行政许可与行政审批的关系

我国行政审批与行政许可关系的

重新梳理与规范

王克稳*

内容提要 在我国,行政审批、行政许可的涵义及其两者之间的关系极为复杂且极具争议,5行政许可

法6最终采纳了同一概念说,从立法上将两者统一起来。但在实际执行中,行政审批与行政许可又出现了分离,大量的行政审批被以非许可类审批的名义从行政许可中分离出去,导致5行政许可法6的调整范围不断被限缩,重新梳理行政审批与行政许可的关系以明确5行政许可法6的调整范围已经成为5行政许可法6实施中迫切需要解决的问题。本文分析了两者之间出现分离的原因,讨论了行政许可行为的识别标准,并对立法上如何规范和约束行政审批行为提出了构想。 关键词 行政审批 行政许可 非许可类行政审批

一、理论纷争、立法统一与执行中的分离

行政审批,在我国是一种极为复杂的行政现象,它广泛适用于行政管理活动中,是政府干预经济及

社会生活的一种重要手段,但就是这么一个适用非常广泛的行政管理行为在行政法上一直没有明确的

身份和地位,我国学界通常不将其作为行政行为进行研究,我国的行政法学教材及著作中都只有行政许

可行为而没有行政审批行为的专门阐述;在立法上,虽然几乎所有涉及政府管理的规范性文件中都有关

于行政审批的规定,但行政审批行为到底是什么性质的行为、它与行政许可是什么关系等都不明确。在上世纪90年代全国范围内的行政审批制度改革开始后,关于行政审批与行政许可的关系才开始为理论

界及实务部门所关注。但两者之间到底是一种什么关系众说纷纭,大致可以归纳为以下几种说法:(1)

行政审批仅为/行政行为中的一个环节(审查、批准),既用于外部行为,也可用于内部行为,并且只指行

政机关作出的特定行为;而行政许可只用于指代行政机关对外作出的具体行政行为0。¹(2)两者之间应该是内部行政行为与外部行政行为的关系。如有的学者认为不少法律、法规中使用的/批准、审批0

的实质就是行政许可,所以用批准或审批是概念不清、用词混乱所致,并建议立法上应当对许可与审批

行政许可与行政审批的区别

行政许可，是依法申请的行政行为，是指在法律一般禁止的情况下，行政主体根据行政相对方的申请，赋予或确认行政相对方从事某种活动的法律资格或法律权利的一种具体行政行为;行政审批是指行政机关(包括有行政审批权的其他组织)根据自然人、法人或者其他组织提出的申请，经过依法审查，采取“批准”、“同意”、“年检”发放证照等方式，准予其从事特定活动、认可其资格资质、确认特定民事关系或者特定民事权利能力和行为能力的行为。下面由店铺为你详细介绍这两者的相关法律知识。

行政许可与行政审批的区别：

(一)适用范围不同：行政审批的适用范围较宽，可以归入行政审批的项目种类按照目前的统计不下于50种，甚至包括推荐、命名、备案、证明等。而根据《行政许可法》第二条的规定，行政许可大体上可以分为五类：

1、普通许可：直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控，生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按法定条件予以批准的事项。例如，食品卫生许可、危险化学品的生产销售许可等。这类许可依法律规定的条件规定，并无数量上的限制。

2、特许：有限自然资源的利用、公共资源的限量以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项。例如：采矿许可，取水许可，海域使用许可，无线电频率许可(垄断行业)等。这类许可一般有数量限制，应当通过招标、拍卖的方式决定。

3、认可：提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项。例如：医师、律师、会计师资格，建设企业的资质等。这类许可事项一般应通过考试、考核等方式决定。

4、核准：直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项：如电梯运行的核准，动物及动物产品的检疫等。

5、登记：企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项，这类许可主要是形式审查。

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行政审批、行政许可基本知识

一、行政审批

行政审批的定义

行政审批是指行政机关（包括有行政审批权的其他组织）根据自然人、法人或者其他组织提出的申请，经过依法审查，采取“批准”、“同意”、“年检”发放证照等方式，准予其从事特定活动、认可其资格资质、确认特定民事关系或者特定民事权利能力和行为能力的行为。

行政审批是行政审核和行政批准的合称。行政审核又称行政认可，其实质是行政机关对行政相对人行为合法性、真实性进行审查、认可，实践中经常表现为盖公章；行政批准又称行政许可，其实质是行政主体同意特定相对人取得某种法律资格或实施某种行为，实践中表现为许可证的发放。行政审核与行政批准经常联系起来使用，只有符合有关条件才能获得许可证,而且还需定期检验，如果没有违反规定的情况出现，就由有关机关在许可证上盖章，表示对相对人状态合法性的认可。总之，行政审批是根据法律规定的条件，由实际执法部门来审核是否符合条件的行为。

行政审批的特点

一是行政审批的主体是行政机关、法律法规授权的组织、规章委托的组织，而不是其他自然人、法人和组织。

二是行政审批是为实现行政管理目的服务的。 2 三是行政审批主要是为了限制不利于公共利益的行为，防止公民和法人对权利和自由的滥用。

四是行政审批是一项权力，更是一种职责和义务。

五是行政审批属于事前管理。

六是审批权具有时效性。七是行政审批具有一定的自由裁量权。

行政审批的种类

通常包括审批、核准、批准、同意、注册、认可、登记、检验、年检等几十种。但从行政许可的性质、功能和适用条件的角度来说，大体可以划分为五类：普通许可、特许、认可、核准、登记。

普通许可是准许符合法定条件的相对人行使某种权利的行为。凡是直接关系国家安全、公共安全的活动，基于高度社会信用的行业的市场准入和法定经营活动，直接关系到人身健康、生命财产安全的产品、物品的生产及销售活动，都适用于普遍许可。如游行示威的许可，烟花爆竹的生产与销售的许可等。该类许可有二个显著特征：一是对相对人行使法定权利附有一定的条件；二是一般没有数量控制。

澄江县卫计局卫生行政许可审批表

申请人 单位 名称 法定代表人（负责人）

地址 职务 联系电话

个人 姓名 性别 出生

年月

工作单位 地址

身份证号码 联系电话

事由

现场审查意见

承办人意见

承办人（签名） 年 月 日

卫生监督机构审查意见

审核人（签章） 年 月 日

卫计局审批意见 主管局领导审批意见：

审批人（签章） 年 月 日

备注