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《民法典》最新医疗损害责任解读2020年5月28日，十三届全国人大三次会议表决通过了《中华人民共和国民法典》。
这一声“通过”，标志着我国民法典的诞生。
《中华人民共和国民法典》共7编、1260条，各编依次为总则、物权、合同、人格权、婚姻家庭、继承、侵权责任，以及附则。
其中第七编第六章为“医疗损害责任”，这一章的前身为《侵权责任法》。
1.医务人员在诊疗过程中的过错属于职务行为（左栏为《侵权责任法》条文，右栏为民法典条文，下同）文义上更加精确。
医务人员在诊疗过程中的过错属于职务行为，应当由其所服务的医疗机构承担赔偿责任。
2.告知方式有变，“书面同意”变“明确同意”“具体说明”可以避免医疗机构采取格式化的书面告知形式，这种 告知往往流于形式，容易引发医疗纠纷。
将“书面同意”修改为“明确同意”，体现出了告知方式的改变，不 再限定于书面形式的告知，医务人员可以根据实际情况采取口头、录音、 录像、律师见证等多种方式，只要取得了患方的明确同意，即符合法律规 定。
“书面同意”和“明确同意”还是有所区别。
“明确同意”是指患 者或家属不仅要签字，还要明确表示对整个治疗内容的理解，实际上提出 了更高的要求。
之前临床上应用的知情同意书都是打印好的，家属只需要在签名处签 字即可。
但这种方式却埋下了隐患，在案件审判中经常会出现此类问题, 有的患者或家属签了字，但面对法官的时候却称并不清楚具体内容，医生 让签字就签了。
现在，有的医生会让患者或家属亲笔书写对病情了解，同意手术方案,第一千二百一十九条医务人员在诊疗 活动中应当向患者说明病情和医疗措 施。
需要实施手术、特殊检查、特殊治 疗的，医务人员应当及时向患者具体说 明医疗风险、替代医疗方案等情况，并 取得其明确同意；不能或者不宜向患者 说明的，应当向患者的近亲属说明，并 取得其明确同意。
医务人员未尽到前款义务，造成患者损 害的，医疗机构应当承担赔偿责任。
积极要求手术等字眼，并签名，以表示他明确知道并且同意进行治疗。
侵权责任法之医疗损害责任目录第七章医疗损害责任第五十四条【医疗损害责任的界定】 (2)第五十五条【知情同意权与告知义务】 (5)第五十六条【告知义务的特殊规定】 (8)第五十七条【违反诊疗义务的侵权责任】 (9)第五十八条【医疗机构的过错推定】 (12)第五十九条【医疗产品损害责任】 (14)第六十条【免责事由】 (16)第六十一条【病历资料】 (19)第六十二条【患者的隐私权】 (21)第六十三条【过度医疗】 (24)第六十四条【医疗秩序受法律保护】 (26)第十六条【人身损害赔偿的范围】 (29)侵权责任法之医疗损害责任 2 第二十二条【侵犯人身权益的精神损害赔偿】 (34)第五十四条【医疗损害责任的界定】患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
【条文精义】近年来医疗纠纷逐年上升，社会广泛关注。
为了妥善处理医疗纠纷，界定医疗损害责任，切实保护患者和医务人员的合法权益，促进医学科学的进步和医药卫生事业的发展，《侵权责任法》第七章规定了医疗损害责任。
《侵权责任法》以“医疗损害责任”作为本章的名称，说明立法机关采用医疗损害责任这一概念作为医疗侵权行为的统称。
本条即是关于医疗损害责任的原则性规定。
一、医疗损害责任的概念根据本条规定，医疗损害责任，是指医疗机构及其医务人员在医疗过程中因过失造成患者人身损害或者其他损害，医疗机构应当承担的以损害赔偿为主要方式的侵权责任。
二、医疗损害责任的基本特征(一)医疗损害责任发生在医疗活动中医疗损害责任发生的场合是医疗活动，在其他场合不能发生这种侵权责任。
所谓医疗活动，是指医疗机构及其医务人员借助医学知识、专业技术、仪器设备及药物等手段，为患者提供紧急救治、检查、诊断、治疗、护理、保健、医疗美容等维护和改善患者生命健康所必须的活动的总和。
侵权责任法之医疗损害责任 3(二)医疗损害责任是因患者人身等权益受到损害而发生的责任医疗损害责任主要是因患者生命权、健康权、身体权等权益受到损害而发生的责任。
![医疗义务 [论医疗注意义务]](https://img.taocdn.com/s1/m/814dc0f36edb6f1afe001f64.png)
