法理学课件_法律行为篇—张文显共35页文档

张文显《法理学》（第三版）讲义第七章法的要素第二节法律概念一、法律概念释义（一）概念：有法律意义的概念，是认识法律和表达法律的认识之网上的纽结，即对各种有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语。

（二）来源：（1）法律人吸纳（2）法律人创设（三）功能：（1）认识功能（2）表达功能（3）提高法律合理化功能二、法律概念分类（一）依涉及内容涉人概念：关于人（自然人、团体）的概念涉事概念：关于法律事件和法律行为的概念涉物概念：关于物品及其质量、数量和时间、空间的概念（二）依功能描述性概念：对外在事物进行描述的概念规范性概念：对人的行为进行规范的概念（三）依确定程度相对确定性概念：外延与内涵相对确定的概念相对不确定性概念：外延与内涵相对不确定的概念（四）依涵盖面大小一般法律概念：适用于整个法领域的概念部门法律概念：仅适用于某一法领域的概念第三节法律规则一、法律规则释义（一）概念：规定法律上权利、义务、责任的准则，或是赋予某种事实状态以法律意义的规定。

（二）逻辑结构1、三要素说假定：法律规则中指出适用这一规则的前提条件或情况的部分。

处理：法律规则中指出人们应当做什么、禁止做什么的部分。

制裁：法律规则中指出行为要承担法律后果的的部分。

2、二要素说行为模式：法律规则中指出人们应当做什么、禁止做什么的部分。

法律后果：法律规则中指出行为要承担法律后果的的部分。

（三）两大特色：可重复适用性、普遍适用性（四）特点（VS法律原则）：（1）微观的指导性（2）较强的操作性（3）较高的确定性二、法律规则的分类（一）依内容授权性规则：指示人们可以作为、不作为或要求他人作为、不作为的规则。

义务性规则：直接要求人们作为、不作为的规则。

权义复合性规则：兼具授予权利、设定义务两种性质的法律规则。

（二）依形式特征规范性规则：规则内容明确具体，可直接适用的规则。

标准性规则：规则内容具有一定伸缩性，可适当裁量的规则。

（三）依功能调整性规则：调整已有行为的规则。

价值分析方法一、价值分析方法：通过认知和评价社会现象的价值属性，从而揭示、批判和确证一定社会价值或理想的方法。

二、价值分析方法的功能（1）价值分析方法是深刻认识和理解法律制度精神实质的钥匙。

（2）价值分析方法在法学理论研究和法律实践中的独特功能，可以在法律价值的证成、批判、选择和同质化四方面显现出来。

1. 证成。

提供关于法律的思想，保证法律制度的正当性。

2. 批判。

对恶法保持警觉和排斥，促进法律合理化。

3. 选择。

在立法和法律实施中协调法律价值的冲突。

4.法律价值的同质化功能。

使法律职业共同体形成同质的思维方式和价值标准，确保类似案件类似处理。

（3）以马克思主义为指导的法学理论研究，在运用价值分析方法时必须遵循一定的标准和原则。

实证研究方法❤（考题）一、实证研究方法在价值中立条件下，以对经验事实的观察为基础来建立和检验知识性命题的各种方法的总称。

二、实证研究方法的类型1、社会调查方法：研究者提出具体问题，拟定研究方案，通过观察实验，采集资料数据，在此基础上提出知识性命题的方法。

2、历史研究方法：对所研究现象进行纵向观察，在法学领域一般借助于文献研究方法。

3、比较研究方法：对两个或两个以上事物进行比较研究。

4、逻辑分析方法：逻辑推理。

5、语义分析方法：通过分析语言的要素、句法和语境来揭示词语和语句意义的研究方法。

社会主义和谐社会的法律特征——（1）和谐社会应当是一个法治的社会。

（2）和谐社会应当是一个公正的社会。

（3）和谐社会应当是一个稳定的社会。

（4）和谐社会应当是一个权威的社会。

（四）如何把握社会主义法治理念（1）必须明确它是人类文明史的先进的法治理念，是更完善、更高层次的现代法治信念、价值和理想的集合体，是真正符合广大人们群众利益和需要的法治理念。

