法理学提纲
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法理学讲课提纲教学目的和要求:通过本课程的学习,了解和分析法学的研究对象和体系、法理学在法学体系中的地位,掌握法的概念、法的价值、法的作用,深入探索建设社会主义法治国家的理论,使学员掌握作为社会主义国家的公民如何利用法理学原理正确认识和行使自己权利,尤其是有关公民人身权和财产权的事项。
教学方式:课堂重点专题讲授;学员自学与教师答疑辅导。
教学计划:总学时100,其中面授学时36,自学学时64,考核方式为闭卷考试。
第一讲法理学概述(一)一、法理学释义国内学者对法理学的一般解释有:1、法理学是法学基础理论的简称,研究法的一般理论、特别是我国社会主义法的基本理论;2、法理学是以理论形态存在的以法的普遍适用的原理、范畴、原则、规律、价值等为研究对象的法学分支学科;3、法理学是一门研究所有法律制度中的一般问题、原理、原则和制度的学问。
(一)法理学是法学的一般理论法理学思考和研究法律现象的一般性、普遍性,性而不是法律现象某一领域或方面的具体问题。
是指包括宪法、行政法、民法、经济法、刑法、诉讼法、国际法等在内的整个法律体系,包括立法、行政执法、司法、法律监督等在内的法律运行全过程,以及古今中外各种类型的法律制度及其各个发展阶段中普遍存在的问题。
(二)法理学是法学的基础理论法理学的理论之所以具有基础性,不仅因为它们是关于法的根本性、普遍性问题的理论,而且因为它们是一定时代的法的精神、理念的表达。
(三)法理学是法学的方法论第一,法理学的理论对法学研究具有方法价值。
第二,法学方法论是法理学的重要研究内容。
二、中国法理学(一)中国法理学的历史(二)中国法理学的体系(三)中国法理学的未来三、法的概念(一)法的用词在现代汉语中,“法律”一词有广义和狭义两种用法。
广义的“法律”指法律的整体。
狭义的法律仅指全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律。
(二)西方历史上法的用词(三)法的释义(四)法的本质1、法是统治阶级意志的体现2、法的内容是由统治阶级的物质生活条件决定的(五)法的特征1、法是调整人的行为的社会规范2、法是出自国家的社会规范3、法是规定权利和义务的社会规范4、法是国家保证实施的社会规范四、法的渊源、形式和效力(一)法的渊源1、当代中国正式法的渊源(1)立法(2)国家机关的决策和决定(3)司法机关的司法判例和法律解释(4)国家和有关社会组织的政策(5)国际法2、当代中国非正式法的渊源(1)习惯(2)道德规范和正义观念(3)社团规章和民间合约(4)外国法(5)理论学说特别是法律学说(二)法的形式1、当代中国主要法的形式(1)宪法(2)法律(3)行政法规(4)地方性法规(5)自治法规(6)行政规章(7)国际条约(8)其他法的形式(三)法的分类1、法的一般分类(1)国内法与国际法(2)成文法与不成文法(3)根本法与普通法(4)一般法与特别法(5)实体法与程序法2、法的特殊分类(1)公法与私法(2)普通法和衡平法(四)法的效力1、法的效力的概念:凡具有法的约束力的事物即具有法的效力。
法理学复习提纲《法理学》复习提纲课程的地位、性质和任务法理学是法学专业的核心和主干课程,是法学专业的理论基础课程和入门课程,也是思想政治专业本科的主干课程。
法理学以整体法律现象为研究对象,所关涉的是整体法律现象中的普遍问题和根本问题,因而在法学体系中具有特殊地位,是法学的一般理论、基础理论和方法论。
开设法理学课程,意在帮助学生建立科学的法律观和分析法律现象的理论框架,熟悉并掌握法学思维方式,从而为他们有效地学习其他法学课程奠定理论和方法论基础。
第一章绪论一、法学的研究对象1、法学的研究对象:法学就是以社会法律现象及其发展规律为研究对象的一门社会科学。
2、法学产生的条件a、必须是法律现象的材料已有一定的积累,出现了比较完整的法律体系,特别是出现了成文法之后。
法学的产生与法律的产生、分化、独立有关。
b、要有专门从事研究法律现象的职业法学家群体的存在。
二、法学的产生和发展1、西方法学的历史发展2、中国法学的历史发展3、马克主义法学的产生三、法学的体系1、理论法学和应用法学2、国内法学和国际法学国内法学:研究国内法国际法学:研究国际条约、国际协议3、法律史学和外国法学法律史学:研究中外历史上的法律制度外国法学:研究某个外国的法律制度4、交叉学科(边缘法学)是把法学与有关的自然科学或社会科学结合起来,进行研究而形成的学科。
包括法医学、法律心理学等。
四、法理学的研究对象及其在法学体系中的地位1、法理学概念的由来——边沁、奥斯丁法理学是寻求法律的智慧或者寻求对法律的明智的学问。
法理学是一个运用哲学方法研究法律基本问题的学科,实质上就是法律哲学或法哲学。
2、法理学的研究对象a、研究实在法,但又不局限于实在法。
还要研究实在法背后的“道理”。
b、法律学说。
法理学是用哲学的方法研究法律的基本问题的,必须要研究各种法律思想成果,通过反思和批判以往法律思想成果的基础上获得法律的知识。
3、法理学在法学中的地位4、法理学的方法:关于法律的思考和根据法律思考的区别五、学习法学、法理学的意义1、学习法学的意义:法即权利,只有学法,才能知法、懂法。
法学与法理学学习提纲(一)法学一、法学的概念所谓法学,就是研究法律现象的知识体系,是以特定的概念、原理来探求法律问题之答案的学问。
也可以说,法学是一门实践学问、实践知识,即通过“实践之思”获取的知识。
一般认为,法学属于社会科学。
【常识】:1.中国律学的特点:①重视逻辑归纳,轻视逻辑演绎②重视考据,轻视理论论证③重视实用技巧,轻视学历阐释④重视刑事,轻视民事2.西方法学起源,公认是古希腊。