《医疗义务 [论医疗注意义务]》摘要：附随义务依其功能和作用可分为注意、告知、照顾、协助、说明、忠实、保密、不作为义务等，它包括诊断、治疗、手术、注射、麻醉、输血、用药、护理过程,在医院内的感染等方面的结果预见义务，因此,医师违反民事法律中的注意义务以违反卫生法律、法规规定的注意义务为前提关键词:附随义务/高度注意/结果预见/注意能力内容提要:医疗过失是医师在实施医疗行为的过程中违反其应尽的注意义务从而引起医疗损害发生的主观心理状态。
作为法律义务的注意义务是整个医疗过失的核心,也是判断医疗过失是否成立的前提。
因此,本文在界定医疗注意义务概念的同时,全面阐释了医疗注意义务的内容、产生的根据以及医疗注意能力的判断标准等关键问题,为客观、公正地认定是否构成医疗过失,提供了理论依据。
医疗损害赔偿责任作为一种特殊的民事责任,主要是指医方的医疗过失责任,过失是医疗损害赔偿责任不可或缺的要件之一。
如果医方的医疗行为不存在过失,即使患方有损害后果发生,医方也不承担损害赔偿责任。
医疗过失是因为医师在实施具体的诊疗行为时没有充分履行其应尽的注意义务而引起的。
医师注意义务的根据一般表现在相关的法律、规章和医疗惯例之中,在法律和规章对注意义务有明确的规定时,对医疗过失责任的认定就比较容易。
反之,在法律和规章没有明确规定的情况下因医疗行为引起患者伤亡的后果将如何认定,涉及到对医疗过失责任的构成起关键作用的与医师注意义务密切相关的如下问题:一、医疗注意义务的概念注意义务是债务履行过程中的一项基本的附随义务。
我国《合同法》第60条规定了合同履行附随义务。
在合同关系中,附随义务虽不可单独请求履行,但如果违反合同而给债权人造成损害,债务人也应承担损害赔偿责任。
附随义务依其功能和作用可分为注意、告知、照顾、协助、说明、忠实、保密、不作为义务等。
其中注意义务存在于实际的债权债务关系之中,并不依赖于任何合同而独立存在。
医疗过失是指医师在实施医疗行为的过程中违反业务上必要的注意义务,从而引起对患者生命、身体伤害的损害结果发生的一种主观心理状态。
医务人员职业道德规范
是指医生、护士和其他医疗专业人员在工作中应当遵守的道德准则和行为规范。
以下是一些常见的医务人员职业道德规范：
1. 尊重患者：医务人员应尊重患者的人格尊严和隐私权，遵循医疗保密原则，不泄露患者的个人信息。
2. 诚实守信：医务人员应保持纯正的职业道德，诚实、真实地对待患者，不夸大病情或者虚报治疗效果。
3. 敬业精神：医务人员应尽职尽责，为患者提供高质量的医疗服务，不断提升自己的专业能力。
4. 公平公正：医务人员应以公正的态度对待患者，不偏袒任何一方，遵循医疗人员的职业道德。
5. 遵守法律法规：医务人员应遵守医疗相关法律法规，不违反职业道德和患者权益，不进行不必要的医疗操作。
6. 知情同意：医务人员应向患者提供充分的医疗信息，让患者知情并自主决定是否接受治疗。
7. 不接受贿赂：医务人员不应接受或索取任何形式的贿赂，保持职业操守和廉洁自律。
8. 紧急救治：医务人员应在紧急情况下提供紧急救治，无论患者的背景、财富状况或其他因素。
9. 同行合作：医务人员应与同行保持良好的合作关系，相互学习、分享经验，互相尊重和支持。
10. 尊重生命：医务人员应尊重每一个生命，不歧视或歧视患者，提供公平的医疗服务。
这些规范和准则旨在保证医务人员的行为符合道德伦理，维护患者权益，提供安全可靠的医疗服务。
医务人员应时刻以患者的利益为中心，引导自己的行为和决策。
医疗损害鉴定中医疗过错及与损害后果因果关系的判定发布时间：2023-05-30T03:43:01.179Z 来源：《医师在线》2023年1月1期作者：彭娟[导读]医疗损害鉴定中医疗过错及与损害后果因果关系的判定彭娟（盐城市医学会；江苏盐城224000）【摘要】医疗过错行为判定是医疗损害鉴定的重要组成部分，也是鉴定部门及鉴定人的法定职责。
在医疗损害鉴定中，医疗过错行为判定的基本原则、基本程序和一般要求，不仅具有一定的理论意义，也具有重要的实践意义。
实践中，由于当事人及鉴定人对医疗行为性质、医疗过失行为、过错参与度等相关专业问题理解存在差异以及实践存在个案差异，从而导致当事人申请鉴定或者鉴定人接受委托后对其提出相应专业问题的判断可能出现偏差。
为了解决这些分歧和问题，本文从“医学法律角度”出发，结合案例和实务中一些常见问题阐述了医学法律角度下的相关内容。
对于需要进行鉴定或者鉴定人接受委托后提出专业问题时具有一定参考价值。