（2）必须明确社会主义法治理念命题具有鲜明的针对性。

（3）社会主义法治理念的基本内涵有一个形成、发展和变迁的过程，但在现阶段，其基本内涵可概括为依法治国、执法为民、公平正义、顾全大局、党的领导五个方面。

第一章法学研究与法学教育第一节法学的研究对象法学，在中国先秦时期称为“刑名法术之学”或“刑名之学”。

自汉代开始各代又有“律学”的名称。

“法学”或“法律科学”在中国的广泛使用是近代西方文化传入中国之后的事情。

在西方，“法学”一词源自古代拉丁语的Jurisprudentia。

其原意是“法律的知识”或“法律的技术”。

古罗马法学家乌尔比安( Ulpianus )对该词的定义是：“人和神的事务的概念，正义与非正义之学”。

在法学史上，不同时期、不同学派的思想家、法学家对法学的研究对象往往有不同的理解，因而对法学研究的具体对象，往往作了不同的解说和回答。

我们认为，法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。

作为一门系统的科学，法学必须对其研究对象进行全方位的研究，即既要对法进行历时性研究——考察研究法的产生、发展及其规律，又要对法进行共时性研究——比较研究各种不同的法律制度，它们的性质、特点以及它们的相互关系；既要研究法的内在方面，即法的内部联系和调整机制等，又要研究法的外部方面，即法与其他社会现象的联系、区别及其相互作用；既要研究法律规范、法律关系和法律体系的内容和结构以及法律关系的要素，又要研究法的实际效力、效果、作用和价值。

总之，凡属与法有关的问题和现象都在法学研究的范围之内。

以整个法律现象为研究对象，这是就法学作为一个整体而言的。

随着法律发展成为广泛而复杂的整体和随之而来的各种法律部门的出现，产生了对法律体系进行解析型研究，即对法律进行分门别类研究的科学需要。

由此，出现了法学内部的分科。

然而，如何分科或依据什么标准分科，这在国内外法学著作中还没有一致的观点。

各国学者提出的法学分科相当宽泛，名称也不尽相同。

从我国现阶段法学教育和法学研究的实践需要，通常从以下两个角度来划分法学体系。

一、从法律部门划分的角度，由于法被划分为宪法、行政法、民法、刑法、诉讼法等不同部门，与之相应就有宪法学、行政法学、民法学、刑法学、诉讼法学等一个新的法律部门的出现或迟或早要有新的法学部门与之相应。

有关法的起源的学说法产生的社会背景法最终形成的标志神意说：最早、时间最长，法律和王权均出自于宇宙中某种万能的神秘精神力量社会契约说：在国家和法律出现之前，人类处于“自然状态”之中，靠自然法调整社会关系，由于自然状态带有某种不变，因而人们定力社会契约，组成国家，法律是契约的具体化暴力说：在原始部落之间战争中，强大部落以暴力征服弱小部落，征服者成为主任和统治者，被征服者成为奴隶和被统治者，私有制，阶级，国家和法律均是暴力征服的结果心理说：任何社会都有两种人，一种是英雄和强者，属少数，一种是普通者，占多数，普通人在本性上即有服从强者支配和引导的需要，国家和法律是这种心理规律的必然结果1.畜牧业和农业的分工，导致（1）出现了剩余产品和产品交换，致使动产的私有化出现（2）劳动生产率达到一个人的劳动所得除了养活自己还略有剩余的程度，战俘不在被吃掉或杀掉，转而成为家庭奴隶2.手工业和农业的分工，导致（1）奴隶劳动成为有利可图的事情，奴隶制开始形成（2）为掠夺人口和财富，战争频繁，氏族军事首领的权力增加（3）个体家庭开始出现并日渐代替氏族公社而成为基本经济单位，私有制正式形成3.商业的出现，使财富的集聚速度加快，贫富分化加剧，私有制、奴隶制和阶级分裂最终形成国家和法律相伴而生：随着私有制和奴隶的出现而产生1.国家的产生：法律是与国家相伴而生的，在原始社会中，是通过习惯规范调控社会的，而法律调控意味着：法是由专门机关制定的行为规范；法由专门机构执行；为保证法不被蔑视，违反者会受到有组织暴力世家的制裁，这三个方面都是国家机构所具有的特点2.诉讼和审判的出现：在原始社会，氏族内部矛盾由当事人自行解决，部落之间的纠纷则诉诸物理，以战争方式解决。

法律对社会关系和行为的调控，意味着这种“私力救济”的现hi和“公力救济”的出现。

负责，任由当事人对侵犯权利的行为自行处置，便难以在利益冲突普遍化状态下保持必要的秩序3.权利和义务的分离法的历史类型除了五大社会历史形态说之外，马克思还对人类社会的历史形态做过科学抽象程度更高的概括，即按照人的生存方式把人类社会历史划分为“人的依赖关系”、“以物的依赖性为基础的人的独立性”、“以个人全面发展为基础的自由个性”三个阶段。