二、法学的性质实践性构成了法学的学问性质,我们可以从以下几点来看:1.法学的研究总是指向法律现象或法律问题的。
2.法学具有务实性,必须关注和面向世俗生活。
法学并非“纯思”,它的理论兴趣不在于寻求“纯粹的知识”或“纯粹的真理”。
3.法学是反映人的经验理性的学问,是人的法律经验、知识、智慧和理性的综合体现。
4.法学是职业性知识体系,它所使用的语言是冷静的、刚硬的、简洁的、合逻辑的,是经过法学家们提炼、加工和创造出来的行业语言,与人们“日常语言”存在一定的差别。
5.法学不同于自然科学,在于它研究的是一种“价值性事实”,即反映人类的价值观、价值倾向和价值意义的社会事实。
三、法学的研究对象笼统地说,法学研究法律现象。
具体有:1.法律制度问题。
(一个国家法治建构的首要任务是确立一套相对统一而完整的法律制度体系)2.与法律制度有关联的社会现实或社会生活关系问题。
(具有法律制度关联性)3.法律制度与社会现实相互如何对应问题。
(应然VS实然,规范VS事实,制度VS现实)A、不切实际的法律制度执法、司法、守法上未被完全应用(执法者违法;法条本身有问题)四、法学思维概念:法学思维是法学者在研究法律现象是所持的思考立场、态度、观点、价值和方法。
特点:法学思维是实践思维(亚里士多德:思辨/哲学之思,理论/科学之思,实践之思。
实践之思是针对行为选择或欲望的思考;实践思考的真理要和正确的欲望相一致)法学思维是以实在法/法律为起点的思维(法学家的思考始终不能完全游离于各个时代发生效力的实在法,法学家对法律的批评首先应当是“体系内的”批评。
法理学(二)期末复习一、题型:全部是主观题理解了就能答出来。
自我救济:不会就凑字数。
给别人机会其实是给自己机会。
(一)问答题18*5=901、要说理由,而不是第一点第二点。
需要法理分析,讲究理由。
例:xxx与司法独立是否有冲突?答:是。
因为……2、可以和老师的观点不一样,但必须讲道理出来。
需要法言法语!不同于大街上吵架的讲理,需要专业性!3、道理既可以来自讲课内容,也可以来自教材内容,也可以来自自己分析出来的内容。
因此,教材和讲课内容可以相互结合,相互补充。
从教材获得启发!(二)论述题1*10=10像小作文,字数是基本,多多益善。
是必要条件!大家用电风扇阅卷!无限接近10但不可以等于10,也会大于0分。
拉开分值的地方。
二、关于给分周老师注重正态分布。
在比较中突出自己的优势。
法理分析严格上无法达到满分,但是比较可以获得高分。
三、构成比例一考定终身。
重点论文1、“先信”与“先疑”2、集体利益何以正当3、涉诉舆论的面相与本相4、司法与舆论的纠结与分隔5、舆论挟持司法的6、大数法则学会用欧拉图表示所学的一些知识!期末考试重点内容没说的地方都不考!从头到尾复习一遍!大家自己来判断。
第一章法律程序一、法律程序1、程序与实体的方面,程序与实体的区分是不是绝对的?有些看起来是程序,但实际上是实体。
二者的区分是相对的,不是绝对的。
2、法律程序和非法律程序。
考点1:程序与实体的关系前者涉及到人的纠纷,纠纷的处理通过法律程序所导致的结果,法律程序导致的结论的正当性来自于哪里?是程序还是实体?罗尔斯的三个程序,赌博只关心程序,和实体无关。
愿者服输,这个结果是否具有正当性?实体上评价是不正当,但是愿者服输说明参与者是认可的,有正当性,因为两个人都同意了这个程序。
买彩票也是。
实体上是不公平的,凭什么你拿500万?但我们承认这个程序所导致的结果具有正当性,因为程序是正当的,程序之所以正当是因为大家都同意。
公安说不正当是从实体出发,但是参与者从程序本身出发。
法理学知识点纲要第一章法的本体法的定义一、法律职业与法的定义(一)法律职业是指以专业法律知识为基础的法律工作。
两个基本内涵:一种专门的行业;从事法律职业的人需要拥有专门的法律知识。
(二)法律方法和法律思维的三个特点说理的方式、根据法律说理、在程序的范围内二、法的现象与法的本质关于法的本质的主要学说(非马克思主义马克思主义)方法论角度(法本身、法外部、社会现象交互);精神发展(神意论、意志论、正义论);法本身(规则论、命令论、判决论或预测论)马克思主义关于法的本质的主要观点法的本质与法的现象的关系;法的本质的层次性(正式性-阶级性-社会性)三、法的特征1法是调整人的行为的社会规范2法是由公共权力机构制定或认可的具有特定形式的社会规范3法是具有普遍性的规范4法是以权利义务为内容的社会规范5法律是以国家强制力为后盾,通过法律程序保证实现的社会规范四、法的作用理解法的作用;与社会交互影响;直接表现为国家权力的行使;本质上是社会自身力量的体现。
规范作用与社会作用;规范作用(指引、评价、教育、预测、强制)社会作用(涉及三个领域与两个方向)法的价值一、法的价值的含义法的价值是指法这种规范体系(客体)有哪些为人(主体)所重视、珍视的性状、属性和作用。
包含三方面意义;不同于法律作用或法律效用。
1体现了一种主客体之间的关系;2表明了法律对于人们而言所拥有的正面意义;3包括对实然法的认识和应然法的追求。
二、法的价值判断与事实判断含义;应是什么&是什么两者区别;判断的取向、维度、方法、真伪不同。
区别法的价值判断与事实判断的意义1明确认识、评价法律的多维角度,拓宽法学研究与法律分析的视野;2协调事实与价值之间的固有张力,使法学研究能寻求适合事实与价值间的固有平衡。
三、法的价值的种类(一)自由:法律是自由的保障;自由是评价法律进步与否的标准;自由体现了人性最深刻的需要。
(二)秩序:秩序是法的基本价值之一,以合乎人性常理为目标。
一、法理学的知识结构二、简述学习法理学的意义(1)学习法理学是学习法学其他学科的需要。
法理学是法学的基础理论和一般理论,研究的内容是法律的一般性、普遍性问题,提供的是法律基本概念、基本知识和基本原则。
这些基本概念、基本知识和基本原理是从其他法学科学中概括出来,又用以指导其他法学学科的。