【关键词】医疗损害；医疗过错；损害后果；因果关系[Abstract] The judgment of medical fault behavior is an important part of medical damage identification, and is also the legal responsibility of the identification department and the appraiser. In the identification of medical damage, the basic principles, basic procedures and general requirements for the determination of medical fault behavior not only have certain theoretical significance, but also have important practical significance. In practice, due to the differences in the understanding of the parties and the appraisers on the nature of medical behavior, medical negligence, fault participation and other related professional issues, as well as the differences in the practice of individual cases, there may be deviations in the judgment of the parties applying for the appraisal or the appraisers' corresponding professional issues after accepting the entrustment. In order to solve these differences and problems, this article sets out from the "medical law perspective", combining some common problems in cases and practice, and expounds the relevant contents from the perspective of medical law. It has certain reference value for the expert who needs to carry out the appraisal or the expert who raises professional questions after accepting the entrustment.[Key words] Medical damage; Medical fault; Consequences of damage; causal relationship医疗损害鉴定中，医疗过错行为的判定是鉴定结论的重要组成部分。
医疗注意义务名词解释摘要：一、医疗注意义务的定义二、医疗注意义务的重要性三、医疗注意义务的具体内容四、医疗注意义务的履行与评价五、违反医疗注意义务的法律责任正文：一、医疗注意义务的定义医疗注意义务，又称医疗谨慎义务，是指医务人员在诊疗活动中，应当根据患者的病情、年龄、性别、体质等因素，运用医学知识和技术，采取谨慎、细致、认真负责的态度，为患者提供合理、必要的医疗服务。
二、医疗注意义务的重要性医疗注意义务是医务人员应尽的职业道德和法律责任，关系到患者的生命健康和就医权益。
履行医疗注意义务，有助于提高医疗质量，降低医疗纠纷，维护医患关系和谐。
三、医疗注意义务的具体内容1.详细了解患者病情，进行全面、细致的检查，确保诊断准确。
2.制定合理的治疗方案，与患者充分沟通，取得患者的信任和配合。
3.遵循临床诊疗规范，严格执行医疗操作规程，确保治疗安全。
4.密切观察患者病情变化，及时调整治疗方案，提高救治成功率。
5.注重患者心理需求，关心患者生活，提供人性化服务。
四、医疗注意义务的履行与评价1.医务人员应具备扎实的医学知识和临床技能，不断提高业务水平，以满足患者救治需求。
2.医疗机构应建立健全医疗质量监控和评价体系，定期对医务人员进行考核，确保医疗安全。
3.患者及家属应积极配合医务人员开展工作，遵守医院规章制度，共同维护良好的医疗秩序。
