2020年word版本民法基础讲义第6章
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民法第六章第六章犯罪客观方面第一节犯罪客观方面概述一、犯罪客观方面的概述与特征(一)法定性(二)客观性(三)具体性(四)多样性二、研究犯罪客观方面的意义(一)有助于区分罪与非罪(二)有助于区分此罪与彼罪以及犯罪完完成与未完成(三)有助于正确分析和认定犯罪主观方面(四)有助于准确量刑第二节危害行为一、危害行为的概念和特征(一)主体特定性危害行为时自认人或法人所实施的行为。
我国刑法不将其他诸如动物、植物、物品或自认现象作为犯罪主体,只能是自然人或法人的行为。
(二)有意性刑法中的危害行为时表现人的意识或意志的行为。
人的意识、意志与人的身体动静存在的因果关系。
(三)有害性危害行为是对社会有危害的行为。
(四)刑事违法性危害行为是违反刑法规范的行为。
二、不属于犯罪客观方面的危害行为(一)欠缺有意性的行为1、反射动作这是指人在受到外界刺激时,瞬间作出的身体本能反应。
2、睡梦中或者精神错乱状态下的举动人在睡眠中,生理上会出现意识丧失状态,意识丧失程度随睡眠程度深浅而异。
3、身体受暴力强制的行为这是指不是出于行为人的意志,而是在身体受到他人暴力强制下实施或不实施的某种行为。
4、不可抗力引起的行为这是指不是出于行为人的意识、意志,而是由于不能抗拒的外力作用而实施的某种行为。
(二)欠缺有害性的行为刑法中规定的正当防卫和紧急避险行为,就属于这种情况。
此外,还有履行职务,从事正当业务的行为;执行命令的行为;经全力人同意的行为等。
上述各种行为,因为不具有时候危害性,所以不属于犯罪客观方面的危害行为。
(三)欠缺刑事违法性的行为行为人的行为虽然具有时候危害性,但由于未达到应受刑罚惩罚的程度,因而不能认为是犯罪行为,或者刑法未将其规定为犯罪。
我国《刑法》第13条规定的“情节显著轻微危害不大的”行为;不满14周岁的人实施的对社会有危害的行为等。
三、危害行为的基本表现形式(一)作为所谓作为,是指行为人以积极的行为实施的违反禁止性规范的危害行为,即“不当而为之”。
第六章民法的历史类型就传统意义来说,民法是统治阶级以国家的名义把当时存在的财产所有、财产流通、婚姻家庭和继承等社会关系予以确认的法律规范的总和,归根结底,它不过是现存的社会关系的反映。
处于同一历史发展阶段上的不同国家的民法,虽因地域、民族、宗教等差异而表现出各自的特点,但它们不能超越出一定生产关系所规定的范围,从而在本质上有着共同之处。
1、奴隶制社会的法律奴隶制社会的法律是历史上第一个确保私有制的法律,无论是古代的埃及、巴比伦、希腊、罗马和中国当时的法律,都确认生产资料(包括奴隶)属于奴隶主所有(见奴隶制法)。
奴隶主对于自己的奴隶,可以像牲畜一样役使、转卖或处死。
奴隶制国家的土地所有关系最初都带有原始公社公有制的痕迹,即属国家公有或国王所有,虽然国王可以把土地分赐给诸侯,诸侯也可以分赐给陪臣,但土地的占有和一定的特权身份密切联系着,从而是不准买卖的。
奴隶制国家对债权的保护多采取残暴的手段,债权人可以使不能履行债务的债务人或其妻子儿女沦为自己的奴隶,甚或置他们于死地。
2、封建制社会的法律封建社会生产关系的基础是封建主占有生产资料和不完全占有生产工作者。
此外,还存在农民和手工业者以自己劳动为基础的生产资料个体私有制。
封建制法确认封建土地所有权是占有依附着农民的土地的贵族特权,其特点是将土地所有权的各种权能按封建等级结构予以分割,土地转让在原则上是被禁止的。
耕地变成各个家族完整的自由的私有财产,乃是封建社会后期商品货币经济进一步发展的结果。
封建社会的债权制度,目的是促使农民依附于地主,例如通过土地、劳动工具和牲畜的租赁合同以及雇佣合同,促成或加深农民对地主的依附关系,不能还债的农民将终生在地主的土地上劳动。
随着商品货币经济的不断发展,买卖、租赁、借贷、承揽等合同制度也有相应的发展,虽然强调订立合同必须经双方同意,但这只限于形式上的同意,利用经济上的优势进行高利贷盘剥的合同仍然是有效的。
欧洲中世纪的教会法禁止借贷收取利息,但准许债务人以土地进行抵押,债权人有权享有土地上的收益,而且并不用来抵债,实际上仍然是合法的高利贷。
第六章民事行为第一节民事行为概述一、民事行为的概念与特征1、民事行为的概念民事行为:是指以意思表示为要素,发生民事法律后果的行为。
二、民事行为的特征1、是一种民事法律事实。
2、以行为人的意思表示为核心。
3、是民事主体实施的以发生一定的民事法律后果为目的的行为。