(2)学习法理学是培养法律思维方式的需要。
法理学的一个重要功能是培养人们的法律思维方式。
法律职业者只有用法律思维方式来思考和分析法律问题,才能得出合乎法律精神和逻辑的结论。
法律思维方式的养成离不开法理学的学习。
(3)学习法理学是培养法律理论素质的需要。
通过学习法理学而培养良好的法律理论素质和理性思维能力,能够帮助人们超越自身的法律偏见和法律经验的局限性,对现行法律制度保持反思和批判的能力。
(4)学习法理学是培养实际工作能力的需要。
要想成为一名合格的、出色的法律实务工作者,学习法理学,掌握法的精神是相当重要的。
三、法的作用法律作用是指法律对于人的行为以及社会关系所带来的影响。
法律作用可分法律的规范作用和法律的社会作用。
●法律的规范作用是指法作为特殊的行为规则本身所具有作用。
法的规范作用又分为以下几个部分。
1、指引作用,指法律对人们的行为起到的普遍指导作用。
法律的指引是一种一般指引,而不是个别指引。
2、评价作用,法律的评价作用是指法律作为一种评价尺度,能够对人的行为的法律意义进行评价。
法律的评价作用的客体是人的行为。
评价的标准包括行为的合法或不合法、违法或不违法。
3、预测作用,指人们可以根据法律规范预测人们相互之间将会怎样行为的以及行为的法律后果。
4、强制作用,指法律能够运用国家强制力对违法者施以强制措施,保障法律被顺利实现。
5、教育作用,法律的教育作用是指法律不仅是社会的行为规范,也确立了最低的社会道德标准和是非观念,它可以通过它的实施和传播进入人的心灵,矫正的人的行为。
●法的社会作用是指从法的本质和目的这一角度出发来分析,指维护有利于特定人群的社会关系和社会秩序。
导论:1.法理学的性质:天理、物理、伦理、法理。
2.法理学的体系与脉络法的本体论法的本体论问题,是法理学最核心和最根本的问题,其内容是探讨法的一般原理,重要考点包括:法的概念、法的作用、法的价值、法的要素、法的渊源、法的效力、法律关系、法律责任等。
这部分在法理学全部客观题考核中约占一半的分值。
法的运行论法的运行,是从动态上考察一国法律制度的全部运行过程,这个过程是法律从法律思想到法律文本再到法律实践的转化运动。
重要考点包括:立法、执法、司法、法律监督等。
这部分内容比较简单,一般结合实际来考核。
法的演进论法的演进,是用历史的眼光来考察人类法律文明的来龙去脉,是对法律作为制度文明的历时性考察。
重要考点包括:法的起源、法的发展、法的历史类型、法的现代化、法治国家等。
法的社会论法律与社会,这一部分着重考察法与社会其它现象之间的关系,是从外部视角对法律现象的再审视。
重要考点包括:法与经济、法与道德、法与宗教等。
其中法律与道德的关系问题,是西方法学两大思潮的分水岭之所在。
第1讲法的概念:法律是什么?考点一:法的概念争议:自然法学说与法律实证主义(一)实证主义法概念(务实的立场)1.基本立场:法与道德是完全分离的,“实际上是怎样的法”和“应该是怎样的法”这两者之间没有必然的联系,因此,对法的理解应从法律内部进行,而不是考虑其他道德、宗教、意识形态等外部因素。
2.定义法的要素:(1)权威性制定,即法律是由有权的立法主体制定的;(2)社会实效,即法律应该是在社会中有效的和被公众普遍遵守的规则。
3.代表学派:以社会实效为首要定义的是法社会学和法现实主义,以权威性制定为首要定义的是分析主义法学派(也叫分析实证法学派),代表人物为奥斯丁、哈特和凯尔森等。
(二)非实证主义法概念(理想化的立场)1.基本立场:在对法律下定义时,道德因素必须被考虑进去,也就是说,法与道德是相互联系不可分离的,法律必须符合道德。
2.定义法的要素:(1)内容的正确性,即法必须是符合道德的,其内容必须是善和正义的;(2)对社会有实际效果;(3)由有权的立法者制定。
《法理学》复习提纲1.在法的本质问题上持神意说的法学家是托马斯·阿奎那。
2.从新加坡现行法律制度看,其主要传统、渊源和风格属于普通法法系。
3.大陆法系国家法的基本分类是公法和私法"法治"的英文表达确切的是rule of law。
4.法的要素中在数量上占绝对多数的是法律规范。
5.按照规范对人们行为或限定的范围或程度,法律规范可分为强行性规范与任意性规范。
6.在法的溯及力上,我国刑法采取从旧兼从轻原则。
7.从法律构成看,民法法系国家主要采用制定法。
8.大陆法系和英美法系诸多区别的原因主要在于历史渊源不同。
9.法最终决定因素是社会物质生活条件。
10.《中华人民共和国宪法》(以下简答《宪法》第33条规定"中华人民共和国公民在法律面前一律平等",这里的"法律"一词应作字面解释。
11.法的渊源有行政法规。
12.法律条文与法律规范的关系是形式与内容的关系13.我国法律对人的效力采用的原则是以属地主义为主,兼属人主义和保护主义的原则。
14.人的死亡属于法律事件的法律事实。
15.法律规定"无劳动能力或生活困难的父母,有要求子女给付赡养费的权利",这规定属于授权性规范。
16.《元典章》属于封建主义法律。
17.腹诽罪违背基本法理。
18."法治应包括两重意义,已成立的法律获得普通的服从,而大家所服从的法律又应该本身是制订得良好的法律",这一论述的提出者是古希腊的学者亚里士多德。
19.法的连续性的含义是一个规范性法律文件在其依法被废止以前继续有效,不能被随意中继执行20.法的历史类型的更替是通过修改过的时的法律实现的。
21.具有某种共性或共同历史传统的若干国家和地区的法律的总称,在法学上称为法系。
22.人类历史上最大早出现的法是奴隶制法。
23.按照狭义的理解,属于法的适用的是检察机关根据群众检举对某人的受贿行为进行侦查。
一、学习这门课的总体要求比较全面系统地了解和掌握法的基本理论——基本概念、基本原理、基本规律。