五、违反医疗注意义务的法律责任1.医务人员违反医疗注意义务，造成患者损害的，应承担赔偿责任。
2.情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任。
3.医疗机构管理不善，导致医疗事故发生的，应承担相应的法律责任。
总之，医疗注意义务是医务人员在诊疗活动中应遵循的原则，关系到患者生命安全和医疗质量。
第七章医疗损害责任第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
解析：一、诊疗行为：医疗机构及其医务人员运用医学理论和方法维护人体生命健康所必须的行为。
包括：诊断、治疗、护理、保健等具体诊疗行为以及相关的管理行为。
二、非诊疗行为：1、因医疗机构的设施有瑕疵导致患者摔伤、自残、自杀。
2、因医疗机构管理有瑕疵导致损害。
如抱错婴儿。
3、医务人员的故意伤害行为。
4、非法行医。
因非医疗行为导致的人身损害，适用本法人身损害赔偿的一般规定。
三、医疗损害侵权责任的构成要件：1、法定医疗机构及其医务人员的诊疗行为。
2、患者有损害结果。
必须具有客观性、真实性、确定性。
3、诊疗行为与损害结果之间有因果关系。
即直接、间接因果关系，一果多因。
4、医疗机构及其医务人员的有过错。
第五十五条医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。
需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。
医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。
解析：一、医务人员的告知义务。
法定义务！二、患者的知情同意权。
自我决定权——特别的人格权。
不仅体现了健康权益，还体现了自我决定的人格利益和人格尊严。
三、告知的内容：病情、措施（包括有无替代方法）、风险。
四、医务人员履行告知义务的标准：能够让患者足以做出正当合理判断所必须掌握的信息。
即以不产生歧义为标准。
五、医疗机构的赔偿责任——侵害患者知情同意权侵权责任的构成要件：1、违法行为——未依法履行告知义务。
2、损害事实——损害事实有结果。
3、因果关系——损害结果与未告知有因果关系。
4、主观过错——故意的不愿告知、过失的没有告知。
六、患者知情同意权的限制：防止患者滥用知情同意权，保护医务人员的自由裁量权，真正维护患者的合法权益。
中国卫生法制 2010年7月第18卷第4期（总第107期）•50 •我国医疗损害责任中医务人员注意义务的标准李晓堰①昆明医学院 云南昆明 650091 摘要 医务人员的注意义务是衡量其在医疗活动中是否存在过失的前提，我国即将实施的《侵权责任法》对医务人员的注意义务的标准未作详尽规定，本文通过比较普通法系国家和日本相关的规定，从而指出我国医务人员的注意义务的标准。
关键词 医务人员的注意义务； 注意能力； 注意标准The standard of medical professionals’ duty of care in Liability for Medical Malpractice in our countryLi XiaoyanKunming medical university. kunming 650091, ChinaAbstract Medical professionals’ duty of care is the essential criterion used for judging medical negligence in medical treatment. The Tort Law of the People’s Republic of China which does not have detailed rules about medical professional’s duty of care shall come into force on July 1, 2010. The article, using comparative law method inquires into the standards of medical professional’s duty of care in our country.Key words Medical professionals’ duty of care; ability of ca re; standard of care 《侵权责任法》于2009年12月26日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十二次会议通过，将于2010年7月1日正式施行。