三、民事行为的分类1、单方行为、双方行为和多方行为依法律行为的成立须有一方、双方还是多方的意思表达为标准,可将其分为单方法律行为、双方法律行为和多方法律行为。
单方行为:根据一方当事人的意思表示即可成立的法律行为,如债务免除、继承权的抛弃等。
双方行为:由双方当事人意思表示而成立的法律行为,一般的合同都是双方法律行为。
多方行为:根据两个以上的当事人意思表示而成立的法律行为,如合伙合同、联营合同等。
2、要式行为和不要式行为根据民事法律行为的成立是否需要具备法律规定的特定形式,可将其分为要式法律行为和不要式法律行为。
要式行为:法律明确规定必须采用某种形式或履行一定程序才能成立的法律行为,如公民之间买卖房屋必须到房管部门履行登记手续。
不要式行为:法律没有规定特定形式,可由当事人自由选择成立方式的法律行为。
如一般的生活用品的买卖,当事人可自由选择何种形式。
3、有偿行为和无偿行为有偿行为:指一方当事人享有权利必须向对方当事人支付相应对价的法律行为,如买卖、租赁、加工承揽等。
无偿行为:指一方当事人享有权利不需向对方支付任何对价的法律行为,如赠与、借用等。
4、诺成行为和实践行为根据民事法律行为的成立是否以标的物的实际交付为要件,可以将其分为诺成法律行为和实践法律行为。
诺成行为:又叫不要物行为,指不需要交付的物,仅有意思表示即可成立的法律行为,如买卖、租赁、承揽、委托等。
实践行为:又称要物行为,指除当事人意思表示以外还须实际交付标的物才能成立的法律行为。
5、主行为和从行为主行为:指不以其他行为的存在为前提条件能独立存在的法律行为。
从行为:指不能独立存在,以其他行为的存在为前提的法律行为。
第六章民事法律关系客体一、单项选择题1.下列物与物的关系中,属于主物与从物关系的是()A.甲的汽车和乙的汽车拖斗B.甲的汽车和汽车拖斗C.房屋与庭院D.碗与勺2.下列物中,属于不可分物的是()A.布匹B.电视机C.大米D.汽油3.区分主物与从物的法律意义在于()A.主物、从物独立存在B.从物不能离开主物而独立存在C.从物须辅助主物的使用D.进行交易时,从物随主物转移而转移二、多项选择题1.根据我国的法律规定,土地应属于()A.生产资料B.生活资料C.限制流通物D.不动产E.流通物2.下列物中,属于有价证券的是()A.提单B.汇票C.债券D.股票E.支票3.民事法律关系的客体包括()A.物B.行为C.智力成果D.人身利益E.信息4.下列财产中属于动产的有()A.汽车B.电动自行车C.航空器D.桥梁E.教室内安装在地上的桌椅5.下列()民事法律关系的客体可以是消耗物。
A.买卖B.借贷C.租赁D.借用E.保管三、简答题1.区分动产和不动产的法律意义何在?2.简述有价证券的特征。
3.简述民事法律关系客体的特征。
4.区分特定物与种类物的法律意义何在?5.简述物在民法中的意义。
四、论述题论述物的特征。
参考答案一、单项选择题1.B2.B3.D二、多项选择题1.ACD2.ABCDE3.ABCDE4.ABCE5.ABE三、简答题1.区分动产和不动产的法律意义何在?答:动产,是指可以移动且移动后不会改变或不会损害其价值的物;不动产,是指不能以一般方法移动或移动后会改变或损害其价值的物。
区分动产和不动产的法律意义主要在于:(1)法律对动产与不动产的调整原则不同。
法律对动产一般赋予其流通性,而对不动产一般不赋予自由流通性。
(2)权利的公示方式和变动要件不同。
动产上的权利一般以占有为公示方式,以交付为权利变动的要件;而不动产上的权利以登记为公示方式,权利的变动以登记为要件;(3)在某些法律关系中.法律的适用不同。
如涉外继承法律关系中,不动产适用不动产所在地的法律,而动产适用被继承人住所地的法律。
第1篇第六章合同第一节合同概述一、合同的定义合同,是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
合同是市场经济中最为常见的民事法律行为,是当事人之间意思表示一致的结果。
二、合同的种类根据合同的性质和内容,合同可以分为以下几类:1. 买卖合同:指当事人之间转移标的物的所有权,并支付价款的合同。
2. 租赁合同:指当事人之间约定将租赁物交付承租人使用、收益,承租人支付租金的合同。
3. 借贷合同:指当事人之间约定一方将一定数量的货币或者物品交付给另一方,另一方到期返还同等数量货币或者物品的合同。
4. 承揽合同:指当事人之间约定一方按照另一方的要求完成一定工作,另一方支付报酬的合同。
5. 技术合同:指当事人之间就技术开发、转让、咨询、服务等事项达成的协议。
6. 保险合同:指当事人之间约定,一方支付保险费,另一方在保险事故发生时,按照约定承担赔偿责任的合同。