对我国社会主义法的基本理论有较深入的理解本课程的特点:1、是一门理论性较强的学科。
全面系统地研究法的一般理论。
重点又是研究中国社会主义法律的基本理论2、理论与实践的统一。
第一编法学导论第一章法学研究与法学教育第一节法学的研究对象一、法学的研究对象(一)什么是法学?法学,是以一切涉法现象为研究对象的科学活动及其认识成果的总称。
(二)法学的研究对象法这一特定的社会现象及其发展规律二、法学体系(一)什么是法学体系法学体系:是指法学研究的范围和分科,使法学的各个分支学科构成一个有机联系的整体。
如何划分法学的分支学科?1、国外法学的划分2、我国法学的划分分成9个分支学科国内法学、国际法学、法律史学、比较法学和外国法学、立法学、法律解释学、法律社会学、理论法学和法学的边缘学科国内法学:宪法学、、行政法学、民法学等第二层次分科;民法学:民法通则、合同法、知识产权法、婚姻法、继承法等等第三层次分科。
第二节法学的历史一、西方法学的历史:1、古希腊时期——没有形成独立的法学2、古罗马时期——是西方法律制度发展的顶峰。
第一次形成了职业法学家集团,公元6世纪东罗马皇帝查士丁尼下令系统编纂的罗马法3、西欧封建制社会的法学公元476年——1640年奥古斯丁——君权神授论托马斯.阿奎那——上帝主宰一切注释法学派人文主义法学派4、近代西方资本主义法学17、18世纪西方法学得到进一步的发展,两大法系形成。
二、中国法学的历史1、夏商周奴隶制时期法学萌芽2、春秋战国时期形成3、西汉至清代中期儒家所主张的人治、德治、礼治思想占了统治地位4、清末至中华民国从中西方法学的历史中,可以看出:法学的产生法学产生的条件条件:⑴法律的形成(成文法的出现)⑵职业法学者阶层的形成第三节法学和其他学科的关系一、法学与哲学任何阶级的法学都是以一定的哲学作为自己的理论基础,为法学提供世界观和方法论。
法理学提纲第一编法的一般原理第一章导论第一节法学的研究对象和体系第二节法学和其他学科的关系第三节法学的历史发展第四节当代中国的法学发展法律研究的方法(了解)第五节法学研究的方法(了解)第六节法理学在法学体系中的地位第二章法的概念第一节法的基本特征法的基本特征第二节法的要素三要素法律规则的逻辑构成第三节法的学说当代中国法的学说第三章法的价值第一节法的价值概述法的价值含义对待法律价值问题的态度第二节法律与正义正义的分类正义与法律的关系(对照态度)第三节法律和自由法律对自由的限制第四节法律和利益法律调节利益关系的准则第五节法律与秩序第四章权利、义务、权力第一节权利、义务与权力的概念三个概念第二节权力与义务的分类权利的分类第三节权利和义务的关系第四节历史上权利和义务的观念第五章法的作用第一节法的作用的概念概念法的规范作用和社会作用第二节法的规范作用规范作用第三节阶级对立社会中法的社会作用第四节当代中国法的社会作用要掌握第五节正确认识法的作用要掌握(论法的作用)法的局限性第六章法律发展第一节发的起源第二节法的变化第三节法的借鉴与吸收当代中国吸收借鉴外国法的实践(了解)第四节法律移植否定论肯定论(了解)第五节法律继承法的继承问题(可能考)第六节法的现代化第七章西方国家法第一节近代西方国家法的产生第二节西方国家法的渊源和分类公私法划分标准第三节西方国家法制第四节法系民法法系普通法法系及两大法系比较第五节第二次世界大战后美国法律对民法法系法律的影响第六节欧盟法律与两大法系关系第二编依法治国,建设社会主义法治国家第八章依法治国总论第一节法治、德治(人治)和法制的概念法制概念第二节“依法治国”的理论依法治国基本方略一段八项法治原则第三节依法治国的优越性、局限性和前景优越性、局限性(结合法的作用的优越性、局限性)第九章法律与经济第一节法律与经济概述第二节法律与经济体制第三节市场经济法律制度第四节宏观调控与法律第十章依法治国和社会主义政治第一节法治与政治、政治体制改革第二节法治与党的领导党的政策与法律的异同法治与党的政策民主的概念第三节法治与国家第四节法治与民主民主与法治的紧密结合第五节法治与人权人权的概念当代中国和西方国家在人权理论上的主要区别法治与人权相互作用第十一章法律与文化第一节法律与文化中国传统文化中的积极与消极因素第二节法律与文明第三节法律与道德道德的概念法律与道德的一般关系法律与道德关系的学说依法治国和以德治国第四节法律与宗教第十二章依法治国和科学技术第一节科技进步与法制建设第二节科技法的产生与发展第三节新时期健全科技法制建设的目标和举措第三编法的制定第十三章法的制定概念立法的特征立法的意义第一节法的制定和立法的概念第二节法的制定的指导思想和基本原则第三节立法体制、立法程序和立法技术立法体制概念我国现行立法体制法律制定包括三大阶段第十四章法的渊源和法的分类第一节法的渊源与法的分类的概念法的渊源概念世界各国共同使用的法的分类第二节当代中国社会主义法的远远及分类第三节规范性法律文件的系统化三种方法和行为的性质第十五章法律体系概念部门法概念划分部门法的标准中国特色社会主义法律体系的基本框架(按老师讲的)第一节法律体系和部门法第二节中国特设社会主义法律体系的基本框架第三节中国特设社会主义法律体系的发展与完善第四编法的监督和实施第十六章法的实施第一节法的实施概念含义意义法的遵守含义法的执行含义法的使用特点第二节法律效力含义四种分类对人的效力的原则法律溯及力第三节法律实效概念法律效果影响法律实施的因素分析第四节当代中国法律适用原则重点掌握第十七章法律关系第一节法律关系的概念概念三要素第二节法律关系的主体和客体主体有哪些客体分类第三节法律关系的演变法律事实概念法律事实分类第四节法律关系的分类第十八章法律责任和法律制裁第一节法律责任的概念概念原因的分类功能第二节法律责任的种类种类民事责任的归责原则第三节法律责任的归结与免除第四节法律制裁概念种类第十九章法律解释和法律推理第一节法律解释的概念含义意义第二节法律解释的目标和方法法律解释方法及各种解释的意思第三节当代中国的法律解释体制简答第四节法律推理第二十章法律监督第一节法律监督概说第二节国家机关的监督第三节社会监督第四节。
