序法的。
四、公法vs.私法vs.社会法
这是按照“法律”(尽管这里称作“法”,但我们认为它更倾向于“法律”)的性质做的分类。
其中“公法”和“私法”的分类历史最为悠久,可追溯至古罗马的五大法学家之一乌尔比安。
我国长久以来受前苏联影响①,摒弃了“公法和私法”的划分标准,而这种划分的逐渐被接受,也体现了我们过去推行的极端国家主义的逐步弱化,体现了我们对私人权利的承认与尊重。
社会法对“公法”、“私法”划分的补充是近些年来渐现的趋势。
一方面,传统的“公”、“私”划分不能完全涵盖新时期的法律种类,另一方面,公法私法化,和私法公法化的倾向也打破了传统分类的平衡。
需要注意的是,这里的“社会法”是我们为了实现现阶段新型法律类别划分的逻辑周延而进行的设计,它是指的除了典型的公法(如:宪法、行政法、刑法、诉讼法)和传统的私法(如:民法、商法)以外的,“亦公亦私”的法律,如经济法、劳动法、社会保障法等。
它并不完全等同于在《中国特色社会主义法律体系》白皮书中与“经济法”并列,包含劳动法和社会保障法的“社会法”的法律部门。
所以说,“社会法”究竟是何具体含义,这就取决于对其所在语境的具体分析。
五、法律规范vs.规范性法律文件vs.法律部门vs.法律体系
这是一组层次不一的概念,当然它们都指向“法律”。
如果把法律体系理解成是“一国现行的全部法律规范的话”,那么“法律规范”就是这组概念中最微观的层面。
它是指我们理想中②包含“假定、行为模式、法律后果”的法律规则,是“法”的最主要的要素。
若干个法律规范组在一起就是“规范性法律文件③”。
比如《中华人民共和
①列宁认为社会主义社会没有私有制,因而也没有私法。
②现实中我们立法技术的不成熟,常常导致有法律条文,然而条文未能涵盖三个逻辑要素,成为不了法律规则或规范。
③可以被反复适用和普遍适用,区别于房产证、结婚证、判决书等针对特定人的“非规范性法律文件”。
国民法通则》。
它一共有156条(法律条文),但是法律规范就少得多。
若干个规范性法律文件有着相同的调整对象与方法就可以组成法律部门。
比如《民法通则》、《物权法》、《担保法》、《侵权责任法》、《婚姻法》、《继承法》、《收养法》等可以组成“民法”这个法律部门。
所有的部门法加在一起,就构成我国的法律体系。
所以,“法律体系”的概念,如果不太严格的话,也可以表述成“一国现行全部的规范性法律文件,或者法律部门”。
六、法的渊源vs.法的起源
“法的渊源”表述成“法律渊源”也可以。
但它是个后人着墨较多,以致模糊了本来面目的概念。
在它的含义里确实还留有“源泉”的词义,只不过这个“源泉”并非指法律制度的源泉,而主要指效力的源泉。
“法的渊源”主要分“实质渊源”和“形式渊源”两类。
前者与“法的本质”相当,后者主要指“法律的存在形式”,比如,在我国,法的形式渊源究竟是法律,还是法规,还是规章,因为它们各自的效力是有着很大差异的。
但是近来,学者开始反思,我们之所以不知疲倦地研究法的渊源,其目的应该是为司法审判提供依据,既然如此,那么除了上述这些制定法以外,诸如习惯、政策等等应该也能作为依据。
因此,法的渊源就开始解释成为“审判者判案的依据”,它扩展了传统法理学上所称的“形式渊源”(主要针对制定法),而增加了其他的非正式的法源。