7. 委托合同:指当事人之间约定,一方委托另一方处理事务,另一方接受委托并按照委托人的指示处理事务的合同。
8. 代理合同:指当事人之间约定,一方代理另一方进行民事活动的合同。
第二节合同的成立一、合同的成立要件1. 当事人具有相应的民事行为能力。
2. 意思表示真实。
3. 合同的内容不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗。
二、合同的订立程序1. 订立合同应当采取书面形式、口头形式或者其他形式。
2. 当事人订立合同,可以采取要约和承诺的方式。
3. 要约是希望与他人订立合同的意思表示。
4. 承诺是受要约人同意要约的意思表示。
5. 合同自承诺生效时成立。
第三节合同的效力一、合同的生效1. 合同成立后,当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同。
2. 合同生效后,当事人不得因合同订立过程中的误解、欺诈、胁迫等情形主张合同无效。
二、合同的效力等级1. 有效合同:当事人意思表示真实,内容不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗的合同。
民法 -- 第六章代理主讲教师:李显冬第一节代理的概念我们平常所讲的代理,实际上是狭义代理的概念,也就是我们所说的直接代理,它是指代理人在代理的权限内,以被代理人的名义并为被代理人的利益,独立地直接与第三人实施民事法律行为,而其后果要由被代理人承担的一种法律制度。
代理法律关系的最大特点就是它有三方当事人,两大类三种法律关系。
代理活动中的三方当事人,首先是代理人,即代替他人实施民事法律行为的人;其次是被代理人,即由他人代替本人来实施民事法律行为的人,也叫本人;最后就是第三人,即与代理人实施民事法律行为的人。
在一次代理活动中,可以同时形成三种法律关系:作为代理基础的代理人与被代理人的代理权法律关系,被称作代理的内部法律关系;代理人依据代理权与第三人所形成的代理行为法律关系;还有被代理人与第三人因代理行为而形成的民事法律关系。
这后两种法律关系都被称作代理的外部法律关系。
显然,代理的法律特征实际上已经包含在代理的概念之中了。
代理的第一个特点是强调代理人必须以被代理人的名义进行代理活动。
以被代理人的名义进行民事活动,才由其承担由此产生的法律后果。
也就是说,被代理人可享有代理行为所产生的权利,同时也得承担由此产生的义务。
故所谓以被代理人的名义,实际上就意味着,只有被代理人才是代理行为所产生的民事法律关系的主体。
以被代理人的名义,为被代理人的利益,实际上就是所谓“显名代理”;不以被代理人而以代理人的名义,为被代理人的利益,则是所谓“隐名代理”。
故隐名代理,是指代理人以自己的名义实施法律行为,而使其法律后果间接地归属于被代理人的代理。
如行记行为。
需要注意的是,《民法通则》中只规定了“显名代理”即“直接代理”,而没有规定“隐名代理”即“间接代理”,但《合同法》已规定了隐名代理的“介入权”,实际上就是在我国民法中承认了“隐名代理”制度。
我国民法实际上对代理采取的是广义的概念。
代理的第二个特点是强调代理人必须在授权范围之内进行代理活动。
《中华人民共和国民法典》第一编总则第六章民事法律行为第一节一般规定第一百三十三条民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。
第一百三十四条民事法律行为可以基于双方或者多方的意思表示一致成立,也可以基于单方的意思表示成立。
法人、非法人组织依照法律或者章程规定的议事方式和表决程序作出决议的,该决议行为成立。
第一百三十五条民事法律行为可以采用书面形式、口头形式或者其他形式;法律、行政法规规定或者当事人约定采用特定形式的,应当采用特定形式。
第一百三十六条民事法律行为自成立时生效,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
行为人非依法律规定或者未经对方同意,不得擅自变更或者解除民事法律行为。
第二节意思表示第一百三十七条以对话方式作出的意思表示,相对人知道其内容时生效。
以非对话方式作出的意思表示,到达相对人时生效。
以非对话方式作出的采用数据电文形式的意思表示,相对人指定特定系统接收数据电文的,该数据电文进入该特定系统时生效;未指定特定系统的,相对人知道或者应当知道该数据电文进入其系统时生效。
当事人对采用数据电文形式的意思表示的生效时间另有约定的,按照其约定。