《法理学》大纲法理学内容,归根结底就是认识“法”——“法律”是什么?§1 法的本体法的本质£1.1 法的概念1.法的定义2.法的本质(1)正式性(官方性、国家性):国家意志/国家强制/官方形式(2)阶级性:体现统治阶级的意志(3)物质制约性:最终由社会物质生活条件决定2004.1.根据马克思主义法学的基本观点,下列表述哪一项是正确的?A.法在本质上是社会成员公共意志的体现B.法既执行政治职能,也执行社会公共职能C.法最终决定于历史传统、风俗习惯、国家结构、国际环境等条件D.法不受客观规律的影响3.法的特征(1)规范性:调整人的行为的社会规范;不特定性和反复适用性(2)国家意志性:国家制定或者认可;自觉性/公共性/一元性(3)普遍性:普遍有效/普遍平等/普遍人性(4)权利义务性:以权利义务为内容(5)国家强制性:法律依靠国家强制力保证实施(6)程序性:法律的制定和实施必须遵守程序;法律职业者必须在程序范围内思考、处理和解决问题2002.1.法律体系是一个重要的法学概念,人们尽可以从不同的角度、不同的侧面来理解、解释和适用这一概念,但必须准确地把握这一概念的基本特征。
下列关于法律体系的表述中哪种说法未能准确地把握这一概念的基本特征?A.研究我国的法律体系必须以我国现行国内法为依据B.在我国,近代意义的法律体系的出现是在清末沈家本修订法律后C.尽管香港的法律制度与大陆的法律制度有较大差异,但中国的法律体系是统一的D.我国古代法律是“诸法合体”,没有部门法的划分,不存在法律体系4.法的作用(1)法的作用的含义:①体现在法与社会的交互影响中;②直接表现为国家权力的行使;③本质上是社会力量的体现(2)规范作用与社会作用的区别:①作用对象不同;②手段与目的的不同(3)规范作用:指引、评价、预测、教育、强制(作用对象)(4)法的局限性①法律是以社会为基础的,法律不可能超出社会发展需要“创造”或改变社会;②法律是社会规范之一,必然受到其他社会规范以及社会条件和环境的制约;③法律规制和调整社会关系的范围和深度是有限的;④法律自身条件的制约,如语言表达力的局限。
法理学_大纲记忆版综合课第一部分法理学第一章绪论一、法学的含义法学的概念;我国当代法学界一般认为法学是以法律现象为研究对象的各种研究活动和认识成果的总称。
法学的研究对象;在现代社会中,法律现象是一种非常广泛的社会现象,凡与法律的运作有关的问题和现象(如法律行为、法律关系、法律规则、法律意识以及与其相关的各种条件和因素)都属于法律现象的范畴。
作为一门系统的科学,法学必须对法律现象进行全方位的研究,既要考察法的产生、发展过程及其规律性,又要比较研究各种不同法律制度的特点、异同和相互关系;既要研究法律自身运作的机制和规律性,又要研究法与其他社会现象的关系;既要研究现实的法律规则和制度,又要研究法的目的、功能、价值和作用效果。
法学体系。
所谓法学体系,就是由法学内部各不相同但又相互联系的分支学科构成的学科或知识系统。
一是从认识论的角度,可以将法学分为理论法学和应用法学。
二是从法律部门划分的角度,可以把法学分为宪法学、民法学、行政法学、刑法学、诉讼法学等等。
二、法学的产生和发展法学产生的条件;首先,要有法律现象的材料的一定积累;(物)其次,要有专门从事研究法律现象的法学家阶层。
(人)法学的历史发展。
三、马克思主义法学马克思主义法学的产生与发展;马克思主义法学的特征。
一、法理学的含义法理学的概念;法理学是关于法律现象的最一般的理论,是法学研究的基础理论和方法论。
法理学的研究对象;作为理论法学的重要学科,法理学的研究对象是所有法律现象中的一般特点、法律现象的本质和客观规律性。
法理学在法学体系中的地位。
二、法理学的研究方法和意义法理学的研究方法;研究法理学的意义。
第二章法的本质与特征一、汉语中的“法”与“法律”的词义二、西语中的“法”与“法律”的含义在大部分西语中,法主要是在哲理意义上使用;法律主要是指国家机关制定和颁布的具体法律规则,即实在法。
三、当代中国“法”与“法律”的使用在法学上,一般从哲理意义上来理解法,从国家法意义上来理解法律;在制度上,一般认为狭义的法律仅指由全国人民代表大会及其常务委员会制定的规范性法律文件,广义的法律是指包括宪法、法律、行政法规、地方性法规等在内的一切规范性文件。
表1:法的概念与本质争议焦点法与道德之间是否具有本质的、必然的联系实证:无权威制定是法概念的首要要素——分析法学派概念必然联系社会实效是法概念的首要要素——社会法学派立场类型权威制定、社会实效均是法概念的必要要素非实证:内容正确性是法的唯一定义要素——自然法学必然联系第三条道路:内容正确性+权威性制定+社会实效——综合学派国家制定或认可,并由国家强制力保证实形成方式:国家制定或者认可4国家性施的正式的官方的确定的行为规范;法直(正式性实施方式:国家强制力保证实施接形成于国家权力,是国家意志的体现表现形式:国家的官方文件的规官方性)范性表现本质阶级性统治阶级不是个别意志简单相加,表面具有公共性和中立性意志体现也考虑被统治阶级的某些利益或要求大多数法学家认为,法的内容受一定社会因素制约社会性马克思进一步认为:最终由一定社会的物质生活条件决定马克思说:“国家不是在创造法律,而是在表述法律”成文法专门机关(立法机关)制定的法律表现形式不成文法通过一定方式认可的习惯法(国法)判例法法院或法官在判决中创制的法其他的法其他执行国家职能的法,例教会法表2:法的特征调整人的行为的社1.调整对象:人的意志行为规范性会规范,针对一般(1)调整对象只能是“行为”——法谚:法律不问思想人设定行为模式。