在该法的第七章医疗损害责任中第57条规定：“医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。
”本条规定的是医务人员的注意义务，确定了医务人员的注意义务的标准就是尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务。
《侵权责任法》作为基本法，只能对基本的规则作出规定，我国相关的其它法律、法规却并未对注意义务的标准作出详尽的规定。
但注意义务是医疗侵权责任的核心要素，违反医务人员的注意义务是界定医务人员行为存在过失的基准。
因此，医务人员的注意义务标准的确定对认定侵权责任具有十分重要的理论和实践意义。
本文将从比较法的角度谈谈我国医务人员的注意义务的标准。
1 普通法系国家医疗注意义务的标准1.1 普通法系国家中的传统注意标准 在普通法系国家，医生作为专业人员，其注意标准高于普通的人员。
正如判断普通人是否存在过失的标准为是否尽到一个善良注意人的合理标准，判断医生的行为是否合理则在于医务人员的行为是否达到一个“合理医生”的标准。
而判断一个医务人员是否是“合理医生”的标准，则是由Bolam 诉 Friem————————————① 李晓堰（1983— ），云南寻甸人，昆明医学院，研究方向：医事法学。
•51 •Hospital Management Committee 一案所确立的伯勒姆标准”（Bolam test）。
该标准主要包含两个方面：（1）医务人员的注意标准是行使和声称拥有此种特殊技能的通常的熟练人员所应达到的标准；（2）如果医务人员在治疗病人的时候采用了一种方法，这种方法是被当时所熟知某特定治疗的一群负责的医务人员所接受并认为是适当的，那么既使存在一个主张适用不同方法的医学观点，该医务人员也不承担过失责任。
对此，S c a r m a n法官将其描述为：“b o l a m原则可以描述为这样一个规则：如果一个医生遵循了当时一种负责的医学观点认为适当的做法，不应判定他存在过失，哪怕其他医生遵循另一种不同的做法。
简单地讲，注意义务是法律所赋予的，但是注意标准则是一个医学判断问题。
”〔1〕这种标准在判断医务人员的行为是否存在过失中十分具有操作性，因为在此情况下注意义务不再是一个主观的标准，而是一个客观的标准。
1.2 普通法系国家注意标准的新发展 由于伯勒姆标准存在着过度尊重医疗行业意见的倾向，普通法系国家在对待注意义务的标准上有了一些新发展。
首先，医疗行业中某一部分人会采用同样的行为对认定医务人员是否存在过失上只是一个重要的有利的因素，而不在是一个决定性的因素；其次，法官保留了对医疗行为专家意见的再次判断的权利，对医务人员是否有过失最终的决定权在于法院；最后，关于与医生的说明义务相对应的患者的知情同意案件中，由于对患者提供信息，履行说明义务并不是一个由医疗标准或做法来回答的问题，并不需要专门的医疗技能，因此，对医生的说明义务，测试医务人员过失的标准不再是其他医生在相同的情况下是否会采有相同的行为。
而认定医务人员是否存在过错应由法院对其进行判定。
2 日本关于注意义务的相关规定 在日本，医疗损害赔偿侵权责任构成要件中的过失和注意义务的违反是同等的概念。
而衡量注意义务的前提是医务人员具有相应的注意能力。
对于注意能力，日本实务上采取的是普通医师的注意义务为基准。
“医师之诊疗义务，应以普通一般医师之注意能力为基准，不应考虑医师个人之知识及技能上之差异，换言之，医师所具有之学问、技术能力，应有一般水准，个人研究、经验之差异，不能左右过失之认定。
”〔2〕 对于注意义务的标准，日本采用的“医疗水平”这一概念，这一概念的内涵是指：“在医疗行为的有效性和安全性被认可的前提下，应该考虑该医疗机关的性质、所在地域的医疗环境特性等诸多因素对医师是否承担实施义务做出法的价值判断。
”〔3〕 综上所述，普通法系国家和日本法，对医务人员注意义务的衡量主要参考的是临床上医务人员医疗水平的标准，这种标准是指在诊疗行为在一定范围内被认为是安全和有效的，能被一定范围的医务人员所熟练掌握的，如果医务人员遵循了这一标准，就不被认为存在过失。
与此同时，普通法系国家和日本都强调考虑个案的情况，将对医务人员的注意义务的最终审查权利交由法官来行使。