第一百三十八条无相对人的意思表示,表示完成时生效。
法律另有规定的,依照其规定。
第一百三十九条以公告方式作出的意思表示,公告发布时生效。
第一百四十条行为人可以明示或者默示作出意思表示。
沉默只有在有法律规定、当事人约定或者符合当事人之间的交易习惯时,才可以视为意思表示。
第一百四十一条行为人可以撤回意思表示。
撤回意思表示的通知应当在意思表示到达相对人前或者与意思表示同时到达相对人。
第一百四十二条有相对人的意思表示的解释,应当按照所使用的词句,结合相关条款、行为的性质和目的、习惯以及诚信原则,确定意思表示的含义。
无相对人的意思表示的解释,不能完全拘泥于所使用的词句,而应当结合相关条款、行为的性质和目的、习惯以及诚信原则,确定行为人的真实意思。
第六章诉讼时效与期间
一、“时效”概说
•时效:一定事实状态持续地达到法定期间而产生财产法上效果的制度。
•类型
•取得时效:以所有的意思占有他人之物达到法定期间即可取得该物所有权的制度
•属于物权法领域的制度
•我国《物权法》未予规定
•消灭时效(诉讼时效):请求权人怠于行使权利的状态达到法定期间,而发生权利实现障碍的制度
•规范基础:《民法总则》第9章;《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》(2008年8月);《民法通则》第7章(基本已失去规范价值)
二、诉讼时效制度的价值(正当基础)
•权利上之睡眠者,不值得保护
•对义务人形成的不再需要履行义务的预期给予保护,体现了对长期形成之秩序的维护
•避免举证困难,简化诉讼程序,减轻法院负担
三、诉讼时效期间与除斥期间
•适用客体:前者适用于请求权,后者适用于形成权(撤销权等)•期间计算:前者为可变期间,存在中止、中断;后者为不变期间
•效力:在前者,请求权罹于诉讼时效的,义务人可主张抗辩权,请求权本身并不消灭;在后者,形成权本身消灭
四、诉讼时效规范的强行法性质
•《民法总则》第197条诉讼时效的期间、计算方法以及中止、中断的事由由法律规定,当事人约定无效。
当事人对诉讼时效利益的预先放弃无效。
五、诉讼时效的适用范围
•“诉讼”时效,系法律对民事主体向法院请求公力救济时所施加的时间限制,故仅与“请求”有关
•支配权、抗辩权、形成权均无适用余地
•请求权主要包括债权请求权、物权请求权(关联第一章、第七章)•债权请求权原则上均须适用诉讼时效
•物权请求权不适用时效的情形居多
民法关于诉讼时效适用范围的规定
•《民法总则》第196条下列请求权不适用诉讼时效:(一)请求停止侵害、排除妨碍、消除危险;(二)不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产;(三)请求支付赡养费、抚养费或者扶养费;(四)依法不适用诉讼时效的其他请求权。
•《诉讼时效司法解释》第1条当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩,但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩,人民法院不予支持:(一)支付存款本金及利息请求权;(二)兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权;(三)基于投资关系产生的缴付出资请求权;(四)其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。
六、诉讼时效期间
•普通诉讼时效期间
•我国民法采用普通-特别方式规定时效期间
•民法总则从民通的2年延长至3年
•特殊时效期间
•《民总》本身未对特定请求权规定异于3年的特殊期间;民通规定的1年期间应解释为已失去效力
•特别法规定的特殊时效期间无需记忆
•所谓“最长时效期间”
•《民法总则》第188条第2款诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。
法律另有规定的,依照其规定。
但是自权利受到损害之日起超过二十年的,人民法院不予保护;
有特殊情况的,人民法院可以根据权利人的申请决定延长。
七、诉讼时效期间的起算
•一般起算点
•《民法总则》第188条“诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算”。
•更准确的表达应该是:请求权具备行使条件时起算
•民总关于起算的特别规定
•第189条当事人约定同一债务分期履行的,诉讼时效期间自最后一期履行期限届满之日起计算。