(2)只能是“意志行为”——法谚:法律不强人所难2.属于社会规范(1)只调整参与到社会关系中的行为——法谚:法律不问琐碎之事(2)社会规范与自然规范不同:自然规范调整的是人与自然的关系;技术规范属于自然规范;但技术规范一旦被吸收到法律中,则称为“技术法规”。
由公共权力机构制定或1.制定即立法国家意志性认可的具有特定形式的2.认可明示认可:将其他规范直接规定为法律社会规范默示认可:不规定其他规范的内容,但规定参照。
如“依照习惯、依照国家政策”等。
51.普遍有效性:在国家权力所及的范围内,法具有普遍效力普遍性2.普遍平等对待性:法律面前人人平等,但不排除合理差别3.普遍一致性:法的内容始终与人类的普遍要求相一致的趋势1.任何规范都有保证实施的强制力,但法律的保障力量是“国家强制力”国家强制性2.国家强制力只是最终保障力量,法律运行时并不一定都要行使国家权力3.国家权力本身也要依法行使程序性1.法律是依据程序来运转的规范2.违反法律程序的行为可能被宣布为无效可诉性1.可争讼性:可以用来作为起诉、辩护的根据2.可裁判性:可以用来作为法院适用的标准权利义务性权利义务构成了法律的主要内容,为人们的行为设定了“权利模式”和“义务模式”。
法理学授课提纲
第二章法的运行
【本章重要知识点】
1.法律起源的三个根源、三个规律、三个标志;
2.法的历史类型理论;
2
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3.法系理论;
4.中国法律传统与中国法律现代化;
5.法治理论。
法治理论是最重要的部分,任何论述题都可以从法治理论中找到答题
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第一章社会主义法治理念的基本内容
第一节社会主义法治理念的基本概念和特征
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8。
法理学授课提纲淳于闻(注意:只是可以近似的认为,因为司考大纲与教材中所及内容与这五大法学派的学术观点只能说是近似,也就是说这种类比只是为了大家记忆上的方便,同时对于法律的认识与对于一个人的了解也还是有着相当大的差异的)〔分析法学派〕第一章法的本体第五节法律部门与法律体系一、法律部门(含义与划分标准)二、法律体系T02-1三、当代中国法律体系第四节 法的渊源与分类 T99-68一、法的渊源的概念1此处辅导用书表述有误!法学上的成文法与不成文法的区分,不完全看是否有文字表现形式,而要看是否有规范化的成文形式。
不成文法不仅包括习惯法,也包括判例法等。
判例法有文字形式(判决),但没有一般制定法的规范化成文形式;英国宪法有文字表现形式,如自由大宪章、人身保护法等,也被列为不成文宪法,原因也在于它不是以规范化的即集中的成文宪法典形式表现出来的。
二、当代中国法的渊源〔结合《立法法》中的相关内容学习〕部、军兵种、军区,可以根据法律和中央军事委员会的军事法规、决定、命令,在其权限范围内,制定军事规章。
军事法规、军事规章在武装力量内部实施。
军事法规、军事规章的制定、修改和废止办法,由中央军事委员会依照本法规定的原则规定。
”2三、规范性法律文件的规范化与系统化四、法的分类事实上,法的渊源、法律部门等也是从一定角度对法所作的分类,法的历史类型也属于对法的一种分类。
但通常所讲的法的分类是指法的一般分类,是世界各国都基本适用的一种法的分类。
主要有以下几种:第三节法的要素一、法律规则二、法律原则三、权利与义务03-83、T02-22四、法律概念第一节 法的定义一、法律职业与法的定义(法律职业的含义 法律方法与法律思维的特征)二、法的现象与法的本质(一)关于法的本质的主要学说◎关于法的定义可以分为马克思主义与非马克思主义两大类,在我国,这一划分具有重要意义。
◎以往的法律理论从方法论的角度看,可以分为三类:◎法的本质存在于国家意志、阶级意志与社会存在、社会物质条件之间的对立统一关系之中。
2022年司考大纲:法理学第一章法学的根本概念根本要求:了解:法的概念的争议,马克思主义关于法的本质的根本观点,法的定义,法的价值的含义,法律规章的含义、规律构造,法律原则的概念与种类,法律权利与义务的概念,法的渊源的含义,当代中国法的正式渊源,当代中国法的非正式渊源,法律部门与法律体系的含义,当代中国的法律体系,法的效力的含义,法律关系的含义,法律关系的主体的含义与种类,法律关系的内容,法律关系客体的含义,法律事实的含义,法律责任的含义,法律责任的免除条件,法律制裁的含义。
理解:法的特征,法的标准作用与社会作用,法的局限性,法的价值的种类(秩序、自由、正义),法的价值冲突及其解决,法律规章与语言的关系,法律规章与法律条文的区分,法律规章的种类,法律规章与法律原则的区分,法律规章与法律原则的适用,权利与义务的分类及相互关系,正式的法的渊源与非正式的法的渊源,正式的法的渊源的效力原则(不同位阶的法的渊源之间的冲突原则、同一位阶的法的渊源之间的冲突原则、位阶消失穿插时的法的渊源之间的冲突原则),公法、社会法与私法的含义与区分,讨论法律体系的意义,法的效力依据,法的对人效力原则,法的空间效力,法的生效时间与失效时间及溯及力,法律关系的特征与种类,权利力量与行为力量,法律关系的客体种类,法律大事与法律行为,法律责任的特点,法律责任与权力、权利和义务的关系,法律责任的竞合,归责原则。
熟识并能够运用:法学的根本学问、概念,分析和评价有关的案例、事例或者法条。