3 我国医务人员的注意标准 如前所述，我国的《侵权责任法》中对医务人员的注意义务进行了规定。
确定了医务人员注意义务的标准是尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务。
但该条的规定过于抽象，我国其他的法律、法规也并没有对认定医务人员在医疗活动中注意义务的标准作出规定。
因此，如何认定与当时的医疗水平相应的诊疗义务这一标准对理论和实践具有十分重要的意义。
普通的医务人员的注意义务的标准，应采用普通医务人员的注意义务为标准。
要衡量注意义务，我们必须先引入注意能力之一概念。
注意能力就是医务人员履行注意义务的能力，注意能力的具备是履行注意义务的前提；注意能力的具备是医务人员和普通的自然人在身份上最大的区别。
注意能力应当如何取得呢？这涉及到医务人员的行业准入问题。
对于医务人员，其从事医务行业的标准一般来说是通过国家统一的考试，然后取得从事该行业的资质。
比如我国《执业医师法》的规定，一个人如果要合法行医，其需要李晓堰. 我国医疗损害责任中医务人员注意义务的标准中国卫生法制 2010年7月第18卷第4期（总第107期）•52 •通过医师资格考试，取得医师资格（包括执业医师资格和执业助理医师资格），并且到所在地的卫生行政部门注册，取得医师执业证书。
因此，只要某一个人取得医师执业证书。
在法律上就可以认为该人具备了从事医生职业的知识和技能，而实际上该人是否具备相应的知识和技能以及不同人之间所掌握的知识和技能的差异则不在法律的考虑范畴之内。
只要取得这种资质，该人在身份上可以区别于一般的自然人，换言之，这种知识和技能的取得就是在诊疗过程中具备注意能力的表现。
而这种能力的取得不考虑地域、医疗机构资质、医务人员资质等因素，其标准在全国范围内是统一的，从这一层面上来说，我们可以推定只要具备这种资质，在医疗活动中履行注意义务的能力就是相同的。
因此，如果普通的医务人员在诊疗活动中体现出来没有达到由法律、法规、规章制度和具体的医疗操作规程，以及医疗上的习惯和常理、或者因合同或委托所要求的普通医务人员应达到的要求，就可以推定其违反了注意义务。
因此，对于普通的医务人员，其注意义务是由注意能力所决定的。
而注意能力的标准就在于相关的法律、法规、规章制度和具体的医疗操作规程，以及医疗上的习惯和常理、或者因合同或委托所要求的普通医务人员应达到的标准。
上述所论是针对一般的情况而言，但应当考虑到我国特殊的国情，我国幅员辽阔，地区差异极大，这种情况反映在医疗行业是不同地区的医疗水平的差异也是极大的。
从纵向的层面看，有发达地区和不发达地区的差异；从横向看，同一个地区的城乡之间也存在着较大的差异。
医学作为一种自然科学、经验科学，其受制于自然科学的发展，医务人员的知识和技能受科学发展和个人经验等因素的制约。
不可否认，医务人员的知识和技能和医务人员所能依靠和使用的医疗设备与其履行注意义务的能力是成正比的。
比如对某种非常见疾病的诊断，北京某三甲医院的普通医生借助先进的设备仪器，在本院专家的指导下已经是熟能生巧的，而对于某乡镇卫生院的医生来说，可能在此前的执业中从未遇见过这种病患。
虽然他们都同时具有执业医师资格证，但是在处理这类疾病的时候后者很显然不可能如前者一般准确和娴熟，甚至有可能完全诊断不出患者所患的疾病或者误诊，更不用说对症治疗。
在这种情况下，如何衡量前后两者的注意义务。
能不能对两者适用同样的注意义务的标准呢。
回答是否定的，因为，在这种情况下，前后两类医务人员履行注意义务的能力是不一样的。
如果对他们的注意义务苛以同样的标准，对后者而言是不公平的。
因此，囿于外在因素而导致的不同地区、不同资质的医疗机构的医务人员的注意能力的不同，对不同地区、不同资质的医疗机构的医务人员在具体的个案中就不能适用同样的标准。
对此，我们可以借鉴日本的做法，在确定某一医疗行为的安全性和有效性已经得到临床一般认可的前提下，应当同时考虑不同地区、不同资质的医疗机构的医务人员在诊疗活动中应当履行的注意义务，而这种最终的审查义务将赋予具体解决个案的法官。
如此，对我国《侵权责任法》中第57条规定：“医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务中“当时”一词的理解，应当认为，对某一种疾病的诊断和治疗的安全性和有效性在全国范围内已经得到临床的认可，“已如教科书一般的经典”，那么全国范围内的医务人员如在临床中运用该技术，则可视为尽到与当时的医疗水平的诊疗义务。