•190条无民事行为能力人或者限制民事行为能力人对其法定代理人的请求权的诉讼时效期间,自该法定代理终止之日起计算。
•191条未成年人遭受性侵害的损害赔偿请求权的诉讼时效期间,自受害人年满十八周岁之日起计算。
时效解释关于起算点的特别规定
•第6条:债务有清偿期的,自清偿期届满起开始计算;不能确定履行期限的,诉讼时效期间从债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算,但债务人在债权人第一次向其主张权利之时明确表示不履行义务的,诉讼时效期间从债务人明确表示不履行义务之日起计算。
•有清偿期的,自清偿期届满之日起算
•无清偿期的,可视为债权经债权人催告而到期
八、时效的中止
•时效中止的机理
•时效进行中的关键时段,如发生权利行使的客观障碍,应停止时效期间的继续计算
•《民法总则》194条:在诉讼时效期间的最后六个月内,因下列障碍,不能行使请求权的,诉讼时效中止:(一)不可抗力;(二)无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有法定代理人,或者法定代理人死亡、丧失民事行为能力、丧失代理权;(三)继承开始后未确定继承人或者遗产管理人;(四)权利人被义务人或者其他人控制;(五)其他导致权利人不能行使请求权的障碍。
/自中止时效的原因消除之日起满六个月,诉讼时效期间届满。
•时效中止的要件
•时效期间运行至最后六个月
•出现权利行使的客观障碍
•时效中止的效果
•时效期间停止计算
•障碍事项消除后恢复计算
•恢复计算后,满6个月届满
•不管何时暂停,均补足6个月
九、时效的中断
•时效中断的机理
•权利确认的事实出现,打破时效,归零,从头再来
•《民法总则》195条:有下列情形之一的,诉讼时效中断,从中断、有关程序终结时起,诉讼时效期间重新计算:(一)权利人向义务人提出履行请求;(二)义务人同意履行义务;(三)权利人提起诉讼或者申请仲裁;(四)与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。
•另需注意《时效司法解释》第10-19条
•对时效中断事由的理解
•权利人针对义务人行使权利(各种形式)
•义务人针对权利人实施具有义务自认的行为
•举例
•《时效司法解释》第19条债权转让的,应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。
/债务承担情形下,构成原债务
人对债务承认的,应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权
人之日起中断。
【方法启示】即便是为了应试,民法也是一个几乎不用背诵的学科
•诉讼时效中断的法律效果
•法律效果:自中断之日(或诉讼等程序终结时)起,时效期间重新计算(推倒重来,重新获得完整的3年期间)。
十、时效期间届满的法律效果
•理论界定简评
•实体权利消灭说、诉权消灭说、公力救济权消灭说、抗辩权发生•《民法总则》第192条:诉讼时效期间届满的,义务人可以提出不履行义务的抗辩。
/诉讼时效期间届满后,义务人同意履行的,不得
以诉讼时效期间届满为由抗辩;义务人已自愿履行的,不得请求返还。
•为什么要采抗辩权发生说?“良心自由”
•具体效力
•义务人可作出不履行义务的抗辩
•人民法院不得主动援引时效条款
•从审级角度看,原则上不得在二审中首次主张时效抗辩
•对于时效期间届满的债权,债务人主动履行债务的,仍发生清偿的效果,债务人不得以不当得利要求返还
•诉讼时效期间届满后,义务人同意履行的,不得以诉讼时效期间届满为由抗辩;义务人已自愿履行的,不得请求返还。
(民总第192条第2款)
•可视为放弃抗辩权
•债权本身并未因时效期间届满而消灭,故其“受领保持力”继续存在
《民法总则》上的“期间计算”
•第二百条民法所称的期间按照公历年、月、日、小时计算。
•第二百零一条按照年、月、日计算期间的,开始的当日不计入,自下一日开始计算。
/按照小时计算期间的,自法律规定或者当事人约定的时间开始计算。
•第二百零二条按照年、月计算期间的,到期月的对应日为期间的最后一日;没有对应日的,月末日为期间的最后一日。
•第二百零三条期间的最后一日是法定休假日的,以法定休假日结束的次日为期间的最后一日。
/期间的最后一日的截止时间为二十四时;有业务时间的,停止业务活动的时间为截止时间。
•第二百零四条期间的计算方法依照本法的规定,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
民法总则(总论)模块结束
即将进入“物权”。