考试内容:第一节法的概念法的概念的争议法的定义马克思主义关于法的本质的根本观点法的特征(标准性国家意志性普遍性强制性程序性可诉性)法的作用(标准作用与社会作用法的局限性)其次节法的价值法的价值的含义法的价值的种类(秩序自由正义)法的价值冲突及其解决第三节法的要素法律规章(法律规章的含义规律构造法律规章与语言法律规章与法律条文的区分法律规章的分类)法律原则(法律原则的含义、种类法律原则与法律规章的区分)法律规章与法律原则的适用权利与义务(权利、义务的含义、分类及相互关系)第四节法的渊源法的渊源的概念(法的渊源的含义)正式的法的渊源与非正式的法的渊源当代中国法的正式渊源(宪法法律行政法规行政规章地方性法规自治条例和单行条例)正式的法的渊源的效力原则(不同位阶的法的渊源之间的冲突原则同一位阶的法的渊源之间的冲突原则位阶消失穿插时的法的渊源之间的冲突原则)当代中国法的非正式渊源(判例政策习惯)第五节法律部门与法律体系法律部门(法律部门的含义法律部门的划分标准)公法、社会法与私法的含义与区分法律体系(法律体系的含义讨论法律体系的意义)当代中国法律体系(我国主要法律部门)第六节法的效力法的效力的含义法的效力的依据法的效力范围法对人的效力(法对人的效力原则)法的空间效力法的时间效力(法的生效时间法终止生效的时间法的溯及力)了解:立法和立法权限,执法的含义,司法的含义,守法的含义与构成,法律监视的含义与构成,法律监视的体系,法律适用的步骤,法律推理的含义,法律解释的含义。
表1:法的概念与本质争议焦点法与道德之间是否具有本质的、必然的联系实证:无权威制定是法概念的首要要素——分析法学派概念必然联系社会实效是法概念的首要要素——社会法学派立场类型权威制定、社会实效均是法概念的必要要素非实证:内容正确性是法的唯一定义要素——自然法学必然联系第三条道路:内容正确性+权威性制定+社会实效——综合学派国家制定或认可,并由国家强制力保证实形成方式:国家制定或者认可 4 国家性施的正式的官方的确定的行为规范;法直(正式性实施方式:国家强制力保证实施接形成于国家权力,是国家意志的体现表现形式:国家的官方文件的规官方性)范性表现本质阶级性统治阶级不是个别意志简单相加,表面具有公共性和中立性意志体现也考虑被统治阶级的某些利益或要求大多数法学家认为,法的内容受一定社会因素制约社会性马克思进一步认为:最终由一定社会的物质生活条件决定马克思说:“国家不是在创造法律,而是在表述法律”成文法专门机关(立法机关)制定的法律表现形式不成文法通过一定方式认可的习惯法(国法)判例法法院或法官在判决中创制的法其他的法其他执行国家职能的法,例教会法表2:法的特征调整人的行为的社 1.调整对象:人的意志行为规范性会规范,针对一般(1)调整对象只能是“行为”——法谚:法律不问思想人设定行为模式。
(2)只能是“意志行为”——法谚:法律不强人所难2.属于社会规范(1)只调整参与到社会关系中的行为——法谚:法律不问琐碎之事(2)社会规范与自然规范不同:自然规范调整的是人与自然的关系;技术规范属于自然规范;但技术规范一旦被吸收到法律中,则称为“技术法规”。
由公共权力机构制定或 1.制定即立法国家意志性认可的具有特定形式的 2.认可明示认可:将其他规范直接规定为法律社会规范默示认可:不规定其他规范的内容,但规定参照。
如“依照习惯、依照国家政策”等。
51.普遍有效性:在国家权力所及的范围内,法具有普遍效力普遍性 2.普遍平等对待性:法律面前人人平等,但不排除合理差别3.普遍一致性:法的内容始终与人类的普遍要求相一致的趋势1.任何规范都有保证实施的强制力,但法律的保障力量是“国家强制力”国家强制性 2.国家强制力只是最终保障力量,法律运行时并不一定都要行使国家权力3.国家权力本身也要依法行使程序性 1.法律是依据程序来运转的规范2.违反法律程序的行为可能被宣布为无效可诉性 1.可争讼性:可以用来作为起诉、辩护的根据2.可裁判性:可以用来作为法院适用的标准权利义务性权利义务构成了法律的主要内容,为人们的行为设定了“权利模式”和“义务模式”。
第二讲法的价值和作用表3:法的价值含义法(客体)有哪些为人(主体)所重视、珍视的性状、属性和作用。
种类秩序是指通过法律所形成的稳定状态。
1.秩序是基础价值(1)法律的根本而首要的任务是确保统治秩序的建立;(2)自由正义等价值,必须以秩序为基础;2.秩序必须受限制秩序难以涉及实质方面,必须接受正义、自由的规制是指法确认、保障人们按照自己的意志进行活动,使主体与客体达到和谐状态。
1.法律是自由的保障法律本身所具有的特征使其成为保障自由的首选,马克思说“法典就是人民自由的圣经”。
2.自由是法律的最高价值自由是人的本性,体现人性需要,位于价值的顶端,是衡量法律是自由不是真正法律的标准。
秩序、正义价值必须以自由为指引。
法律与自由 63.自由需要法律的限制。
法律限制自由时需要注意以下原则:(1)不伤害原则:不得伤害他人合法的权利(2)道德主义原则:不得违反社会公共道德(3)家长主义原则:为免受自身行为侵害或为保护其利益,而违背行为人意志对其进行必要强制。
正义体现为平等、公正等具体形态。
1.正义是法的基本标准:只有合乎正义的法律才是真正的法律。
正义 2.正义是法的评价体系:法律必须弘扬正义;是可独立法律之外的评价标准。
3.正义推动着法律的进化:(①是法律精神上进化的观念源头;②促进了法律地位的提高;③推动了法律内部结构的完善;④提高了法律的实效)价值位阶是指不同位阶的价值冲突,在先价值优于在后价值。
一般而言,自由>正义>秩序是指同一位阶的价值冲突,综合考虑主体间的特定情形、需求和利益,使得个案价值冲突个案平衡的解决能够适当兼顾各方利益。
解决原例如,我国宪法规定:“中华人民共和国公民在行使自由和权利的时候,不得损害国家的、社会的、集体的利益……自由和权利”。
比例原则是指为保护某种较为优越的法价值须侵及另一种利益时,不得逾越恰当的程度。
主要体现为“紧急避险不得超过必要限度、合理补偿”等规定。
表4:法的作用指引作用:对本人行个别指引由非规范性法律文件实现。
为的引导规范指引(法律确定指引:设定义务的方式(作为或不作为)的指引)不确定指引:宣告权利的方式(可做可不做)规范作用评价作用:判断、衡量他人的行为是否合法及其程度预测作用:预先估计到人们相互之间会如何行为教育作用:对一般人的行为产生影响。
包括示警作用(反面)和示范作用(正面)。
强制作用:制裁违法犯罪,强制人们守法。
政治职能:加强阶级统治的作用 7社会作用社会职能:对经济、文化等公共事务的作用政治职能与社会职能辩证统一:管理社会的目的是加强阶级统治其他作用裁判作用:无论规则还是原则,都可作为裁判依据思想作用:法律影响人们的思维方式,形成特定的法律意识法律以社会为基础,不可能超出社会发展需要“创造”或改变社会法律是社会规范之一,必然受到其他社会规范以及社会条件和环境的制约局限性法律调整社会关系的范围和深度是有限的法律自身条件的制约,如语言表达力的局限;调整对象的局限等其他局限:“徒法不足以自行”,法律离不开人的参与。
表5:法律规则含义采取特定结构形式、规定法律权利义务以及相应法律后果的行为规范。
1假定条件法律规则中有关适用该规则的条件和情况的部分。
例:“故意杀人的”2.行为模式法律规则中规定人们权利义务(即行为模式)的部分。
法律规则逻辑结构包括三种:可为(授权)、应为(命令)、勿为(禁止)3.法律后果法律规则中规定人们在作出符合或不符合行为模式的要求时应承担相应的结果部分。
包括肯定后果(合法)和否定后果(需要法律责任)。
1.任何法律规范都有语言依赖性,必须通过语言或语句来表达2.法律实践过程中,人们适用的不是语句本身,而是语句的含义3.语言有局限性,导致法律有局限性,因此,必然要进行法律解释法律规则和语言的 4.法律往往表述为规范语句,如“应该”、“不得”、“可以”等道义助动词。
关 5.有时法律也表述为描述语句;但归根到底这种概念可以转化为法律上的命令。
例如:为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。
1.规范性条文:直接表述法律规范(规则和原则)的条文条文的分类 2.非规范性条文:规定法律技术内容(如专门法律语的界定、公 8法律规则和条文的布时间和机关、法律生效日期等等)的条文。
关系规则与条文: 1.一规则由数个条文表述;内容和形式的 2.一条文表述数个规则;关系①3.法律规则内容分属不同规范性法律文件的条文来表述;4.一个条文仅规定法律规则的若干要素。
行为模式不同 1.授权性规则:授予权利或权力。
2.义务性规则:设定义务。
包括应为(命令性规则)和勿为(禁止性规则)内容确定程度 1.确定性规则:内容本身已经确定,无需援引其他法律规定或委托法律规则分类其他机关另行制定相应规则2.准用性规则:内容尚未确定,需援引其他法律规定3.委任性规则:内容尚未确定,需委托其他国家机关进行立法行为的限定程 1.强行性规则:内容有强制性;必须遵从,不得自由协商变更度和范围 2.任意性规则:内容有任意性;可自由选择,也可自由协商变更表6:法律原则含义为法律规则提供基础的或本源的、综合性的、指导性的价值准则或规范1.产生的基础不同:公理性原则与政策性原则。
9分类公理性原则是指人类共有的原则;政策性原则是指具有国家特色的原则。
2.对人的行为及其条件之覆盖面的宽窄和适用范围大小不同:基本原则与具体原则3.涉及的内容和问题不同:实体性原则和程序性原则最根本的区别在于法律规则有严密的逻辑结构,而原则的逻辑结构不明确。
1.内容上:(1)原则不预先设定明确的假定条件、法律后果等;(2)原则规定的行为模式比较概括;(3)原则不但着眼共性,还着眼于个别性;与规则区别 2.适用范围:原则可以适用于多种类型的行为,范围广于规则。
3.适用方式:原则不是以“全有或全无”方式应用的。
4.同一部法律中甚至存在着冲突的法律原则5.对法官自由裁量权的限制程度不如规则严格1.都是法的构成要素,都符合法的基本特征;与规则的联系 2.都发挥着法的作用3.都是用语言表述的,都有局限性,都可以作为判案依据等。
法律规则明确具体,可最大限度实现可预测性和确定性,一般要优先适用规则,但例外情况下,可优先适用原则,具体包括以下几点:法律原则适用 1.顺序限制:穷尽法律规则,方得适用法律原则。
条件 2.目的限制:除非为了实现个案正义,不得舍弃法律规则而直接适用法律原则。
3.说理限制:没有更强理由,不得径行适用法律原则,即,如果原则的说服力更强,则可适用法律原则。
表7:法律权利与义务国家通过法律规定对法律关系主体可以自主决定做出某种行为的许可和保障手段。
1.法律权利具有自主性,行为人可以自由选择;法律权利 2.法律权利具有利益性,往往可以带来利益;3.法律权利具有关联性,往往与义务相关;4.法律权利具有法定刑,只有符合法律规定的权利,才属于法律权利法律义务是义务人必要行为的尺度、必须履行某行为的法律约束、彰显某行为的必要性包括积极义务和消极义务。
积极义务又称作为义务;消极义务又称不作为义务 10根本法还是 1.基本权利义务一般规定在宪法中。
普通法规定 2.普通权利义务一般规定在普通法律中权利义务分类相对应的主 1.绝对权利义务对应不特定法律主体的权利和义务体范围 2.相对权利义务对应特定的法律主体的权利和义务权利义务主个人权利义务、集体权利义务和国家权利义务。
体的性质1.结构上不可分割(不能只享受权利而不履行义务);关系 2.数量上两者总量相等;3.产生发展上从浑然一体到分裂对立,再到相对统一;4.价值上的主次关系。
近代社会以来,主张权利本位。
2. 苏某和熊某毗邻而居。
熊某在其居住楼顶为50只鸽子搭建了一座鸽舍。
苏某以养鸽行为严重影响居住环境为由,将熊某至法院,要求熊某拆除鸽棚,赔礼道歉。
法院判定原告诉求不成立。
关于本案,下列第四讲法的渊源表8:法律渊源的含义与分类含义特定法律共同体所承认的、具有法的约束力或具有说服力、并能作为法律决的大前提的规范或准则来源的资料。